Гражданский кодекс часть 1

заявитель - Санкт-Петербургское государственное унитарное предприятие пассажирского автомобильного транспорта обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области к заинтересованному лицу - Управление Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу с требованием о признании незаконным решения от 30.09.2020 и предписания от 30.09.2020.

Определением от 04.02.2021 заявление принято к рассмотрению по общим правилам искового производства.

Суд признал дело подготовленным, определил завершить подготовку дела к судебному разбирательству, и рассмотрел дело в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме, представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве.

Как установлено материалами дела, в УФАС по Санкт-Петербургу поступило жалоба ООО "ПроектноСтроительная Компания Лидер" на действия (бездействия) заказчика (Санкт-Петербургское государственное унитарное предприятие пассажирского автомобильного транспорта) при проведении аукциона в электронной форме, участниками которого могли быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на право заключения договора оказания услуг на тему: «Выполнение строительно-монтажных работ по модернизации распределительной сети и устройству новой комплектной трансформаторной подстанции для электроснабжения зарядных станций электробусов в Автобусном парке № 2. расположенном по адресу. <...>», извещение № 32009453170.

Решением комиссии УФАС по СПБ от 30.09.2020 (далее - Решение) жалоба Заявителя №102-695/20 на действия (бездействие) Заказчика СПб ГУП «Пассажиравтозранс» при проведении аукциона в электронной форме на право заключения договора оказания услуг на тему: «Выполнение строительно-монтажных работ по модернизации распределительной сети и устройству новой комплектной трансформаторной подстанции для электроснабжения зарядных станций электробусов в Автобусном парке № 2. расположенном по адресу: <...>», признана обоснованной.

Организатору торгов - СПб ГУП «Пассажиравтотранс» выдано обязательное для исполнения Предписание об устранении выявленных нарушений при проведении аукциона в электронной форме, путем отмены протоколов, составленных в ходе проведения процедуры Закупки, повторного проведения и завершения процедуры Закупки в строгом соответствии с Документацией о Закупке, действующим Положением о закупках Заказчика и нормами Федерального закона от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Срок исполнения Предписания - до 02.11.2020 года.

Не согласившись с указанным решением и предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд.

Оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд приходит к следующему.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений, действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц – арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействий) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемое действие (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействия) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению по данной категории споров, входят: проверка соответствия оспариваемого акта закону (иному нормативно-правовому акту) и проверка факта нарушения оспариваемым актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, факт возложения на заявителя каких-либо обязанностей, факт создания препятствий для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 1 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Согласно п.п. 1,4 ч. 10 ст. 3 Закона № 223-ФЗ любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Обжалование осуществляется, в том числе, в случае осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика и предъявления к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией о конкурентной закупке.

СПб ГУП «Пассажиравтотранс» относится к унитарным предприятиям, для которых в соответствии с ч. 2 ст. 1 Закона № 223-ФЗ установлены общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона о закупках № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Положение о закупке является документом, который в соответствии с ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Согласно ч. 1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и
необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам
закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств
на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости
стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер,
направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем
установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Следуя ч. 6 ст. 3 Закона №223-ФЗ, заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке.

Частью 9 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ установлено, что для осуществления конкурентной закупки заказчик разрабатывает и утверждает документацию о закупке (за исключением проведения запроса котировок в электронной форме), которая размещается в единой информационной системе вместе с извещением об осуществлении закупки и включает в себя сведения, предусмотренные в том числе частью 10 статьи 4 настоящего Федерального закона.

На основании п.п. 2, 9 ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке, а также требования к участникам такой закупки.

В соответствии с ч. 10 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ заявки на участие в конкурентной закупке представляются согласно требованиям к содержанию, оформлению и составу заявки на участие в закупке, указанным в документации о закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и положением о закупке заказчика. Форма заявки на участие в запросе котировок в электронной форме устанавливается в извещении о проведении запроса котировок в соответствии с положением о закупке заказчика.

Согласно п. 3.3.3 Документации заявку на участие в аукционе участник закупки составляет, руководствуясь данной документацией об аукционе, в соответствии с требованиями Информационной карты открытого аукциона в электронной форме.

Пунктом 29 информационной карты Документации (далее — Информационная карта) установлены единые квалификационные требования к участникам:

Наличие опыта выполнения аналогичных аукционной документации работ, в составе: строительно-монтажные работы по устройству, реконструкции и модернизации системы электроснабжения.

Документы в подтверждение соответствия квалификационным требованиям:

-сканированный оригинал исполненного (-ых) контракта (-ов) (договора (-ов) со всеми приложениями, актом (актами) выполненных работ, содержащих все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете", и подтверждающих стоимость исполненного контракта (Договора);

-копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с градостроительным законодательством РФ).

Указанные документы должны быть подписаны не ранее чем за 3 (три) года до даты окончания срока подачи заявок на участие в аукционе.

Контракт (-ы) (договор (-ы) должен (-ны) быть исполнен (-ы) в полном объеме, без штрафных санкций, без нарушения сроков выполнения работ, с надлежащим качеством. При этом стоимость такого (-их) исполненного (-ых) контракта (-ов) (договора (-ов) должна (-ны) составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены договора, на право заключить который проводится аукцион.

К рассмотрению не принимаются договоры (контракты) и акты выполненных работ:

-в случае выявления аффилированности между выступающими по такому договору (контракту) подрядчиком и заказчиком;

-в случае выявления недобросовестного выполнения обязательств по таким договорам (контрактам), включающего наложение штрафных санкций, наличие судебных решений, вынесенных не в пользу участника за нарушение обязательств при исполнении договоров и т.д.;

-в случае выявления недостоверной информации, содержащейся в таких договорах (контрактах);

-в случае, если организация, выступающая заказчиком в таких договорах (контрактах), ликвидирована.

Заявитель в жалобе указывает на то, что из содержания Документации не представляется возможным определить каким образом представленный опыт («в случае, если организация, выступающая заказчиком в таких договорах (контрактах), ликвидирована») влияет на исполнение обязательств по договору в случае заключения по итогам электронного аукциона и свидетельствует о том, что условия исполнения договора, содержащиеся в заявке лица, которое не имеет данный опыт, менее выгодны для заказчика.

Заявитель полагает, что предоставление опыта выполнения аналогичных видов работ для заказчика, который ликвидирован, не может расцениваться как отсутствие у участника надлежащего опыта.

Представители Организатора торгов пояснили, что данное требование было установлено во избежание получения недостоверных сведений об опыте работ с третьими лицами, с которыми участниками мог быть заключен договор (контракт), и проверка сведений о которых не входит в обязанности Организатора торгов.

Суд приходит к выводу, что потенциальный участник Закупки, обладающий необходимыми возможностями и ресурсами для надлежащего исполнения обязательств по договору, соответствующий требованиям Документации, в том числе имеющий достаточный опыт выполнения аналогичных работ по договору(ам) с заказчиком, который по независящим от участника обстоятельствам был ликвидирован, а также подтверждающие документы в соответствии с требованиями Документации, лишен возможности участия в процедуре Закупки, что приводит к дискриминации таких участников Закупки.

Условие, установленное в п. 29 Информационной карты и предусматривающее, что к рассмотрению не принимаются договоры (контракты) и акты выполненных работ в случае, если организация, выступающая заказчиком в таких договорах (контрактах), ликвидирована, является ненадлежащим, поскольку предоставление опыта выполнения аналогичных работ по договору(ам) с заказчиком, который ликвидирован, не свидетельствует об отсутствии у такого участника надлежащего опыта выполнения аналогичных работ, вследствие чего не может являться основанием для отказа в рассмотрении такого опыта.

При данных обстоятельствах, суд усматривает в действиях Организатора торгов по установлению в п. 29 Информационной карты ненадлежащего, дискриминационного условия подтверждения наличия опыта выполнения аналогичных работ нарушение п. 2 ч. 1 ст. 3, п. 9 ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ, выразившееся в несоблюдении принципа равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, а также установлении в Документации ненадлежащих требований к участникам Закупки, допущенное при организации и проведении процедуры Закупки.

Кроме того, довод заявителя о размещении Организатором торгов в составе Документации проектной и рабочей документации, не позволяющей надлежащим образом исполнить обязательства по договору, а также объективно сформировать свое предложение в рамках Закупки отклоняется судом как необоснованный ввиду следующего.

Согласно п. 1 ч. 10 ст. 4 Закона №223-Ф3 в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком в документации о закупке не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

Как следует из п. 15 ч. 10 ст. 4 Закона №223-Ф3 в документации о конкурентной закупке должно быть указано описание предмета такой закупки в соответствии с частью 6.1 статьи 3 настоящего Федерального закона.

В соответствии с ч. 6.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ при описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании предмета закупки указываются функциональные
характеристики (потребительские свойства), технические и качественные
характеристики, а также эксплуатационные характеристики (при
необходимости) предмета закупки;

2)в описание предмета закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки;

3)в случае использования в описании предмета закупки указания на товарный знак необходимо использовать слова «(или эквивалент)», за исключением случаев:

-несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком;

-закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

-закупок товаров, необходимых для исполнения государственного или муниципального контракта;

-закупок с указанием конкретных товарных знаков, знаков обслуживания, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, места происхождения товара, изготовителя товара, если это предусмотрено условиями международных договоров Российской Федерации или условиями договоров юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона, в целях исполнения этими юридическими лицами обязательств по заключенным договорам с юридическими лицами, в том числе иностранными юридическими лицами.

Согласно п. 2 Информационной карты предметом Закупки является выполнение строительно-монтажных работ по модернизации распределительной сети и устройству новой комплектной трансформаторной подстанции для электроснабжения зарядных станций электробусов в Автобусном парке №2, расположенном по адресу: <...>, для нужд СПб ГУП «Пассажиравтотранс».

В соответствии с п. 5 Информационной карты условия выполнения работ установлены заказчиком в техническом задании (Раздел 10 аукционной документации) и проекте договора (Раздел 11 аукционной документации).

Приложением 1 к Документации регламентировано техническое задание на выполнение строительно-монтажных работ по модернизации распределительной сети и устройству новой комплектной трансформаторной подстанции для электроснабжения зарядных станций электробусов в Автобусном парке №2, расположенном по адресу: <...>, для нужд СПб ГУП «Пассажиравтотранс» (далее — Техническое задание).

На основании п. 8.2 Технического задания в процессе выполнения работ по реконструкции подрядчик должен руководствоваться настоящим техническим заданием, проектной документацией и специально разработанным проектом производства работ (ППР), нормативными актами Российской Федерации, Государственными стандартами (ГОСТ), Строительными нормами и правилами (СНиП), Сводом правил (СП), Ведомственными строительными нормами (ВСН) и иными действующими стандартами, нормами и правилами, соблюдение которых необходимо при проведении работ, являющихся предметом договора.

Заявитель в жалобе указывает на то, что Организатор торгов в составе Документации разместил проектную и рабочую документацию с нарушениями требований нормативных документов (ФЗ, ГОСТ, СП и пр.) Российской Федерации, а именно:

-отсутствует автоматическая установка пожаротушения в помещениях ТП, БКТП, зарядной станции, в соответствии с СП5.13130.2009 табл. А2;

-отсутствуют решения по организации наружного контура заземления, соответственно, материалы по заземлению не учтены ни в спецификации, ни в ведомости объемов работ);

-проектом не предусмотрены расчеты нагрузок реконструируемых РП-29445, РП-29446, РП- 29447 с учетом собственных нужд РП, что повлечет за собой изменение нагрузок с соответствующим изменением оборудования и материалов;

-одной из основных целей производимой реконструкции является повышение категорийности электроснабжения зарядной станции с третьей на вторую. При выборе схематики трех новых вводно-распределительных щитов

ГРЩ1Д,3 должна учитываться возможность подключения потребителей первой категории (аварийное освещение, пожарная сигнализация и др.)

-не перечислены мероприятия по восстановлению степени огнестойкости пересекаемых кабельными линиями конструкций. Соответственно, данные материалы не учтены ни в спецификации, ни в ведомости объемов работ;

-ГЗШ трех вводно-распределительных щитов ГРЩ1,2,3 должны быть объединены между собой (Технический циркуляр №6/2004 «Росэлектромонтаж»);

-нет обоснования отсутствия компенсации реактивной мощности. Косинус фи 0,95, указанный в чертежах, не подтвержден техническими данными оборудования.

Согласно п. 1 ст. 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Заявитель полагает, что с учетом п. 1 ст. 743 Гражданского кодекса Российской Федерации вышеуказанные нарушения приведут к увеличению сметной стоимости объекта, не позволят подрядчику выполнить строительно-монтажные работы в срок в соответствии с принятыми на себя обязательствами с последующим наступлением негативных экономических и правовых последствий как для заказчика, так и для подрядчика, а также приведут к невозможности сдать данные работы надзорным органам «РОСТЕХНАДЗОРА».

Представители Организатора торгов пояснили, что нормативной документацией (Постановление Правительства РФ от 16.02.2008 N 87 (ред. от 21.04.2018) «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию») допускается, что в целях реализации проекта рабочая документация может быть разработана в процессе строительства. Проектно-сметная документация была подготовлена ООО «ПромСтройПроект» по итогам ранее проведенных торгов на выполнение проектных работ.

Согласно подпункту «а» пункта 34 Положения об организации и проведении государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий (далее - Положение о государственной экспертизе), утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.03.2007 № 145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий» результатом государственной экспертизы является заключение, содержащее выводы о соответствии (положительное заключение) или несоответствии (отрицательное заключение) проектной документации результатам инженерных изысканий, получившим положительное заключение государственной экспертизы, требованиям технических регламентов, в том числе санитарно-эпидемиологическим, экологическим требованиям, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, требованиям пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, и требованиям к содержанию разделов проектной документации, предусмотренным в соответствии с частью 13 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Представители Организатора торгов отметили, что, таким образом, определение наличия или отсутствия недостатков в проектной, рабочей документации относится исключительно к полномочиям организации по проведению государственной экспертизы, которая в случае наличия таких недостатков устанавливает их существенность для решения вопроса о выдаче положительного заключения государственной экспертизы, а также устанавливает время для их устранения.

Вместе с тем со стороны Организатора торгов не представлено документов или сведений, свидетельствующих о получении положительного заключения государственной экспертизы размещенной в составе Документации проектной документации, подготовленной ООО «ПромСтройПроект». Размещенная проектная документация также не содержит сведений о прохождении государственной экспертизы в установленной законодательством порядке.

Комиссия СПб УФАС России правомерно пришла к выводу о ненадлежащем использование в качестве описания предмета Закупки проектной документации, не прошедшей государственную экспертизу в установленной законодательством порядке. Установленное в Документации описание предмета Закупки содержит ненадлежащую проектную документацию, не позволяющую потенциальным участникам Закупки объективно сформировать свое предложение в рамках Закупки.

При данных обстоятельствах, суд приходит к выводу, что в действиях Организатора торгов по включению в Документацию ненадлежащего описания предмета Закупки имеется нарушение п. 1 ч. 1 ст. 3, п.п. 1, 15 ч. 10 ст. 4 Закона № 223-ФЗ, выразившееся в несоблюдении принципа информационной открытости закупки, а также установлении в Документации ненадлежащих требований к выполняемым работам, используемых в описании предмета закупки, допущенное при организации и проведении процедуры Закупки.

Таким образом, суд приходит к выводу, что решение и предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу вынесено в полном соответствии с действующим законодательством.

Доводы заявителя подлежат отклонению как не нашедшие подтверждения в материалах дела и основанные на неверном толковании норм действующего законодательства.

Таким образом, основания для удовлетворения заявленных требований отсутствуют.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Учитывая изложенное, и

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия Решения.

Судья Сундеева М.В.