Гражданский кодекс часть 1

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Карелия (далее – заявитель, Управление) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о привлечении Публичного акционерного общества "Вымпел-Коммуникации" (далее – заинтересованное лицо, Общество, оператор связи, ПАО «ВымпелКом») к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Судебное заседание проведено в режиме «онлайн».

Представитель заявителя поддержал заявленные требования.

Общество надлежащим извещено о времени и месте судебного разбирательства, однако его представитель в судебное заседание не явился.

На основании статей 156, 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителя заинтересованного лица.

Изучив материалы дела, заслушав доводы заявителя, суд установил следующее.

В Управление поступило обращение абонента ПАО «ВымпелКом» ФИО2 (вх. № 02-1-05-207/10 от 18.03.2021) по вопросу подключения без её согласия платной подпаски.

С целью рассмотрения обращения абонента Управление направило запросы в Петрозаводское отделение ПАО «ВымпелКом» по вопросу взимания платы за подписки, оказанные потребителю без его согласия.

После получения ответа представителя ПАО «ВымпелКом» была проведена проверка фактов, изложенных в жалобе, изучены документы.

Деятельность в области связи на территории Российской Федерации, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи, определяют Федеральный закон от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон «О связи») и Правила оказания услуг телефонной связи, утвержденные постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342 (далее - Правила).

В соответствии с ч. 2 ст. 44 Закона «О связи» правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, в том числе, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон.

Подпунктом «а» пункта 24 Правил, также установлена обязанность оператора связи оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

Согласно п. 7 Правил, оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно.

Пунктом 27 Правил установлено, что оператор связи вправе предоставить абоненту, прошедшему идентификацию в порядке, определенном оператором связи, с использованием сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», или иными способами дистанционного взаимодействия абонента с оператором связи, возможность:

а) получать информацию об услугах телефонной связи, оказываемых
оператором связи, и состоянии расчетов за них, а также иную информацию,
связанную с оказанием услуг телефонной связи в соответствии с договором;

б) заказывать детализацию счета;

в) изменять состав оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов,
иных условий договора;

г) совершать иные действия, связанные с оказанием услуг телефонной связи.

Все действия, совершенные после идентификации, считаются совершенными абонентом.

Оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в пункте 27 Правил (пункт 28 Правил).

Пунктом 5 статьи 44 Закона «О связи» установлено, что оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании Данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счёте, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Таким образом, оказание иных услуг технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг, и до получения согласия абонента на оказание ему указанных контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счёте, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг, при этом оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в п. 27 Правил.

Между оператором связи ПАО «ВымпелКом» и ФИО2 был
заключен договор об оказании услуг связи «Билайн» с выделением телефонного
номера.

По информации, представленной оператором связи ПАО «ВымпелКом», на данном абонентском номере зафиксированы подписки:

- 21.02.2021 в 19:15:44 на сервис «Музыка Билайн», стоимостью 6 руб. в сутки;

- 22.02.2021 в 19:15:25 на сервис «Астрологический портал», стоимостью 5 руб. в сутки;

- 24.02.2021 в 19:14:57 на сервис «Билайн. Радиопортал», стоимостью 10 руб. в сутки;

- 27.02.2021 в 19:16:58 на сервис «Есть вопрос», стоимостью 7 руб. в сутки.

Все условия сервиса представлены на официальном сайте ПАО «ВымпелКом».

Так, для подключения сервиса «Музыка Билайн» необходимо с абонентского устройства отправить SMS-сообщение на короткий номер 6305, либо сделать голосовой вызов на номер 0847, либо подключить сервис с помощью USSD-команды *714#.

Сервис «Астрологический портал» можно подключить только с помощью USSD-команды *456#. Причем новым пользователям предоставляется бесплатный период пользования сервисом - 7 дней с момента его активации. По окончании бесплатного промо-периода начинает взиматься абонентская плата.

Для подключения сервиса «Билайн. Радиопортал» необходимо с абонентского устройства отправить SMS-сообщение с текстом «Старт» или «START» на короткий номер 6442, либо сделать голосовой вызов на номер 7344. Сервис предусматривает 3-дневный бесплатный период.

Чтобы подключить сервис «Есть вопрос», необходимо отправить SMS-сообщение с текстом «Старт» или «START» на короткий номер 6444, либо сделать голосовой вызов на номер 0667, 0444 или 060590. Сервис предусматривает 7-дневный бесплатный период.

Таким образом, согласие абонента на подключение платных услуг может быть выражено только посредством совершения им активных конклюдентных действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

К активным действиям абонента можно отнести: отправку SMS-сообщения, MMS-сообщения, USSD-запроса, голосового вызова с абонентского устройства на номер Доступа Оператора, или совершение иных действий, связанных с оказанием услуг телефонной связи, влекущие за собой изменение состава оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора и которые оператор связи обязан фиксировать сертифицированным оборудованием автоматизированной системой расчетов (АСР) оператора (пп. «в», «г» п. 27, п. 28 Правил).

Между тем, в детализации, предоставленной абонентом, являющейся выпиской из показаний оборудования учета объема оказанных услуг подвижной связи, в периоды перед подключением дополнительных услуг не зафиксированы инициативные действия абонента (USSD-команды, наборы вышеуказанных коротких номеров телефона, исходящие SMS-сообщения, направленные на вышеуказанные короткие номера), совершенные на абонентском устройстве с абонентским номером, которые достоверно свидетельствовали бы о согласии абонента на получение вышеуказанных контентных услуг.

Также отсутствуют данные о предоставлении информации об оказанных контентных услугах (п.27, п. 28 Правил).

Какие-либо доказательства совершения абонентом активных действий по получению согласия на дополнительные услуги либо направления информации о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем контентную услугу, и лицевом счёте, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг оператором ПАО «ВымпелКом» не представлены ни на запрос Управления от 04.03.2021, ни на дополнительный запрос от 18.03.2021.

Таким образом, ПАО «ВымпелКом» не предоставил Управлению объективных доказательств совершения абонентом действий, достоверно свидетельствующих о согласии абонента на получение контентных слуг, в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 44 Закона «О связи».

Тем самым нарушены п. 7, п.п. «а» п. 24 Правил оказания услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 09 декабря 2014 года № 1342, п. 5 гл. XI постановления Правительства РФ от 30 декабря 2020 года № 2385.

По данному факту Управлением составлен протокол об административном правонарушении № АП-10/3/158 от 09.04.2021.

На основании статьи 23.1 КоАП РФ протокол об административном правонарушении и иные материалы проверки направлены в арбитражный суд для решения вопроса о привлечении Общества к административной ответственности.

В силу ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Факт нарушения Обществом лицензионных требований подтверждается материалами дела.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Как разъяснено в пункте 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" (далее – постановление № 10), юридическое лицо привлекается к ответственности за совершение административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что правонарушение вызвано чрезвычайными обстоятельствами и другими непредвиденными, непреодолимыми препятствиями.

Нарушений порядка привлечения Общества к административной ответственности и обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, не установлено. Срок давности привлечения Общества к административной ответственности, установленный ст.4.5 КоАП РФ, не истек.

Исходя из конкретных обстоятельств дела, принимая во внимание характер допущенного нарушения и степень вины нарушителя, а также обстоятельства, отягчающие ответственность (повторное совершение Обществом правонарушения), суд считает необходимым назначить Обществу наказание в виде штрафа в минимальном размере, предусмотренном санкцией части 3 статьи 14.1 КоАП РФ, в размере 30 000 руб.

Данную сумму суд считает справедливой и соразмерной характеру совершенного Обществом правонарушения, что способствует достижению целей административного наказания согласно статье 3.1 КоАП РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

привлечь Публичное акционерное общество «Вымпел-Коммуникации" (место нахождения: 127083, <...>; ОГРН: <***>, дата регистрации: 28.08.2002, ИНН: <***>) к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 30 000 руб.

Информация о получателе штрафа:

Наименование получателя платежа - УФК по Республике Карелия (Управление Роскомнадзора по Республике Карелия, л/с <***>)

ИНН <***>

КПП 100101001

ОКТМО 86701000

Наименование банка – Отделение – НБ Республика Карелия Банка России //УФК по Республике Карелия г. Петрозаводск

БИК 018602104

Единый казначейский счет 40102810945370000073

Казначейский счет 03100643000000010600

КБК 09611601141019002140

УИН 09600000000033166555

Согласно части 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу.

Копию документа, свидетельствующего о добровольной уплате административного штрафа лицо, привлеченное к административной ответственности, должно представить суду.

В соответствии с частью 4.2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия.

Судья Лебедева И.В.