Гражданский кодекс часть 1

от заинтересованного лица: представитель ФИО2 по доверенности от 05.02.2016, представитель ФИО3 по доверенности от 12.01.2016, представитель ФИО4 по доверенности от 12.01.2016,

установил:

Закрытое акционерное общество «Северный город» (далее – заявитель, Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам № 2 по Санкт-Петербургу (далее – Инспекция, налоговый орган) от 30.12.2015 №16-19/14539 в части (пункт 3.1 резолютивной части решения):

- доначисления сумм налога на добавленную стоимость (далее – НДС) за 4 квартал 2013 года в размере 2 728 220 руб.;

- привлечения заявителя к налоговой ответственности по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) и возложения на заявителя обязанности по уплате штрафа в размере 545 644 руб.;

- начисления пени и возложения на заявителя обязанности по их уплате в размере 508 252 руб., в связи с несвоевременной уплатой НДС.

В судебном заседании представитель Общества поддержал заявленные требования. Представители Инспекции возражали против удовлетворения требований заявителя, считая решение в оспариваемой части законным и обоснованным.

Исследовав представленные доказательства, заслушав доводы сторон в судебном заседании, суд установил следующее.

Как видно из материалов, Инспекцией в отношении Общества проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления н своевременности уплаты налогов за период 01.01.2011 по 31.12.2013, по результатам которой составлен акт налоговой проверки от 24.11.2015 № 16-11/12-17/31 и вынесено решение от 30.12.2015 № 16-19/14539 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Общество обратилось с апелляционной жалобой в Управление ФНС по Санкт-Петербургу. Решением от 18.02.2016 № 16-13/05662@ Управление ФНС России по Санкт-Петербургу оставило апелляционную жалобу Общества без удовлетворения.

Не согласившись с решением Инспекции от 30.12.2015 № 16-19/14539 в части, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Как следует из акта проверки и оспариваемого решения налогового органа, основанием для доначисления сумм НДС послужил вывод о неправомерном применении Обществом освобождения от обложения НДС в соответствии с подпунктом 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ в отношении услуг застройщика, оказываемых на основании договоров участия в долевом строительстве, заключенных в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и нных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», в части договоров, предусматривающих передачу застройщиком участнику долевого строительства нежилых помещений в многоквартирном доме, не входящих в состав общего имущества в таком доме и предназначенных для исползования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

В части 1 статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон №214-ФЗ) определено, что данный Федеральный закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

На основании части 1 статьи 4 Закона №214-ФЗ по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В пункте 2 статьи 2 Закона №214-ФЗ установлено, что объект долевого строительства – это жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.

Из указанной нормы и иных норм Закона №214-ФЗ следует, что под объектами понимаются многоквартирные дома и (или) иные объекты недвижимости (жилой дом в целом) и данный термин отличается от более узкого термина «объект долевого участия», под которым понимается жилое или нежилое помещение, общее имущество, входящее в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости (отдельная квартира или помещение).

В соответствии с подпунктом 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации следующие операции: услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения).

До 01.10.2011 Налоговый кодекс Российской Федерации не разъяснял, что это за объекты. Вместе с тем с 01.10.2011 согласно Федеральному закону от 19.07.2011 №245-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» к объектам производственного назначения в целях подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

Данное дополнение конкретизирует понятие «объект производственного назначения» для целей подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ, тем самым, исключая правовую неопределенность относительно вопроса о том, какой объект следует считать объектом производственного назначения.

Кроме этого, указанное дополнение не ставит в зависимость понятие «объект производственного назначения» от каких-либо внешних признаков, в том числе, расположен ли объект производственного назначения (для целей подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ) отдельно или является неотъемлемой частью многоквартирного жилого дома.

Основные критерии, которыми следует руководствоваться при определении того, что является объектом производственного назначения для целей подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ, это предназначение для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

При проведении проверки Инспекцией установлено, что Общество в период 2010 – 2013 год осуществляло строительство многоквартирного жилого дома со встроенными помещениями и встроено-пристроенной автостоянкой на земельном участке, расположенном по адресу: <...>, лит. Б. (далее – объект).

Строительство объекта осуществлялось на основании проектной декларации от 22.06.2010, согласно которой в состав объекта входят жилые помещения, общедомовое имущество (помещения, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения объекта), а также нежилые помещения - офисы.

В период строительства объекта Обществом были заключены договоры участия в долевом строительстве жилого дома на основании Закона № 214-ФЗ, в том числе, со следующими физическими лицами: ФИО5 (договор от 14.09.2010 № 96-ДФ-Ш5/н, от 14.09.2010 № 97-ДФ-Ш5/н, от 14.09.2010 № 98-ДФ-Ш5/н); ФИО6 (договор от 22.12.2010 №187-ДФ-Ш5/н, от 22.12.2010 №189-ДФ-Ш5/Н, от 22.12.2010 № 190-ДФ-Ш5/н, от 22.12.2010 № 191-ДФ-Ш5/н); ФИО7.(договор от 24.03.2011 № 270-ДФ-Ш5/н); ФИО8 (договор от 15.02.2012 № 581-ДФ-Ш5/н); ФИО9 (договор от 16.02.2012 № 582-ДФ-Ш5/н).

Согласно пункту 1.1 заключенных договоров, Общество (застройщик) обязуется в предусмотренный договорами срок построить многоквартирный дом со встроенными помещениями и встроенно-пристроенной автостоянкой, расположенного по адресу: <...>, лит. Б, и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать дольщикам помещения (объект долевого строительства) в указанном доме, а дольщики обязуется уплатить застройщику установленный настоящими договорами долевой взнос (цену договора) и принять помещение по акту приема передачи.

В соответствии с пунктом 1.2 указанных договоров характеристики помещений, передаваемых по договорам участия в долевом строительстве, указаны в приложениях № 1 и № 3 к договорам.

После получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, Общество в соответствии с условиями заключенных договоров, передало нежилые помещения физическим лицам, что подтверждается передаточными актами.

Согласно разрешения на ввод объекта в эксплуатацию жилого дома со встроенными помещениями и встроенно-пристроенной автостоянкой от 17.05.2013 №78-1212в-2013, приложения № 1 «Характеристика помещений» к договорам участия в долевом строительстве жилого дома, проектной документации (лист 13934_В5-АР) передаваемые дольщикам объекты являются нежилыми помещениями, обозначенными как «офисы» (арендуемые помещения).

В обоснование позиции Общество указывает, что при применении освобождения от налогообложения услуг застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Законом №214-ФЗ, следует руководствоваться понятиями и категориями, приведенными в смежных отраслях права, и прежде всего, понятием «строительство», конкретизации которого нет в Налоговом кодексе Российской Федерации, но которое приведено в Градостроительном кодексе Российской Федерации. Так Градостроительный кодекс Российской Федерации дает понятия терминам «строительство» и «объект капитального строительства», из которых следует, что объектом строительства в понимании Градостроительного кодекса Российской Федерации являются здания, а не квартиры или нежилые помещения.

Аналогичный вывод заявитель делает, анализируя пункт 2 Положения о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 16.02.2008 №87, согласно которого объекты капитального строительства в зависимости от функционального назначения и характерных признаков подразделяются на виды:

а) объекты производственного назначения (здания, строения, сооружения производственного назначения, в том числе объекты обороны и безопасности), за исключением линейных объектов;

б) объекты непроизводственного назначения (здания, строения, сооружения жилищного фонда, социально-культурного и коммунально-бытового назначения, а также иные объекты капитального строительства непроизводственного назначения);

в) линейные объекты (трубопроводы, автомобильные и железные дороги, линии электропередачи и др.).

Таким образом, по мнению заявителя, многоквартирный дом (здание в целом) является объектом строительства жилого назначения независимо от наличия в нем нежилых помещений.

Однако приводя определения, данные в смежных отраслях права, Общество не учитывает, что названные налогоплательщиком нормативные акты приняты не в целях налогообложения, не поименованы в подпункте 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ, а названная норма не содержит отсылок ни к ним, ни к терминам, которые в них приведены.

Таким образом, в силу пункта 1 статьи 11 НК РФ понятие объекта производственного назначения могло трактоваться исходя из отраслевых норм права только до 01.10.2011 – вступления в силу Федерального закона от 19.07.2011 №245-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», уточняющего, что следует понимать под объектами производственного назначения для целей налогообложения.

Поскольку для целей применения подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ законодателем введено специальное определение понятия «объект производственного назначения», в связи с чем ссылки Общества на понятия, используемые в целях градостроительного законодательства и постановления Правительства РФ от 16.02.2008 № 87, судом отклоняются.

Также судом отклоняется довод заявителя о том, что в норме подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ речь идет именно о «строительстве», а как следствие, абзац второй названной нормы, возможно толковать только в привязке с термином «строительство», рассматривая «объект производственого назначения» по Налоговому кодексу Российской Федерации только как один из видов «объектов капитального строительства».

В норме подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ речь идет об услугах застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Законом №214-ФЗ. Нормативным актом, прямо названным в рассматриваемой норме – Законом №214-ФЗ, дан исчерпывающий перечень понятий и терминов.

Согласно статьи 2 названного Закона застройщик – юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды, на праве субаренды либо в предусмотренных Федеральным законом от 24.07.2008 №161-ФЗ «О содействии развитию жилищного строительства», подпунктом 15 пункта 2 статьи 39.10 Земельного кодекса Российской Федерации случаях на праве безвозмездного пользования земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство; объект долевого строительства – жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.

Таким образом, Законом №214-ФЗ исключена возможность привлечения денежных средств участников долевого строительства в соответствии с названным Федеральным законом для строительства (создания) объектов производственного назначения.

Объекты производственного назначения в том смысле, в котором они понимаются в градостроительном законодательстве, и в понимании налогоплательщика, не могут быть созданы на основании договоров долевого участия в строительстве, в тоже время приводимый налогоплательщиком термин «строительство» не исключает возможность создания «обьекта производственного назначения» в многоквартирном доме в понимании Налогового кодекса Российской Федерации, и используемого для целей налогообложения.

Как указывалось выше, строительство многоквартирного дома не исключает наличия в нем объектов производственного назначения в смысле подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ. Данный вывод следует из определения объекта долевого строительства, данного Законом № 214-ФЗ. То есть сооружение многоквартирного дома, как объекта жилищного назначения, не исключает наличия в таком доме как общедомового имущества, так и наличия объектов производственного назначения в смысле подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ – офисов, арендуемых помещений.

В качестве объекта производственного назначения в смысле упомянутого подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ необходимо рассматривать объект, который предназначен для использования в предпринимательской деятельности в целях извлечения дохода, то есть в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), что применимо и в ситуации, когда нежилые помещения передаются дольщикам для дальнейшего их использования в сфере материального производства (офисы, магазины и иные подобные объекты).

Тот факт, что нежилые помещения, расположенные на первом этаже многоквартирного дома (бесспорно представляющие собой объекты долевого строительства) и не входящие в состав общего имущества в силу положений Закона №214-ФЗ, не являются отдельно расположенными объектами недвижимости, для целей применения рассматриваемой льготы не имеет значения.

Порядок налогообложения и возможность применения налоговых преференций должны определяться прежде экономическим содержанием операции, а не зависеть от формулировок определений, приведенных в смежных отраслях права.

Таким образом, доводы заявителя об отсутствии в проектной и иной разрешительной документации упоминания о наличии производственных признаков спорных нежилых помещений безосновательны.

При этом сам по себе факт отсутствия в документации прямых сведений о том, в какой конкретно деятельности будут использоваться собственниками спорные нежилые помещения после ввода объекта в эксплуатацию, не свидетельствует о возможности признания данных помещений жилыми либо предназначенными для личных (или семейных) нужд. Информация о функциональном назначении спорных нежилых помещений, а, именно, офисном (арендном), содержится в разрешении на ввод объекта в эксплуатацию, в связи с чем Общество располагало информацией о том, что данные объекты предназначены для использования в качестве офисов.

В силу статьи 4 Закона № 214-ФЗ договор долевого участия должен содержать определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Определяющим фактором при решении вопроса о применении налоговой льготы является то, передача каких объектов предусмотрена договором долевого участия в строительстве. Такими объектами являются офисные, торговые и другие помещения, предусмотренные планировкой многоквартирного дома.

Подпунктами 5 и 6 пункта 1 статьи 21 Закона № 214-ФЗ предусмотрено, что информация о проекте строительства должна соответствовать проектной документации и содержать информацию:

- о количестве в составе строящихся (создаваемых) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости самостоятельных частей (квартир в многоквартирном доме, гаражей и иных объектов недвижимости), а также об описании технических характеристик указанных самостоятельных частей в соответствии с проектной документацией;

- о функциональном назначении нежилых помещений в многоквартирном доме, не входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме, если строящимся (создаваемым) объектом недвижимости является многоквартирный дом.

Минфин России в письме от 26.06.2012 №03-07-15/67 (направлено письмом ФНС России от 16.07.2012 №ЕД-4-3/11645@) разъяснил, что от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождаются услуги застройщика, оказываемые по договорам участия в долевом строительстве, предусматривающим передачу застройщиком участнику долевого строительства жилых помещений в многоквартирном доме. В отношении услуг застройщика, оказываемых по договорам участия в долевом строительстве, предусматривающим передачу застройщиком участнику долевого строительства нежилых помещений в многоквартирном доме, не входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме и предназначенных для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость, установленное подпунктом 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ, не применяется. В случае если договором участия в долевом строительстве предусмотрена передача застройщиком участнику долевого строительства жилых помещений в многоквартирном доме и нежилых помещений в этом многоквартирном доме, не входящих в состав общего имущества в многоквартирном доме и предназначенных для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость в части стоимости услуги застройщика, оказываемой при строительстве указанных нежилых помещений, не применяется.

По данным проектной документации (лист 13934_В5-АР) на первом этаже объекта в секциях 1-3 расположены 10 нежилых помещений, обозначенных как арендуемые помещения, которые в дальнейшем и были переданы по договорам участия в долевом строительстве вышеперечисленным физическим лицам.

Согласно разрешению на ввод в эксплуатацию многоквартирного жилого дома со встроенными помещениями и встроенно-пристроенной автостоянкой от 17.05.2013 № 78-1212в-2013, передаваемые помещения по договорам участия в долевом строительстве также обозначены как арендуемые, обозначение которых указано по критерию их использования.

Действительно после передачи объекта долевого строительства в собственность участника долевого строительства последний вправе самостоятельно, по своему усмотрению определить способ (вид) использования принадлежащего ему помещения с учетом требований технических и градостроительных регламентов, санитарно-эпидемиологических и противопожарных требований, а также ограничений на размещение отдельных объектов в многоквартирных домах, установленных действующим законодательством и нормативными правовыми актами.

Вместе с тем, фактическое использование собственниками нежилых помещений в будущем не может изменять порядок уплаты (освобождения от уплаты) застройщиком НДС при определении налоговой базы, поскольку на момент заключения договора участия в долевом строительстве ему не может быть известно о том, каким образом в дальнейшем собственник будет использовать переданное по договору помещение.

Однако анализ представленных документов позволяет сделать вывод о том, что заявителем передавались дольщикам помещения именно производственного назначения по смыслу подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ, а дальнейшее их использование собственником правового значения не имеет.

Согласно представленным в материалы дела договорам долевого участия в строительстве, актам приема передачи помещений дольщиками приобретались офисные помещения (на стадии заключения договора).

Таким образом, исходя из анализа норм законодательства, а также представленных документов функциональное назначение передаваемых помещений определено в проектной документации, в связи с чем довод Общества о том, что наименование встроенных нежилых помещений, конкретное функциональное назначение не определено заказчиком, и назначение и цели использования спорных нежилых помещений будут определены собственником соответствующего помещения после окончания строительства, подлежит отклонению.

Данный довод не соответствует нормам права, а также противоречит фактическим обстоятельствам, подтвержденным документально.

В связи с вышеназванными обстоятельствами, подлежит отклонению ссылка Общества на письмо ОАО «Ленниипроект» от 25.12.2015 № 1.1-30-1552, в котором указывается, что наименование «арендные помещения» определено условно, поскольку данный факт не влияет на изменение функционального назначения помещения. Указание на предназначение помещения в данном письме говорит о том, что спорные помещения изначально являются производственными в смысле подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Отклоняется также довод налогоплательщика о том, что названные офисные помещения приобретались физическими лицами, поскольку норма подпункта 23.1 пункта 3 статьи 149 НК РФ не ставит порядок налогообложения НДС в зависимость от статуса покупателя (физическое, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель).

Ссылки сторон различную судебную практику не принимаются судом, поскольку в указанном деле установлены иные фактические обстоятельства.

Поскольку, исходя из анализа представленных сторонами документов, офисные помещения сами по себе предназначены для производства товаров, выполнения работ, оказания услуг, суд не находит оснований для удовлетворения требований Общества.

В силу части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, решение Инспекции от 30.12.2015 №16-19/14539 в оспариваемой части является законным и обоснованным, а заявленные Обществом требования удовлетворению не подлежат ввиду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 201 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья Анисимова О.В.