Гражданский кодекс часть 1

ЗАО «Нево Табак» (далее – Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Санкт-Петербургу о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 17-31/23241 от 29.12.2008 за исключением:

- п. 1 решения в части привлечения ЗАО «Нево Табак» к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) за неправомерное не перечисление (неполное перечисление) сумм налога на доход физических лиц, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, в виде штрафа в сумме 288 руб.

- п. 2 решения в части начисления пеней по состоянию на 29.12.2008 по налогу на доход физических лиц в сумме 589 руб.

- пп. 3.2 п. 3 решения в части предложения уплатить штрафные санкции по налогу на доходы физических лиц в сумме 288 руб.

- пп. 3.3 п. 3 решения в части предложения уплатить пени по налогу на доходы физических лиц в сумме 589 руб.

- п. 4-8 решения полностью.

Исследовав материалы дела, оценив представленные лицами, участвующими в деле, доказательства, заслушав доводы представителей сторон, Арбитражный суд установил.

Налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ЗАО «Нево Табак», по результатам составлен акт налоговой проверки № 17-14 от 24.11.2008 и принято решение от 29.12.2008 № 17-31/23241, ненормативный акт оспаривается в части за исключением эпизодов связанных с налогом на доходы физических лиц.

Налоговым органом в мотивировочной части оспариваемого решения сделаны следующие выводы:

- неуплата (неполная уплата) Обществом налога на прибыль в размере 2353152 руб. в результате необоснованного в нарушение ст. 252, 257, 268, 270, 274, 286 НК РФ занижения налоговой базы по налогу на прибыль в 2007 году на 9804799 руб.;

- неуплата (неполная уплата) Обществом налога на прибыль за 2005 год в размере 232925 руб. в результате занижения налоговой базы по налогу па прибыль в 2005 году вследствие неправомерного в нарушение п. 1 ст. 54, п. 2 ст. 265, п. 2 ст. 266, п. 1 ст. 272 НК РФ завышения внереализационных расходов в размере 970520 руб.;

- необоснованное в нарушение ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ применения Обществом налогового вычета по налогу на добавленную стоимость за 2007 год в сумме 1433603 руб.

Налог на прибыль 2005 год.

В результате занижения налоговой базы по налогу в 2005 году неуплата (неполная уплата) составила 232925 руб.

По мнению налогового органа, Общество необоснованно включило в состав внереализационных расходов в 2005 году сумму дебиторской задолженности, срок исковой давности по которой истек в 2003 и 2004 годах, то есть Инспекция полагает, что данные расходы должны быть списаны именно в том периоде, в котором у налогоплательщика появилось право на списание (когда истек срок исковой давности).

В соответствии с пп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ в целях гл. 25 НК РФ к внереализационным расходам приравниваются убытки, полученные налогоплательщиком в отчетном (налоговом) периоде, в частности суммы безнадежных долгов.

Согласно п. 2 ст. 266 НК РФ безнадежными долгами (долгами, нереальными к взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Таким образом, налогоплательщик вправе по истечении срока исковой давности (три года), установленного ст. 196 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), отнести просроченную дебиторскую задолженность на внереализационные расходы как долги, не реальные к взысканию, в случае, если организацией не создан резерв по сомнительным долгам. Основанием для признания задолженности безнадежной и списания ее на убытки, приравненные для целей налогообложения прибыли к внереализационным расходам, является истечение срока исковой давности.

В обоснование своей правовой позиции Обществом в материалы дела представлены:

- договор поставки табачных изделий № 94 от 11.01.2000 с дополнительным соглашением от 09.01.2001, претензия от 25.04.2002 № 467;

- договор поставки табачных изделий № 104 от 27.09.2000, ТТН № 6702 от 11.10.2000, претензия от 21.11.2000 № 1493;

- приказ руководителя Общества от 28.02.2005 № 46 "О проведении внеплановой инвентаризации", акт инвентаризации расчетов, служебная записка от 14.03.2005,
выписка из протокола заседания Совета директоров Общества № 9 от 24.03.2005, Приказ руководителя ЗАО "Нево Табак" от 30.03.2005 № 75 "О списании просроченной дебиторской задолженности".

Из норм ст. 247, п. 1, 2 ст. 252, пп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ не следует, что безнадежные долги, по которым истек установленный срок исковой давности, включаются во внереализационные расходы в том налоговом периоде, в котором истек срок исковой давности. Из положений п. 7 ст. 272 НК РФ также это не следует.

При таких обстоятельствах, по данному эпизоду доводы налогового органа признаны необоснованными и несоответствующими нормам НК РФ.

НДС 2007 год

Необоснованное, в нарушении ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ применение налогового вычета по НДС за 2007 года в сумме 1433603 руб.

По мнению налогового органа в августе 2007 года Общество в нарушение ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ необоснованно приняло к вычету НДС в размере 1433603 руб., в том числе: - по счетам-фактурам № 00000011 от 02.04.2007 на сумму 1 425 976,41 руб., № 00000010 от 02.04.2007 в сумме 7 627,12 руб., выставленных ЗАО "Вианде" в рамках договора б/н от 09.09.2005 на разработку проектной документации по перепрофилированию существующего фармацевтического комплекса под табачную фабрику (Договор на проектирование).

Свой вывод налоговый орган мотивирует тем, что с учетом мероприятий налогового контроля, расходы по разработке проектной документации по перепрофилированию существующего фармацевтического комплекса под табачную фабрику не связаны с товарами (работами, услугами), а также имущественными правами, приобретенными для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ.

Суд не может согласиться с доводами налогового органа по следующим основаниям:

Согласно п. 1, 2 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении:

- товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с
гл. 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК
РФ;

- товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В силу п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. 3, 6 - 8 ст. 171 НК РФ.

В соответствии с агентским договором от 09.09.2005 Общество обязано возместить ЗАО «Вианде» расходы, связанные с исполнением условий договора и выплатить вознаграждение.

Общество приняло по акту приемки-передачи от 02.04.2007 расходы в сумме 11188402 руб. 74 коп., в том числе НДС 1425976 руб. 41 коп. (счет-фактура № 00000010 от 02.04.2007); вознаграждение по договору от 09.09.2005 б/н составило – 50000 руб., в том числе НДС - 7627 руб. 12 коп. (счет-фактура № 00000011 от 02.04.2007).

ЗАО «Вианде» предъявил ЗАО «Нево Табак» к уплате сумму НДС, определенную в порядке, установленном ст. 154, 156 НК РФ. Данная сумма НДС была отражена Обществом по дебету счета 19.04 «Налог на добавленную стоимость по приобретенным услугам» и кредиту счета 76.09 и отражено в книге покупок за август 2007 года.

Непризнание налоговым органом расходов по агентскому договору с ЗАО «Вианде», как не соответствующих требованиям ст. 252 НК РФ, не влечет за собой отказ в вычетах по НДС с уплаченных сумм, поскольку налоговый орган не оспаривает ни факт уплаты стоимости услуг по договорам Заявителем, ни фактическое исполнение контрагентами обязательств. Суммы, заявленные Обществом к вычету по НДС, соответствуют требованиям ст. 171, 172 НК РФ, следовательно, отсутствуют основания для признания полученных Обществом вычетов незаконными.

Налог на прибыль 2007 год

Неполная уплата налога на прибыль в размере 2353152 руб. в результате необоснованного в нарушение ст. 252, 257, 268, 270, 274, 286 НК РФ занижения налоговой базы по налогу на прибыль в 2007 году на 9804799 руб.

Общество не согласно с выводами налогового органа по следующим основаниям:

29.08.2005 стороны заключили Договор на участие в инвестировании строительства (далее – Основной договор) в соответствии с п. 1.1 которого ЗАО "Вианде" (Инвестор), обладающий правами арендатора соответствующего земельного участка и правами и обязанностями застройщика фармацевтического комплекса привлекает ЗАО "Нево Табак" (Субинвестора), а Субинвестор принимает на себя обязательство перечислить денежные средства на строительство фармацевтического комплекса в размере и условиях, предусмотренных Основным договором.

При этом при заключении Основного договора обязательство Инвестора, установленное п. 2 предварительного договора по внесению изменений в инвестиционные условия в части использования земельного участка для строительства табачной фабрики и по внесению изменений в договор с КУГИ Санкт-Петербурга, а также обязательства сторон, предусмотренные п. 7 предварительного договора, касающиеся того, что объект будет перепрофилирован в табачную фабрику, не были прекращены. Указанные обязательства были прекращены только 10.08.2007.

Таким образом, Общество стало Субинвестором строительства фармацевтического комплекса (приобрело имущественное право) при условии, что данный объект будет перепрофилирован в табачную фабрику.

Договор на проектирование взаимосвязан с Основным договором и исходя из смысла договора на проектирование в целом и учитывая его цель данный договор, по сути, является неотъемлемой частью Основного договора.

Инвестор и Субинвестор не смогли получить все необходимые согласования и разрешения, вследствие чего 10.08.2007 между ЗАО "Вианде" и ЗАО "Нево Табак" был заключен Договор уступки прав к Основному договору.

Подпунктом 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ "Особенности определения расходов при реализации товаров и (или) имущественных прав" определено, что при реализации имущественных прав (долей, паев) налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на цену приобретения данных имущественных прав (долей, паев) и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией.

Руководствуясь приведенными нормами, сумму денежные средств в размере 578350053 руб. 82 коп., полученных по договору уступки прав, Общество включило в состав доходов от реализации имущественных прав в целях налогообложения прибыли (Решение налогового органа, т. 1, л.д. 43, абз. 4, 5).

Доводы налогового органа судом не приняты в силу нижеследующего:

В 2005 году Общество (Субинвестор) заключило с ЗАО «Вманде» (Инвестор) договоры на участие в инвестировании строительства от 12.08.2005 № 12-08 и от 29.08.2005 б/н.

Согласно п. 2 Инвестор – ЗАО «Вианде» в срок до 30.04.2006 обеспечивает внесение изменений в инвестиционные условия, установленные Распоряжением губернатора Санкт-Петербурга от 17.07.1996 № 75-Р «О строительстве фармацевтического комплекса в районе Пулковского шоссе» в части использования земельного участка для строительства табачной фабрики, а также внесение изменений в Договор № 00/3Д-0031999(18) от 30.04.1997, заключенного с КУГИ Санкт-Петербурга и Инвестором.

В указанных договорах от 12.08.2005 № 12-08 и от 29.08.2005 б/н с ЗАО «Вианде» (в приложениях и дополнениях к указанным договорам) не было предусмотрено строительство и перепрофилирование объекта (фармацевтического комплекса) в табачную фабрику. ЗАО «Вианде» должно было обеспечить внесение изменений в инвестиционные условия, установленные Распоряжением губернатора Санкт-Петербурга от 17.07.1996 № 75-Р «О строительстве фармацевтического комплекса в районе Пулковского шоссе» в части использования земельного участка для строительства табачной фабрики.

В результате капитального строительства был построен объект – фармацевтический комплекс расположенный по адресу: Санкт-Петербург, <...>, литер А-Ж, о чем свидетельствует: акт приемки объекта капитального строительства от 25.12.2006; разрешение на ввод объекта в эксплуатацию № 78-0416 в 2007 году, подписанное начальником Службы государственного строительного надзора и экспертизы Санкт-Петербурга от 06.03.2007; технический паспорт, выданный ГУП Городское Управление инвентаризации и оценки недвижимости 21.03.2007; документы содержащиеся в ответе на поручение об истребовании документов у ЗАО «Вианде».

Так как ЗАО «Вианде» не исполнило своих обязательств по внесению изменений в инвестиционные условия в части использования земельного участка для строительства табачной фабрики, что повлекло за собой невозможность для сторон исполнять свои обязательства по договору, ЗАО «Нево Табак» заключило договор уступки прав от 10.08.2007 с ЗАО «Вианде».

Соглашением к договору уступки прав от 10.08.2007 стороны подтверждают, что на момент уступки прав строительство объекта было фактически завершено, объект сдан к эксплуатацию. В случае продажи объекта строительства до 01.03.2008 по цене, превышающей 500000000 руб. ЗАО «Вианде» обязуется дополнительно выплатить 58,725 процентов от суммы разницы между ценой реализации объекта и 432506000 руб.

Исходя из данных налоговых регистров по учету доходов от реализации за 2007 год, доходы от реализации имущественных прав составили 578350053 руб. 82 коп. (соответствует строке 013 Приложения №1 к Листу 02 налоговой декларации по налогу на прибыль).

Кроме того, между ЗАО «Нево Табак» (заказчик) и ЗАО «Вианде» (исполнитель) был заключен отдельный договор от 09.09.2005 б/н на основании которого Заказчик - ЗАО «Нево Табак» поручает, а Исполнитель - ЗАО «Вианде» принимает на себя обязательства от своего имени, но за счет Заказчика за вознаграждение совершать по поручению Заказчика юридические и иные действия, направленные на разработку проектной документации по перепрофилированию фармацевтического комплекса под табачную фабрику ЗАО «Нево Табак», а именно:

- осуществить подготовку исходных данных для проектирования;

- самостоятельно заключать договоры на проектирование стадий ПП, П;

- согласовать проектную документацию в соответствующих организациях;

- выполнять другие действия, необходимые для выполнения условий договора.
Срок выполнения работ 28.02.2007.

Пунктом 2.2 договора от 09.09.2005 б/н предусмотрено, что Заказчик производит полный расчет на основании акта сдачи-приемки полностью выполненной документации в соответствии с заданием на проектирование.

ЗАО «Нево Табак» приняло по акту приемки-передачи от 02.04.2007 расходы в сумме 11188402 руб. 74 коп., в том числе НДС - 1425976 руб. 41 коп., в состав которых вошли следующие затраты: проектные работы табачной фабрики; экспертиза предпроектной документации; проект «Технологическое решение перепрофилирования фармацевтического комплекса на табачную фабрику». Вознаграждение по договору от 09.09.2005 б/н составило – 50000 руб. 00 коп., в том числе НДС - 7627 руб.12 коп.

Налогоплательщиком в состав расходов по реализации имущественного права в фармацевтическом комплексе, включены и расходы по разработке проектной документации по перепрофилированию фармацевтического комплекса в табачную фабрику.

В договоре уступки прав от 10.08.2007 б/и с ЗАО «Вианде» не были предусмотрены передача расходов по проектной документации на перепрофилирование существующего фармацевтического комплекса под табачную фабрику, а также включение указанных затрат в денежную оценку уступаемого права, так как осуществлялась передача долей в общей собственности на объект строительства (фармацевтического комплекса).

ЗАО «Нево Табак» по требованию б/н от 06.10.2008 предоставило проектную документацию по перепрофилированию фармацевтического комплекса, которая находится у налогоплательщика по настоящее время.

Работы по разработке проектной документации по перепрофилированию фармацевтического комплекса под табачную фабрику по договору от 09.09.2005 осуществлялись в период с 19.09.2005 по 29.12.2006 (первый акт выполненных работ от 19.09.2005 «Проект «технологическое перепрофилирование фармацевтического комплекса па табачную фабрику»», последний акт выполненных работ от 26.12.2006 по проведению экологической экспертизы), что подтверждается документами, представленными ЗАО «Нево Табак», а также реестром актов по договору о перепрофилировании фармацевтического комплекса.

Согласно ответу от КГА №1-4-59349/5 от 06.11.2008 следует, что разрешение на выполнение предпроектных предложений было получено в письме от 11.04.2006 № 1-4-5973/2640, а на заседании Правительства Санкт-Петербурга (протокол от 16.05.2006 № 71, п. 4) было принято решение об отказе от строительства табачной фабрики.

Налогоплательщик начал работы по разработке проектной документации по перепрофилированию объекта под табачную фабрику раньше, чем получил разрешение КГА; на дату принятие указанных расходов по акту приема от 02.04.2007 было принято решение об отказе строительства табачной фабрики на Пулковском шоссе кв.1; работы по перепрофилированию фармацевтического комплекса под табачную фабрику продолжались; после решения об отказе от строительства табачной фабрики.

В соответствии со ст. 248 НК РФ к доходам для целей налогообложения налогом на прибыль относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, а также внереализационные доходы. В силу ст. 249 НК РФ доходом от реализации признается выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Статья 268 НК РФ устанавливает особенности определения расходов при реализации имущественных прав.

Согласно пп. 2.1 п. 2 ст. 268 НК РФ при реализации имущественных прав (долей, паев) налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на цену приобретения данных прав (долей, паев) и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией.

Абзацем 12 п. 1 ст. 268 НК РФ предусмотрено, что при реализации имущества и (или) имущественных прав, указанных в ст. 268 НК РФ, налогоплательщик также вправе уменьшить доходы от таких операций на сумму расходов непосредственно связанных с такой реализацией, в частности на расходы по оценке, хранению, обслуживанию и транспортировке реализуемого имущества.

Расходы по разработке проектной документации по перепрофилированию существующего фармацевтического комплекса под табачную фабрику по договору от 09.09.2005 б/н не являются расходами, направленными на получение доходов, так как связаны со строительством объекта основных средств.

Не связаны с приобретением и реализацией имущественного права в фармацевтическом
комплексе, следовательно, при реализации имущественных прав налогоплательщик не
вправе уменьшить доходы от таких операций на указанные расходы.

На основании вышеизложенного у Общества отсутствуют основания для единовременного признания затрат по договору от 09.09.2005 №б/н по разработке проектно-сметной документации и перепрофилированию объекта (фармацевтического комплекса) в табачную фабрику в составе расходов, принимаемых для целей налогообложения по налогу на прибыль, в момент уступки прав по договору на участие в инвестировании объекта в 2007году.

В нарушение ст. 252, 257, 268, 270, 274, 286 НК РФ Общество необоснованно занизило налоговую базу по налогу на прибыль в 2007 году на 9804799 руб., в результате чего неуплата (неполная уплата) налога на прибыль составила 2353152 руб.

В связи с частичным отказом в удовлетворении заявления государственная пошлина оставлена на заявителе.

Руководствуясь статьями 167, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

решил:

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам по Санкт-Петербургу о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 17-31/23241 от 29.12.2008 в части доначисления налога на прибыль за 2005 год, НДС за 2007 год, привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ, начисления пеней по налогу на прибыль за 2005 год, по НДС за 2007 год в оспариваемой части.

В остальной части заявления отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения или кассационная жалоба в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в силу.

Судья Исаева И.А.