Гражданский кодекс часть 1

к Обществу с ограниченной ответственностью "ДИАЛ", 445012, Самарская область, Тольятти, ФИО2, 64; 445000, Самарская область, Тольятти, ул.Чайкиной д.49,кв.118

третье лицо: ООО «Неотрейд», 445039, Самарская область, г.Тольятти, ул.40 лет Победы, 118-79

Об истребовании имущества и возмещении убытков в размере 549 004,46 руб.

И по встречному иску ООО «ДИАЛ», 445012, Самарская область, Тольятти, ФИО2, 64; 445000, Самарская область, Тольятти, ул.Чайкиной д.49,кв.118

К Закрытому акционерному обществу "ИКС 5 Недвижимость", 443095, <...>

О признании договора незаключенным

при участии в заседании:

от истца – ФИО3, доверенность № 17 от 01.09.2010г.

от ответчика – ФИО4, доверенность № 1 от 18.04.2011г.

от третьего лица - ФИО4, доверенность № 1 от 20.03.2011г.

установил:

Закрытое акционерное общество "ИКС 5 Недвижимость" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением, измененным в соответствии со ст.49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением арбитражного суда от 01 апреля 2011 года, к Обществу с ограниченной ответственностью "ДИАЛ", в котором просит обязать ответчика передать истцу арендованное по договору аренды № СВ-6/769 от 21.09.2010 недвижимое имущество в натуре: помещение общей площадью 277,60 кв.м., состоящее из комнат №№ 1,2,3,4,5,6,7,8,9,10,11,12,13,14,15,16,17,18,19,20,21,22, расположенных на первом этаже здания (лит.А) – магазин, кадастровый (условный) номер 63:09:000000:0000(0)//2:0001401:А//0065:12:2027:064:0:0, по адресу: Самарская область, г. Тольятти, Комсомольский район, ул. ФИО2, д. 64 и взыскать с ответчика в пользу истца компенсацию убытков, причиненных задержкой предоставления помещения по договору аренды в сумме 549 004 руб. 46 коп.

Через канцелярию суда от ответчика поступило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, которое судом в порядке ст. 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено.

Истец исковые требования поддержал.

Ответчик иск не признал, ссылаясь на то, что договор аренды является незаключенным, а предъявленные ко взысканию убытки являются надуманными либо необоснованными.

ООО «Неотрейд», замененное с третьего лица ОО «Пеликан», не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора на стороне ответчика определением арбитражного суда от 20.04.2011г., письменные пояснения на иск не представило.

В свою очередь ответчик обратился в арбитражный суд со встречным исковым заявлением, в котором просит признать договору аренды № СВ-6/769 от 21.09.2010 нежилого помещения незаключенным.

В отзыве на встречное исковое заявление истец просит в удовлетворении заявленных требований отказать.

В судебном заседании судом в соответствии со ст.163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен 26 мая 2011г. перерыв до 01.06.2011г. до 16 час. 00 мин. Сведения о времени и месте судебного разбирательства были опубликованы на сайте арбитражного суда Самарской области в сети Интернет по адресу:www. samara. arbitr. ru и на доске объявлений в здании суда. По окончании перерыва судебное заседание продолжено.

Как следует из материалов дела 21 сентября 2010г. между ЗАО «ИКС 5 Недвижимость» и ООО «ДИАЛ» был подписан договор аренды нежилого помещения №СВ-6/769, расположенного по адресу: Самарская область, г. Тольятти, Комсомольский район, ул. ФИО2, д. 64 (л.д. 12-19 том 1).

В соответствии с п. 1.1. Договора аренды, Арендодатель ответчик обязуется передать, а Арендатор – истец принять во временное возмездное владение и пользование свободное от обязательств перед третьими лицами недвижимое имущество, в порядке и на условиях определяемых Договором.

Арендуемое помещение является частью нежилого здания, принадлежащего Арендодателю на праве собственности, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права Серия 63-АА № 069961, выданным Самарской областной регистрационной палатой «12» января 2001 года и Выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним (л.д. 36 том 1).

В соответствии с Приложением 1 (л.д.20-22 том 1) к Договору аренды, Арендуемое помещение общей площадью 277,6 кв.м.. состоит из комнат №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, расположенных на первом этаже.

В соответствии с п. 1.3. Договора аренды, передача Арендодателем помещения Арендатору осуществляется по акту приема-передачи в установленные Договором сроки.

Арендодатель и Арендатор подписали Акт приема-передачи помещения от 18 октября 2010г., но фактически помещение Арендатору не передавалось (л.д. 35 том 1).

В соответствии с п. 1.2. Договора аренды, Целевое назначение Помещения: торговля непродовольственными и продовольственными товарами в том числе, но не ограничиваясь, алкогольной продукцией. Помещение может быть также использовано для организации лотерей и игр, реализации лотерейных билетов, оказания (в том числе путем осуществления посреднической деятельности) услуг в том числе, но, не ограничиваясь: телекоммуникационных, страховых и банковских услуг, прием платежей по оплате услуг третьих лиц, размещение платежных терминалов, осуществления фармацевтической, туристской и иной деятельности. С целью использования Помещения в вышеуказанных целях Арендатор имеет право разместить в Помещении административные, складские и подсобные помещения, а также сдавать Помещение или его часть в субаренду, в соответствии с п.п. 2.1.10. и 2.4.6. настоящего договора.

В соответствии с п.2.2.9. Договора аренды в срок не позднее 45 календарных дней с даты подписания акта приема-передачи Помещения по настоящему договору Арендатор обязуется осуществить подготовку помещения к целевому использованию в соответствии с согласованными сторонами сметой (Приложение № 5 к настоящему договору), техническим заданием Арендатора (Приложение № 6 к настоящему договору), планировкой помещения по результатам ремонтно-строительных работ (Приложение № 7 к настоящему договору), с обязательной разработкой за счет собственных средств проекта на планировку помещения и строительные работы. В случае проведения Арендатором работ по перепланировке Помещения, последний обязуется предоставить Арендодателю документы, необходимые для узаконивания проведенной перепланировки.

Настоящим Арендодатель дает свое полное и безотзывное согласие на проведение работ в соответствии с согласованными сторонами Приложениями № 5, № 6, № 7 к настоящему договору.

Стоимость ремонтно-строительных работ, произведенных Арендатором в Помещении, и согласованных сторонами в соответствии с п.2.2.9. настоящего пункта Арендатор оплачивает самостоятельно и за свой счет.

17 сентября 2010г. ЗАО «ИКС 5 Недвижимость» заключил с Обществом с ограниченной ответственностью «Сетевые коммуникации» Договор подряда № СВ-6/920 (л.д.38-43 том 1), в соответствии с которым, Подрядчик обязуется выполнить ремонтно-строительные работы, в т.ч. общестроительные,
электромонтажные, сантехнические, вентиляционные по адресу <...>
, в соответствии с условиями Договора подряда и Сметой, определяющей
объем и стоимость работ (Приложение № 1), а ЗАО «ИКС 5 Недвижимость» обязуется создать Подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную Договором цену.

В соответствии с п.4.1. Договора подряда и Сметой (Приложение № 1 к Договору подряда) общая стоимость подрядных работ составляет 1 542 147, 37 рублей.

24 сентября 2010г. ЗАО «ИКС 5 Недвижимость» и ООО «Сетевые коммуникации» заключили Дополнительное соглашение к Договору подряда (л.д.44 том 1), в соответствии с которым, Арендатор обязуется 18 октября 2010г. передать, а Подрядчик принять строительную площадку пригодную для производства работ и выполнить работы в объеме и сроки предусмотренные Договором. Арендатор и Подрядчик определили дату начала работ - 18 октября 2010г., дату окончания работ 26 ноября 2010г.

18 октября 2010г. Арендатор и Подрядчик прибыли на объект по адресу: <...>, для приемки помещения и начала производства работ. Данное помещение является местонахождением Арендодателя ООО «ДИАЛ». По прибытии на объект было обнаружено, что представители Арендодателя на объекте отсутствуют, основной вход в помещение закрыт ролставнями, запасной вход в помещение закрыт на замок, работает охранная сигнализация. Арендодатель причины своей неявки не сообщил, на телефонные звонки не отвечал. В связи с неприбытием представителей Арендодателя для передачи помещения, Арендатор и Подрядчик с участием свидетелей составили Акт недопуска в помещение (л.д.51 том 1). Факт неявки Арендодателя для передачи помещения зафиксировали фото и видеосъемкой (.л.д. 121-128 том 1).

19 октября 2010г. Арендатор направил Арендодателю Претензию с требованием исполнить обязательство по Договору аренды, а именно в срок до 26.10.2010г. предоставить ЗАО «ИКС 5 Недвижимость» доступ в Помещение. Данное требование было направлено Арендодателю экспресс почтой «Курьер-Коррект». Директор ООО «ДИАЛ» ФИО5 отказалась от получения претензии дважды (со слов сотрудника службы экспресс доставки «Курьер-Коррект» - «по причине отсутствия в офисе директора ООО «ДИАЛ») (л.д. 52-53 том 1).

В связи с неисполнением Арендодателем своей обязанности по Договору аренды -передать 18.10.2010г. Арендатору Помещение, Арендатор не смог передать 18.10.2010г. строительную площадку Подрядчику для производства работ, чем нарушил обязательства по Договору подряда.

25 октября 2010г. в адрес Арендатора поступила претензия Подрядчика Исх. № 278, с требованием исполнить обязательства по Договору подряда: передать строительную площадку для производства работ, перечислить сумму аванса - 462 644, 21 руб., пени за не предоставление в срок строительной площадки - 61 685, 89 руб., сумму за услуги по ответственному хранению материалов и оборудования - 24 674, 36 руб. (л.д. 54 том 1).

09 ноября 2010г. на основании Договора подряда и счета Подрядчика № 134 от 25
октября 2010г. (л.д. 55 том 1), Арендатор платежным поручением № 554 перечислил Подрядчику 549 004,46 рублей (аванс за ремонтно-строительные работы, пени за не предоставление в срок строительной площадки, стоимость услуг по ответственному хранению материалов и оборудования).

Неисполнением Арендодателем обязательства по передаче Арендатору помещения в натуре лишает возможности им пользоваться, а также причинило Арендатору убытки в размере 549 004, 46 рублей.

Указанные обстоятельства и послужили истцу основанием в соответствии со ст.ст.15,301-306 Гражданского кодекса Российской Федерации настоящего иска.

Исследовав и оценив в силу ст.ст. 71, 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные сторонами в материалы дела доказательства, проверив обоснованность заявленных требований и возражений на иск, заслушав в судебном заседании представителей сторон, арбитражный суд не находит правовых оснований для удовлетворения заявленных исковых требований истца по следующим основаниям.

В силу ст.301 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения.

В соответствии со ст.305 Гражданского кодекса Российской Федерации право, предусмотренное ст.301 Кодекса, принадлежит также лицу, хотя не являющемуся собственником, но владеющим имуществом, в том числе на ином основании, предусмотренном законом или договором.

При этом истец обязан доказать наличие у него вещного права, основанного на законе, неправомерность использования ответчиком спорной вещи, нахождение ее у незаконного владельца и сохранившейся в натуре на момент предъявления требования. Заявленный иск подлежит удовлетворению при доказанности истцом совокупности названных элементов.

В нарушение требований ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации совокупность названных выше элементов предъявленными документами истцом не доказана.

Как следует из материалов дела, требования истца основаны на договоре аренды нежилого помещения №СВ-6/769, расположенного по адресу: Самарская область, г. Тольятти, Комсомольский район, ул. ФИО2, д. 64 (л.д. 12-19 том 1).

В силу п.1,2 ст.421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

В соответствии с ч.1 ст.432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу ч.3 ст.607 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается несогласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Арбитражным судом установлено, что предметом договора аренды являются нежилые помещения, общей площадью 277,6 кв.м.. состоящие из комнат №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, расположенных на первом этаже, при этом из представленных в материалы дела проекта реконструкции помещения магазина, выписки из протокола №18 от 26.04.2002г. Администрации Комсомольского района г. Тольятти, распоряжения Администрации Комсомольского района г. Тольятти от 22.04.2003г., заключения по проекту реконструкции ГУ природных ресурсов и охраны окружающей среды от 03.03.2003г., заключения по проекту реконструкции ЦГСЭН в г. Тольятти от 08.08.2002г., разрешения на реконструкцию ГПН г. Тольятти от 20.12.2002г., технического паспорта, изготовленного по состоянию на 17.12.2003г., акта технической инвентаризации на дату обследования 17.12.2003г., (л.д.92-130 том 2) идентифицировать указанные в договоре аренды нежилые помещения объекта аренды не представляется возможным, в результате произведенной реконструкции на дату заключения спорного договора аренды нежилое помещение стало площадью 586,3кв.м., - 1 этаж, подвал, поз. №1,2,3,4, 1 этаж поз. №1-9, было 567,3кв.м., - 1 этаж, поз. №1,2,3,4, 1 этаж №1-22.

При таких обстоятельствах, при несогласованности сторонами предмета договора следует признать договор аренды нежилого помещения №СВ-6/769, расположенного по адресу: Самарская область, г. Тольятти, Комсомольский район, ул. ФИО2, д. 64 (л.д. 12-19 том 1) в силу ч.1 ст.432, ч. 3 ст.607 Гражданского кодекса Российской Федерации не заключенным, а незаключенный договор не влечет возникновения соответствующим сделкам данного вида взаимных прав и обязанностей контрагентов.

Следовательно, требования истца об обязании ответчика передать истцу арендованное по договору аренды № СВ-6/769 от 21.09.2010 недвижимое имущество в натуре: помещение общей площадью 277,60 кв.м., состоящее из комнат №№ 1,2,3,4,5,6,7,8,9,10,11,12,13,14,15,16,17,18,19,20,21,22, расположенных на первом этаже здания (лит.А) – магазин, кадастровый (условный) номер 63:09:000000:0000(0)//2:0001401:А//0065:12:2027:064:0:0, по адресу: Самарская область, г. Тольятти, Комсомольский район, ул. ФИО2, д. 64 неправомерны и удовлетворению не подлежат.

Пунктами 1,2 ст.393 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Убытки определяются в соответствии с положениями ст.15 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков.

В соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которое это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

При этом, в силу ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истцу необходимо доказать неисполнение или ненадлежащее исполнение ответчиком договорных обязательств, причинную связь между нарушением договорных обязательств и возникшими убытками и размер убытков.

В доказательство наличия и размера причиненных убытков истцом в материалы дела представлены, заключенный 17 сентября 2010г. между ЗАО «ИКС 5 Недвижимость» и Обществом с ограниченной ответственностью «Сетевые коммуникации» Договор подряда № СВ-6/920 (л.д.38-43 том 1), Дополнительное соглашение от 24.09.2010г. к Договору подряда (л.д.44 том 1), в соответствии с которым, Арендатор обязуется 18 октября 2010г. передать, а Подрядчик принять строительную площадку пригодную для производства работ и выполнить работы в объеме и сроки предусмотренные Договором, счет Подрядчика № 134 от 25
октября 2010г. (л.д. 55 том 1), платежное поручение № 554 на сумму 549 004,46 рублей (аванс за ремонтно-строительные работы, пени за не предоставление в срок строительной площадки, стоимость услуг по ответственному хранению материалов и оборудования), которые факт причинения ответчиком убытков, наличие причинно-следственной связи между действиями ответчика и причинением убытков не доказывают.

Как следует из материалов дела и истцом документально не оспаривается, арендодатель – ответчик не передавал в пользование истцу спорное нежилое помещение по акту приема-передачи, то есть истец не стал законным владельцем спорного имущества, не имел его в своем обладании и не имел права на его использование.

При этом, подписав договор аренды 21 сентября 2010г. и не получив указанное помещение в пользование, истец 17 сентября 2010г. заключает договор с подрядной организацией.

Исходя из этого, арбитражный суд приходит к выводу о том, что истец сам способствовал возникновению убытков своими действиями.

Таким образом, нарушение ответчиком обязательств не находится в причинно-следственной связи с наступившими у истца последствиями.

Во взыскании убытков истцу следует отказать.

В свою очередь ответчик подал встречное исковое заявление, которое определением арбитражного суда от 20.04.2011г. было принято судом к производству.

Как полагает ответчик, спорный договор № СВ-6/769 аренды нежилого помещения от 21 сентября 2010 года является незаключенным, а также акт приема-передачи помещения к договору аренды нежилого помещения № СВ-6/769 от 21 сентября 2010 года фактически ООО «ДИАЛ» были подписаны без дат (спрочерками) 22 сентября 2010 года.Оферта договора была подписана в двух экземплярах и вместе с двумя экземплярами акта приема-передачи помещения передана 22 сентября 2010 года для подписания (акцептования договора) и возврата одного подписанного экземпляра договора и акта приема-передачи после проведения установленных процедур. Названные процедуры сторонами не были пройдены, подписанные документы ответчику возвращены не были. Каких-либо платежей по договору истцом не производилось.

Учитывая данные обстоятельства ООО «ДИАЛ» 29.09.2010 г. путем факсимильной связи письменно уведомило ЗАО "ИКС 5 Недвижимость" о несостоявшейся сделке по передаче в аренду нежилого помещения Ответ на уведомление был получен ООО «ДИАЛ» 15.10.2010 г., а 14.10.2010 года ООО «ДИАЛ» направил в адрес ЗАО «ИКС 5 Недвижимость» извещение об отзыве оферты (получено истцом 15.10.2010 г. в 11:46), которое со стороны последнего оставлено без ответа.

На основании п.1 ст. 432, 433, 435, 438, 441, 443 Гражданского кодекса Российской Федерации ответчик и обратился в суд со встречным исковым заявлением.

В соответствии со ст.432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Поскольку, как установлено арбитражным судом, сторонами предмет договора №СВ-6/769 несогласован, следует признать договор аренды нежилого помещения расположенного по адресу: Самарская область, г. Тольятти, Комсомольский район, ул. ФИО2, д. 64 (л.д. 12-19 том 1) в силу ч.1 ст.432, ч. 3 ст.607 Гражданского кодекса Российской Федерации не заключенным.

При таких обстоятельствах, заявленные требования ответчика по встречному иску обоснованны и подлежат удовлетворению.

Расходы по оплате госпошлины в соответствии с ч.1 ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по первоначально заявленному иску следует отнести на истца, по встречному иску расходы по оплате госпошлины следует возложить на ЗАО «ИСК 5 Недвижимость» в сумме 4 000 руб. со взысканием в пользу ООО «Диал».

Руководствуясь ч. 1 ст. 110, 132, 163, 167-170, 176-180, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований ЗАО «ИСК 5 Недвижимость» отказать.

Исковые требования ООО «Диал» удовлетворить.

Признать договор № СВ-6/769 аренды нежилого помещения от 21.09.2010г. незаключенным.

Взыскать с ЗАО «ИСК 5 Недвижимость» в пользу ООО «Диал» 4 000 (четыре тысячи) руб. 00 коп. расходы по оплате государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в течение месяца с момента его принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Самара с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

ФИО1