Гражданский кодекс часть 1

Федеральное государственное бюджетное учреждение культуры «Государственный Эрмитаж» (далее – Учреждение, ФГБУК «Государственный Эрмитаж») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительными пунктов 1, 2, 4 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – Санкт-Петербургское УФАС, Управление) от 10.07.2018 по делу № 44-3330/18.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество «Кластер» (далее – ЗАО «Кластер», Общество).

В судебном заседании 15.01.2019 представитель Учреждения поддержал заявленные требования. Представитель Управления возражал против удовлетворения заявленных Учреждением требований по основаниям, изложенным в отзыве.

ЗАО «Кластер» извещено, в судебное заседание представителей не направило, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не препятствует рассмотрению дела.

Исследовав материалы дела, суд установил следующее:

22.06.2018 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru ФГБУК «Государственный Эрмитаж» размещено извещение №0372100005618000164 о проведении электронного аукциона на изготовление, поставку и монтаж выставочного оборудования для экспонирования коллекции аттических чернофигурных ваз различных центров Отдела Античного мира (далее – аукцион). Начальная (максимальная) цена контракта – 2690513,33 руб.

ЗАО «Кластер» обратилось в Санкт-Петербургское УФАС с жалобой (вх. №16959-ЭП/18 от 03.07.2018) на действия заказчика при определении поставщика. В жалобе Общество ссылалось на нарушение Заказчиком (ФГБУК «Государственный Эрмитаж») требований Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ), которые выразились, по мнению Общества, в нарушении порядка описания объекта закупки, в частности ЗАО «Кластер» указало на то, что Заказчик требует проведения математических и инженерных расчетов для заполнения заявки и указания конкретных показателей товаров, а также ссылалось на то, что ряд характеристик закупаемых товаров, установленных Заказчиком, могут стать известны только после результатов испытаний.

По результатам рассмотрения указанной жалобы Управлением вынесено решение от 10.07.2018 № 44-3330/18, которым жалоба ЗАО «Кластер» признана частично обоснованной, в действиях Учреждения установлено нарушение пункта 2 части 1 статьи 64 (часть 6 статьи 66) Закона № 44-ФЗ.

Не согласившись с указанным решением Санкт-Петербургского УФАС, Учреждение обратилось в суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, выслушав и оценив доводы сторон, суд считает заявленные Учреждением требования подлежащими удовлетворению в связи со следующим.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ), которым, в том числе, установлен единый порядок размещения заказов в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

В силу части 1 статьи 24 Закона № 44-ФЗ заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Пунктом 2 названной статьи предусмотрено, что к конкурентным способам определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) относятся, в том числе, аукционы.

В соответствии с частью 1 статьи 59 Закона № 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

Согласно пункту 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию:

- наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта;

- требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

При этом Закон № 44-ФЗ не устанавливает специальных требований к содержанию, объёму инструкции по заполнению первых частей заявок. По смыслу вышеприведённой нормы Закона № 44-ФЗ инструкция по заполнению заявок устанавливается Заказчиком в целях обеспечения более точного описания участниками закупки сведений, в том числе, о товарах, используемых при выполнении работ, являющихся предметом закупки

В рассматриваемом случае, требования к значениям показателей (характеристикам) товара указаны Заказчиком в таблице № 2 пункта 2.1.1 Технического задания (раздел III Документации об аукционе).

В соответствии с требованием пункта 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ в пункте 14 раздела I Документации об аукционе установлена Инструкция по заполнению первой части заявки, в пункте 6 которой установлено, что при указании конкретных показателей предлагаемого для поставки товара применяются стандартные математические действия.

Для указания конкретных проектируемых параметров по пункту 2.1.1 таблица 2 Технического задания, раздел «Конструкция витрин, конструктивные характеристики» необходимо использовать указанные в данном пункте формулы.

Санкт-Петербургское УФАС пришло к выводу о том, что указанное положение Инструкции по заполнению заявок позволяет прийти к выводу, что используемые Заказчиком формулы и чертежи применены в целях достижения единообразия подходов к описанию всеми участниками закупки характеристик предлагаемых к использованию товаров и материалов, в связи с чем не установил нарушения требований Закона № 44-ФЗ в данной части (решение Управления от 10.07.2018 по делу № 44-3330/18 в данной части не оспаривается).

Вместе с тем, Управление пришло к выводу о наличии в действиях Учреждения нарушения пункта 2 части 1 статьи 64 (части 6 статьи 66) Закона № 44-ФЗ исходя из следующего:

Как указано в решении Санкт-Петербургского УФАС, в отношении материала изготовления конструкций витрин – «Древесина» Заказчиком установлены следующие требования:

1.1. При изготовлении каркаса витрин для избегания коробления, растрескивания и других деформаций использовать переклеенный массив березы и березовую фанеру сорта Е (высший, согласно ГОСТ 3916.1-96 «Фанера общего назначения с наружными слоями из шпона лиственных пород. Технические условия»).

- влажность древесины, применяемой при производстве витрин: в диапазоне от 5% до 10%, включая крайние значения

- плотность: не менее 640 и не более 700 кг/м³

- предел прочности при изгибе: более 55 МПа

1.2. Для изготовления декоративных элементов использовать Махагон вест-индский.

- влажность применяемой древесины: в диапазоне от 9% до 13%, включая крайние значения.

- плотность: не менее 590 и не более 670 кг/м³

- коэффициент прочности: не менее 70 МПа и не более 90 МПа.

Управление посчитало, что поскольку значения показателей характеристик вышеприведённого материала определяются в соответствии с техническими регламентами по результатам испытаний, следовательно, Документация об аукционе устанавливает требования к описанию участниками закупки в составе своих заявок на участие в аукционе помимо конкретных показателей товаров, используемых при выполнении работ, ещё и сведения о результатах испытаний таких товаров, не предусмотренные частью 6 статьи 66 Закона № 44-ФЗ. Как указано Управлением, вышеуказанные требования могут привести к ограничению количества участников закупки, поскольку Закон № 44-ФЗ не обязывает участника закупки при заполнении заявки иметь в наличии товары (материалы), предлагаемые к использованию при выполнении работ, для представления подробных сведений о результатах испытаний качества указанных материалов.

Вместе с тем, Управлением не было учтено следующее:

Пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ установлено, что в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование

Согласно пункту 2 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Частью 2 статьи 33 Закона № 44-ФЗ установлено, что документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части первой настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Частью 3 статьи 33 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена настоящим Федеральным законом

Как указано в пункте 1 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, по общему правилу указание заказчиком в аукционной документации особых характеристик товара, которые отвечают его потребностям и необходимы заказчику с учетом специфики использования такого товара, не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки.

Из буквального толкования вышеприведенных положений статьи 33 Закона № 44-ФЗ следует, что заказчики, осуществляющие закупку по правилам данного закона, при описании объекта закупки должны таким образом определить требования к закупаемым товарам, работам, услугам, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с теми характеристиками, которые им необходимы, соответствуют их потребностям, а с другой стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки.

Согласно пункту 1.1 Технического задания (раздел III Документации об аукционе) оборудование, подлежащее изготовлению с последующей поставкой в соответствии с условиями проекта контракта, предназначено для экспонирования музейных предметов в целях организации экспозиции в зале № 118 Отдела Античного мира (Санкт-Петербург, Дворцовая наб., д.34).

Как указывает Учреждение, необходимость указания конкретных проектируемых параметров в таблице 2 пункта 2.1.1 Технического задания обусловлена следующим:

Музейная витрина является индивидуальным (не серийным) специальным оборудованием, функция которого - обеспечение сохранности объектов культурного наследия, в данном случае, коллекции античных расписных ваз, а также обеспечение условий их экспонирования на открытом доступе для посетителей, в данном случае, в исторических интерьерах Государственного Эрмитажа. Для заказчика, ответственного за сохранность культурного наследия России, будет недостаточным ограничиться только рисунком оборудования и его названием в описании технических характеристик и требований. Требования к конструкции, материалам, комплектующим, применяемому декору описываются заказчиком детально подробно, чтобы в результате закупки получить оборудование с необходимыми свойствами, обеспечивающими конкретный результат – сохранение хрупких, подверженных воздействию внешних факторов вплоть до утраты при малейших отклонениях окружающей среды, экспонатов.

Конструкция Витрины-куба четырехсторонней остекленной, оснащенной экспозиционными консолью и основаниями, должна обеспечивать сохранность музейных предметов.

Для усиления и обеспечения прочности конструкции необходима установка металлических закладных. В случае если металлические закладные не выполняют функцию обеспечения жесткости конструкции, в том числе, вследствие применения некачественных материалов, существует риск изменения геометрии и даже разрушения витрины, в результате чего музейные экспонаты могут пострадать.

Несоблюдение требований, установленных к материалам, например, требования по влажности древесины, из которой изготовлено оборудование, приводит к нарушению предельных показателей температурно-влажностного режима во внутривитринном пространстве, что влечет за собой изменение сохранности экспонатов. В особенности, четкого соблюдения указанных требований требуют археологические коллекции, к которым относятся античные вазы.

С учетом активной эксплуатации витрин, в том числе путем перемещения музейных предметов на выставки, в реставрацию и т.д., любое отклонение технических требований, установленных документацией, может быть критичным для музейных предметов, находящихся в таких витринах. Кроме того, поскольку паркеты и полы, на которые будет произведена установка витрины, имеют неровности, динамический характер (колебания поверхности пола), то любое открывание витрины может приводить к изменению уклона витрины, изменению центра тяжести, оказывающему дополнительную нагрузку на всю конструкцию витрины, что вызывает необходимость предъявления указанных в документации требований к стабильности конструкции во избежание деформации и в целях выдерживания указанных движений. Таким образом, древесный каркас витрины, усиливающие конструкцию металлические элементы, так же, как и стекло, усиленное защитной пленкой, являющиеся конструктивными элементами витрины, должны обладать необходимой прочностью.

Согласно пояснениям заявителя, если в Технической части аукционной документации не указывать требования к основным прочностным характеристикам материалов, применяемых при изготовлении поставляемого оборудования, заказчик рискует получить оборудование, изготовленное из материалов, которые соответствуют требованиям заказчика только по названию (например, «береза», или «фанера»), но не обладают характеристиками, необходимыми для надежной эксплуатации оборудования и сохранности исторических экспонатов, то есть иными словами, не соответствующими качеству, которое требуется заказчику. При этом не принять такое оборудование заказчик не сможет, так как нет формального основания, не указаны требования к характеристикам материалов в Техническом задании, прилагаемом к Договору на поставку оборудования по итогам проведенного аукциона.

В заявке участнику необходимо указать конкретные характеристики предлагаемого к поставке оборудования, его комплектующих и применяемых материалов. Заказчик не требует проведения каких-либо испытаний, инженерных изысканий и сложных математических расчетов для заполнения заявки, участнику необходимо указать реальные параметры оборудования, которое он способен произвести и поставить, для чего участник должен сопоставить требуемые параметры оборудования и свои возможности.

Документация об аукционе, включающая Техническое задание, является основным документом, содержащим конкретные требования к поставляемому оборудованию. Проверка предложений участников, рабочих чертежей оборудования, образцов материалов и комплектующих, которые будет применять поставщик, заключивший контракт, на соответствие требованиям заказчика, будет проводиться на основе данной аукционной документации. Поэтому чем более конкретна сама документация, тем меньше возможностей для необоснованных претензий с обеих сторон как при рассмотрении заявок, так и при приемке оборудования. Точное исполнение технических требований - гарантия того, что основная функция музейного оборудования, а именно, обеспечение сохранности и безопасности музейных ценностей, будет исполняться в процессе эксплуатации данного оборудования.

Как следует из материалов дела, в Документации об аукционе не содержатся требования к участникам проводить предварительные испытания для указания характеристик предлагаемого участником оборудования и применяемых материалов, равно как и предоставлять документы, подтверждающие указанные испытания (обратное антимонопольным органом не доказано).

Соответственно, при заполнении заявки участнику закупки требуется указать (продекларировать) характерные для данного материала типовые параметры, которые необходимы для изготовления поставляемого оборудования. Также заполнение заявки не подразумевает физического нахождения требуемых материалов или комплектующих в распоряжении участника и не требует предоставления какого-либо подтверждения нахождения их у участника.

Перечисленные в жалобе характеристики материалов, по которым Заявитель якобы не имеет возможности предоставить достоверные сведения без проведения испытаний, «коэффициент прочности» древесины, «прочность на разрыв» защитной плёнки стекла, «плотность стали» и «предел прочности при растяжении» металлических закладных, являются одними из основных характеристик данных материалов, информация о данных характеристиках находится в открытом доступе - на сайтах или в предложениях поставщиков, в сопроводительной документации производителей таких материалов и не требует проведения участником закупки самостоятельных испытаний.

Таким образом, при формировании Документации об аукционе описание объекта закупки произведено Учреждением в соответствии с требованиями статьи 33 Закона №44-ФЗ с указанием характеристик товаров, которые отвечают его объективным потребностям с учетом специфики использования такого товаров, что не может рассматриваться как ограничение круга потенциальных участников закупки. Положения Документации об аукционе позволяют надлежащим образом сформировать предложение участника закупки.

Учитывая изложенное, вывод Санкт-Петербургского УФАС о том, что Документация об аукционе устанавливает требования к описанию участниками закупки в составе своих заявок на участие в аукционе помимо конкретных показателей товаров, используемых при выполнении работ, ещё и сведения о результатах испытаний таких товаров, не предусмотренные частью 6 статьи 66 Закона № 44-ФЗ, не соответствует материалам дела. Соответственно вывод о наличии в действиях Заказчика (ФГБУК «Государственный Эрмитаж») нарушения пункта 2 части 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ является необоснованным.

При таких обстоятельствах заявленные Учреждением требования подлежат удовлетворению, решение Санкт-Петербургского УФАС от 10.07.2018 по делу № 44-3330/18 в части пунктов 1,2 , 4 подлежит признанию недействительным

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине в размере 3000 руб. подлежат взысканию с Управления в пользу Учреждения.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Признать недействительными пункты 1, 2, 4 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 10.07.2018 по делу № 44-3330/18 о нарушении законодательства о закупках.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу в пользу Федерального государственного бюджетного учреждения культуры «Государственный Эрмитаж» 3000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья Денисюк М.И.