Решение № А55-3030/14 от 14.04.2014 АС Самарской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443045, г. Самара, ул. Авроры,148, тел. (846-2) 26-55-25

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Самара

Дело №

А55-3030/2014

Судья Арбитражного суда Самарской области Корнилов А.Б.

рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "Расчетный Центр Управляющей Жилищно-Коммунальной Компании "Электрощит"

к Межрегиональному управлению Росфинмониторинга по Приволжскому федеральному округу

о  признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности

без вызова сторон

Установил:

Заявитель просит признать незаконным и отменить постановление о назначении административного наказания №04-13/349/1 от 27 января 2014 года, вынесенное руководителем МРУ Росфинмониторинга по ПФО, ссылаясь на малозначительность правонарушения и возможность освобождения в связи с этим от наказания в виде штрафа.

Управление Росфинмониторинга, в отзыве на заявление, считает вынесенное постановление о привлечении общества к административной ответственности законным и просят отказать в удовлетворении требований.

Исследовав материалы дела, оценив доводы и возражения сторон, арбитражный суд находит заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям:

Оспариваемым постановлением, заявитель привлечен к ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.15.27 КоАП РФ.

Указанная норма предусматривает ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи и влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Основанием для вынесения указанного постановления, явились следующие, установленные в ходе проводившейся проверки обстоятельства:

В период с 01.11.2011 ООО «РЦ УЖКК «Электрощит» являлось оператором по приему платежей, о чем свидетельствуют агентский договор от 01.11.2011 №043, согласно которому ООО «РЦ УЖКК «Электрощит» производит сбор денежных средств за жилищно-коммунальные услуги от собственников (нанимателей) жилых и нежилых помещений многоквартирных домов, а также иные документы и информация.

С 06.12.2009г. операторы по приему платежей отнесены к субъектам ст.5 Федерального закона, обязанным принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных  преступным путем, и финансированию терроризма.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона операторы по приему платежей относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, обязанным принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Согласно ст.4 Федерального закона №115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в том числе, относится осуществление внутреннего контроля.

В соответствии со ст.3 Федерального закона:

внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма;

осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

Как установлено по результатам проверочных мероприятий, в течение длительного периода времени, а именно, с 01.11.2011г. по 30.09.2013г. не исполнено законодательство о ПОД/ФТ в части организации и осуществления внутреннего контроля, а именно:

1) В соответствии с пунктом 9 статьи 7 Федерального закона организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежат постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Постановка на учет до 08.05.2013 года регламентировалась постановлением Правительства РФ от 18.01.2003 №28 «Об утверждении Положения о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы».

С 08.05.2013 постановка на учет регламентируется постановлением Правительства РФ от 23.04.2013 №364 «Об утверждении Положения о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, и признании утратившими силу некоторых решений Правительства Российской Федерации».

В соответствии с подпунктом В пункта 2 Положения организация, осуществляющая   деятельность оператора по приему платежей, относится к организациям, подлежащим   постановке  на учет  в  Федеральной  службе  по финансовому мониторингу.

Осуществление постановки на учет в уполномоченном органе, является одним из элементов внутреннего контроля в Обществе, поскольку позволяет осуществлять последующий внутренний контроль в части обязательной идентификации клиентов организации с Перечнем.

ООО «РЦ УЖКК «Электрощит» в течение длительного времени, а именно в период с 01 ноября 2011 года по 30 сентября 2013 года, не предпринимало мер по постановке на учет в уполномоченном органе, что свидетельствует об отсутствии организованной системы внутреннего контроля.

2) В соответствии с п.2 ст.6 Федерального закона на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом возложена обязанность по представлению информации в уполномоченный орган по операциям, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

В соответствии с п. 10 ст.7 Федерального закона № 115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают такие операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, на два рабочих дня с даты, когда распоряжения клиентов об их осуществлении должны быть выполнены, и не позднее рабочего дня, следующего за днем приостановления операции, представляют информацию о них в уполномоченный орган в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с пунктом 2 статьи 6 настоящего Федерального закона № 115-ФЗ порядке сведения об их участии в террористической деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

Ввиду отсутствия в течение длительного времени, а именно, в период с 01 ноября 2011 года по 30 сентября 2013 года, действий со стороны ООО «РЦ УЖКК «Электрощит», направленных на постановку на учет и как следствие надлежащей организации внутреннего контроля на предмет сверки клиентов Общества с Перечнем организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму (процедура осуществления внутреннего контроля) свидетельствует о непринятии в указанный период со стороны ООО «РЦ УЖКК «Электрощит» действий, направленных на создание целостной и функционирующей в полном объеме системы внутреннего контроля в организации.

3) Пунктом 2 статьи 7 Федерального закона предусмотрено, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации.

Проверкой установлено, что в течение длительного времени, а именно в период с 01 ноября 2011 года по 30 сентября 2013 года, в нарушение п.2 ст. 7 Федерального закона деятельность в ООО «РЦ УЖКК «Электрощит» осуществлялась в отсутствие Правил внутреннего контроля, что свидетельствует об отсутствии организованной системы внутреннего контроля.

В нарушение п.2 ст. 7 Федерального закона в течение длительного времени, а именно в период с 01 ноября 2011 года по 30 сентября 2013 года в ООО «РЦ УЖКК «Электрощит» осуществлялась деятельность в отсутствии специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля, что свидетельствует об отсутствии организованной системы внутреннего контроля.

В соответствии с п.3 Постановления Правительства РФ от 05.12.2005 №715 требования к подготовке и обучению кадров организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в том числе формы, программы, периодичность и сроки подготовки и обучения, устанавливаются Федеральной службой по финансовому мониторингу.

Приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 утверждено Положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - Положение), которое вступило в силу 05.10.2010.

Согласно пункту 2 Приказа Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма утверждается руководителем организации.

В соответствии с п.3 приказа Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 в перечень, предусмотренный пунктом 2 Положения, организацией (за исключением организации, осуществляющей профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг и (или)   деятельность по управлению инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (далее - деятельность на финансовом рынке)) включаются следующие сотрудники:

а)           руководитель организации;

б)          руководитель филиала организации;

в)          заместитель руководителя организации (филиала), в соответствии с должностными обязанностями курирующий вопросы организации и осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

г)           специальное должностное лицо организации (филиала), ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и , финансированию терроризма и программ его осуществления (далее - специальное должностное лицо);

д)          главный бухгалтер (бухгалтер) организации (филиала), при наличии должности в штате организации или филиала, либо сотрудник, осуществляющий функции по ведению бухгалтерского учета;

е)           руководитель юридического подразделения организации (филиала) либо юрист организации (при наличии);

ж)          сотрудники службы внутреннего контроля организации (филиала), при наличии;

з)           иные сотрудники организации (филиала) по усмотрению руководителя организации и с учетом особенностей деятельности организации (филиала) и ее клиентов.

Согласно списку численности сотрудников установлено, что обучение в сфере ПОД/ФТ обязаны проходить обучение генеральный директор - ФИО1, главный бухгалтер - ФИО2 и иные сотрудники по усмотрению руководителя.

Проверкой установлено, что в нарушение п.2 Положения в ООО «РЦ УЖКК –«Электрощит» отсутствует утвержденный руководителем перечень сотрудников, обязанных проходить обучение в сфере ПОД/ФТ.

Документы, свидетельствующие об обратном, на момент проведения проверки, а также на момент составления протокола об административном правонарушении не представлены.

В соответствии с требованиями Росфинмониторинга, в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, обучение проводится в том числе, в форме дополнительного инструктажа.

Дополнительный инструктаж проводится специальным должностным лицом не реже одного раза в год либо в том числе, при изменении действующих и вступлении в новых нормативных правовых актов Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма.

В соответствии с приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 факт ведения с сотрудником организации инструктажа (за исключением целевого инструктажа)  и  ознакомления с нормативными  правовыми  и  иными  актами Российской  Федерации  в  области  противодействия  легализации  (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и внутренними документами организации, принятыми в целях организации внутреннего контроля, должен быть подтвержден его собственноручной подписью в документе, форму и содержание которого организация устанавливает самостоятельно.

Как установлено проверкой, обучение в форме дополнительных инструктажей при вступлении в силу или изменении ряда нормативных правовых актов в сфере ПОД/ФТ, а именно:

08.05.2013 при вступлении в силу Постановления Правительства РФ от 23.04.2013 № 364 «Об утверждении Положения о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, и признании утратившими силу некоторых решений Правительства Российской Федерации»,

30.06.2013 при вступлении в силу изменений в Федеральный закон №115, внесенных Федеральным законом от 28.06.2013 № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям»,

31.07.2013 при вступлении в силу изменений в Федеральный закон №115, внесенных Федеральным законом от 28.06.2013 № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям».

В отсутствие специального должностного лица, ответственного за реализацию правил внутреннего контроля, обучение в форме дополнительных инструктажей в ООО «РЦ УЖКК «Электрощит» не проводилось.

В соответствии со ст.ст. 3, 7 Федерального закона обязанность по осуществлению и организации внутреннего контроля, возлагается на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, поименованными в ст.5 Федерального закона.

Административный орган пришел к выводу, что ООО «РЦ УЖКК «Электрощит» нарушило требования законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в части организации и осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В обоснование признания постановления незаконным заявитель указывает на то, что срок привлечения к ответственности за совершенное правонарушение истек в декабре 2011 года и кроме того, полагает возможным применить ст.2.9 КоАП РФ и освободить его от ответственности в виде штрафа, ограничившись устным замечанием.

Суд считает, что доводы, которые приводит заявитель, не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований.

Конструкция ч.1 ст.15.27 КоАП РФ с 21.11.2011 предусматривает ответственность за отсутствие организации и осуществления внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, но не за нарушение сроков постановки на учет и согласование правил внутреннего контроля, как это было до 21.11.2011г.

В соответствии со ст.3 ФЗ №115-ФЗ - внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

К организации внутреннего контроля относится в соответствии со ст.3 ФЗ №115-ФЗ  совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля;

осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров;

Таким образом, исходя из требований законодательства и конструкции ст. 15.27 КоАП РФ ООО «РЦ УЖКК «Электрощит» привлекалось не за нарушение сроков постановки на учет, и тем более не за нарушение сроков направления на согласование правил внутреннего контроля, а за отсутствие в течение длительного времени организованной системы внутреннего контроля и его осуществления, что являет собой иной состав длящегося административного правонарушения. Давность привлечения к ответственности при длящемся правонарушении следует исчислять с момента его фиксации лицом, уполномоченным на составление протокола об административном правонарушении.

Не может быть применена в рассматриваемом случае и ст.2.9 КоАП РФ. Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (пункт 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.05 N 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

Как разъяснено в пункте 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. N10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», при квалификации правонарушения в качестве малозначительного, судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу части 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.

В данном случае, существенная угроза общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий административного правонарушения. Негативный результат может возникать и в нематериальной, в частности, организационной сфере.

Объективным отражением степени общественной опасности противоправного деяния и, как следствие, потенциальной угрозы охраняемым правом общественным отношениям служит санкция ч.1 ст.15.27 КоАП РФ, предусматривающая применение к юридическим лицам административного штрафа в пределах от 50.000 до 100.000 рублей. Сравнительный анализ санкций, содержащихся в Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях, свидетельствует о том, что данное нарушение обладает высокой степенью общественной опасности.

Таким образом, суд приходит к выводу, что в действиях заявителя присутствует и доказан состав административного правонарушения и заявитель обоснованно привлечен к административной ответственности за совершение указанного правонарушения.

Руководствуясь ст.ст. 167-183, 207-211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требования, о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания  №04-13/349/1 от 27 января 2014 года, вынесенного руководителем МРУ Росфинмониторинга по ПФО отказать.

Решение может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, в течение десяти дней с даты принятия, с направлением жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

А.Б. Корнилов