Гражданский кодекс часть 1

от заявителя: ФИО1 по доверенности от 28.08.2019 № 116, ФИО2 по доверенности А.А. по доверенности от 28.08.2019 № 117, ФИО3 по доверенности от 28.08.2019 № 118

от заинтересованного лица: ФИО4 по доверенности от 17.12.2019, ФИО5 по доверенности от 19.09.2019, ФИО6 по доверенности от 28.01.2020, ФИО7 по доверенности от 10.01.2020

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Логистический Парк «Янино» (далее – общество, заявитель, налогоплательщик) обратилось в суд к Межрайонной ИФНС России по Всеволожскому району (далее – налоговый орган, ответчик, инспекция) с заявлением о признании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 19.01.2018 №15-26/1 и Требования № 18121 по состоянию на 02.04.2018.

Решением суда от 30.08.2018, оставленным без изменения постановлением апелляционной и кассационной инстанции, в удовлетворении требований налогоплательщика было отказано.

Определением СКЭС ВС РФ от 02.10.2019 № 307-ЭС19-8719 судебные акты первой, апелляционной и кассационной инстанции были отменены в части эпизода, связанного с переквалификацией выплаченных процентов в дивиденды (пункт 2.1.2.1 Решения), дело в указанной части возвращено на новое рассмотрение в суде первой инстанции.

Отменяя судебные акты нижестоящих судов Верховный Суд Российской Федерации указал в определении от 02.10.2019 на следующее:

-с точки зрения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах перечисленные резиденту Королевства Нидерландов проценты могут рассматриваться как доход компании CONTAINER FINANCE LTD OY, являющейся резидентом Финляндской Республики, от участия в капитале российской организации, при отсутствии спора о лице, имеющем фактическое право на доход и о государстве, резидентом которого оно является. В таком случае, к данным выплатам может быть применено Соглашение от 16.12.1996, в том числе, положения подпункта «а» пункта 1 статьи 10, устанавливающие предельную налоговую ставку для дивидендов в размере 5 процентов.

-из материалов дела не следует, что применение пониженной ставки 5 процентов, предусмотренной подпунктом «а» пункта 1 статьи 10 Соглашения от 16.12.1996, в сложившейся ситуации приведет к предоставлению необоснованных преимуществ при налогообложении, например, в связи с отсутствием у компании CONTAINER FINANCE LTD OY фактического права на доход. Обстоятельства, которые бы свидетельствовали о ненадлежащем применении льгот по налогам, предусмотренных международными договорами Российской Федерации об устранении двойного налогообложения, в ходе налоговой проверки инспекцией не установлены.

-налоговым органом и судами занят ошибочный подход, приводящий к невозможности применения к дивидендам, выплаченным обществом, ни пониженной ставки, предусмотренной Соглашением от 16.12.1996, ни аналогичной пониженной ставки, предусмотренной подпунктом «а» пункта 2 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество», в то время как факт осуществления иностранных инвестиций в российскую экономику (предоставления финансирования российской организации) никем не оспорен.

-судами ошибочно не исследован и не оценен расчет, представленный обществом, в соответствии с которым консолидированная условная доля участия компании CONTAINER FINANCE LTD OY в уставном капитале общества с учетом займов, предоставленных обществу данной компанией, а также контролируемыми ею дочерними структурами - компаниями SCL (BENELUX) B.V (100% участия) и CD HOLDING OY (25% участия), приравниваемых для целей налогообложения к вложению в капитал общества, составила 32,7 процента, а абсолютная величина вложений – 747 млн.руб. Кроме того, налоговым органом и судами не учтено, что на основании подпункта «b» пункта 1 статьи 10 Соглашения от 16.12.1996 в отношении дивидендов, признаваемых полученными резидентом Финляндской Республики от российского предприятия, максимальная ставка налога во всяком случае не может превышать 12 процентов.

Возвращая дело на новое рассмотрение, Верховный Суд Российской Федерации указал на необходимость исследовать вопрос достаточности доли и размера консолидированного участия компании «CONTAINER FINANCE LTD OY» в уставном капитале ООО «ЛП Янино», с учетом применения пункта 2 статьи 269 НК РФ к предоставленным обществу займам, для целей применения ставки 5%, установленной подпунктом «а» пункта 1 статьи 10 Соглашения от 16.12.1996. При этом Верховный Суд РФ отметил, что максимальная ставка налога в отношении таких процентов (дивидендов), выплаченных Обществом, в любом случае не может превышать 12%.

Стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, явку представительней обеспечили.

Суд, в порядке ст. 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), признал дело подготовленным к судебному разбирательству и в отсутствие возражений сторон перешел к рассмотрению дела по существу.

При новом рассмотрении заявитель поддержал требования по доводам, изложенным в письменных пояснениях, представил расчет порядка определения доли участия иностранной организации в капитале заявителя.

Заинтересованное лицо при новом рассмотрении возражало против удовлетворения требований по доводам отзыва, также представило свой расчет порядка определения доли участия иностранной организации в капитале заявителя для проверки соблюдения требований Соглашение от 16.12.1996

Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив имеющиеся в деле документы, исполнив указания Верховного Суда Российской Федерации, суд пришел к выводу о правомерности заявленных требований в виду следующего.

Как следует из материалов дела, инспекция проводила выездную налоговую проверку общества по вопросам правильности начисления и своевременности уплаты всех налогов и сборов за период с 01.01.2013 по 31.12.2015. По результатам проверки налоговым органом было вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 19.01.2018 №15-26/1 и выставлено Требование № 18121 по состоянию на 02.04.2018.

В соответствии с пунктом 2.1.2.1 Решения обществу на основании пункта 4 статьи 287, пунктов 1, 3 статьи 309, пункта 1 статьи 310 НК РФ был начислен налог с доходов иностранных организаций в размере 13 457 752 руб., а также пени в порядке статьи 75 НК РФ.

Не согласившись с указанным решением, Общество подало апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган. Решением Управлением ФНС России по Ленинградской области от 27.03.2018 № 16-21-03/04748 апелляционная жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения.

Налоговым органом в пункте 2.1.2.1 Решения установлено, что в 11.06.2013 ООО «Логистический Парк «Янино» осуществляло частичную выплату сумм начисленных процентов в виде прямого перечисления денежных средств по договорам займов, заключенных с компанией SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды) в размере 89 718 347,05 руб.

Принимая во внимание, что суммы выплаченных процентов по договорам займов с компанией SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды) ранее относились к контролируемой задолженности, и в целях налогообложения в соответствии с пунктом 4 статьи 269 НК РФ на конец каждого отчетного периода приравнивались к дивидендам, в момент выплаты процентов в адрес SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды) у ООО «Логистический Парк «Янино» возникла обязанность по исчислению и удержанию сумм налога из доходов, выплаченных иностранной организации.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации. Налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства; письменно сообщать в налоговый орган по месту своего учета о невозможности удержать налог и о сумме задолженности налогоплательщика в течение одного месяца со дня, когда налоговому агенту стало известно о таких обстоятельствах.

В силу пунктов 2, 4 статьи 287 НК РФ российская организация, выплачивающая доход иностранной организации, удерживает сумму налога из доходов этой организации при каждой выплате (перечислении) ей денежных средств или ином получении иностранной организацией доходов. По доходам, выплачиваемым налогоплательщикам в виде дивидендов, налог, удержанный при выплате дохода, перечисляется в бюджет налоговым агентом, осуществившим выплату, не позднее дня, следующего за днем выплаты.

В соответствии с пунктом 1 статьи 289, пункта 4 статьи 310 Главы 25 «Налог на прибыль» ООО «Логистический Парк «Янино» является налоговым агентом, и по итогам отчетного (налогового) периода, в котором оно производило выплаты, обязано представлять в налоговый орган по месту своего нахождения налоговый расчет (информацию) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов.

Форма Налогового расчета (информации) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов и Инструкция по ее заполнению утверждены соответственно Приказами МНС России от 14.04.2004 г. № САЭ-3-23/286@ и от 03.06.2002 № БГ-3-23/275 (с учетом внесенных изменений). В указанной Инструкции предусмотрено, что налоговый расчет составляется в отношении любых выплат доходов от источников в Российской Федерации в пользу иностранной организации.

Согласно пункту 3 статьи 247 НК РФ для иностранных организаций, не осуществляющих свою деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации, признается доход, полученный этой иностранной организацией от источников в Российской Федерации. На основании п. 1 ст. 309 НК РФ дивиденды относятся к числу облагаемых в Российской Федерации доходов иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство.

В соответствии с п. 1 ст. 7 и п.6 ст. 275 НК РФ при выплате налоговым агентом доходов в виде дивидендов иностранной организации, налоговая база иностранной организации — получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяются налоговые ставки, установленные в т.ч. международным договором Российской Федерации, регулирующим вопросы налогообложения. При этом, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Налоговым Кодексом РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

По мнению налогового органа, в отношении процентов (дивидендов), выплаченных обществом, подлежал применению подпункт «b» пункта 1 статьи 10 Соглашения от 16 декабря 1996 года между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы. Данной нормой установлено, что дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором компания, выплачивающая дивиденды, является резидентом, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель имеет фактическое право на дивиденды, то взимаемый налог не должен превышать 15% общей суммы дивидендов.

На основании изложенного решением налогового органа обществу был доначислен налог с доходов, полученных SCL (BENELUX) B.V. (Нидерланды) во 2 квартале 2013 г. в виде дивидендов, в размере: 13 457 752 руб. (89 718 347,05 * 15%).

Между тем, налоговым органом не учтено следующее.

Верховный Суд РФ в пункте 14 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V.1 и статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2017, (далее – Обзор) указал: «Если выплачиваемый иностранному лицу доход признается дивидендами в результате изменения квалификации этого платежа на основании пункта 4 статьи 269 НК РФ, такое изменение учитывается при определении права иностранного лица (налогового агента) на применение пониженной налоговой ставки для дивидендов, предусмотренной международным соглашением об избежании двойного налогообложения».

В соответствии с позицией Верховного Суда РФ, определяя выплачиваемые обществом суммы в качестве дивидендов в результате их переквалификации из процентов, основанной на положениях пункта 4 статьи 269 НК РФ, и будучи последовательным в определении действительного экономического содержания операций, налоговый орган должен был учесть сумму предоставленного обществу займа в соответствующей части в качестве вклада в капитал этой российской организации. Такое определение «капитала», по мнению Верховного Суда РФ, соответствует и положениям Модельной Конвенции ОЭСР и Комментариев к ней (подпункт «d" пункта 15 Комментариев ОЭСР к параграфу 2 статьи 10 Модельной налоговой конвенции).

Верховным Судом в Определении от 02.10.2019 при рассмотрении настоящего дела установлено, что контролирующим лицом в отношении спорной задолженности выступает компания CONTAINER FINANCE OY (Финляндия), что также было подтверждено налоговым органом в дополнениях к отзыву на апелляционную жалобу. Данная компания контролировала задолженность по займам, выданным как ей лично, так и ее дочерними компаниями - SCL BENELUX B.V. и CD Holding OY (Финляндия) – с учетом структуры холдинга, представленной в Решении налогового органа.

Исходя из положений пункта 4 статьи 269 и пункта 1 статьи 310 Налогового кодекса, проценты, начисленные по таким обязательствам, при их перечислении займодавцу квалифицируются для целей налогообложения в качестве дивидендов, уплаченных компании CONTAINER FINANCE LTD OY.

Таким образом, с точки зрения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах перечисленные резиденту Королевства Нидерландов проценты должны рассматриваться как доход компании CONTAINER FINANCE LTD OY, являющейся резидентом Финляндской Республики, от участия в капитале российской организации.

В таком случае, к данным выплатам подлежит применению Соглашение от 16.12.1996, в том числе, положения подпункта «а» пункта 1 статьи 10, устанавливающие предельную налоговую ставку для дивидендов в размере 5 процентов.

Верховный Суд РФ в определении от 02.10.2019 указал на допустимость расчета консолидированной условной доли участия компании CONTAINER FINANCE LTD OY в уставном капитале общества с учетом займов, предоставленных обществу данной компанией, а также контролируемыми ею дочерними структурами - компаниями SCL (BENELUX) B.V и CD HOLDING OY (25% участия) - для целей применения ставки 5% по Соглашению от 16.12.1996.

В соответствии с данными оборотно-сальдовой ведомости счета 67, представленной обществом, сумма контролируемой задолженности общества перед компаниями группы на конец 1 квартала 2013 г. (31.03.2013) составляла 2 282 054 641,60 руб. При этом сумма контролируемой задолженности перед CONTAINER FINANCE LTD OY составила 747 291 556,21 руб., в том числе:

-по займу от CD Holding OY - 170 268 812,86 руб. (681 075 251,45 руб. * 25%);

-по займу от SCL BENELUX B.V. - 453 281 309,61 руб.;

-по займу от CONTAINER FINANCE LTD OY - 123 741 433,74 руб.

Налоговым органом в дополнениях к отзыву от 03.12.2018 была представлена формула расчета участия иностранной компании-заимодавца в капитале общества. Руководствуясь указанной формулой, а также данными о размере контролируемой CONTAINER FINANCE LTD OY задолженности, общество представило расчет доли участия данной компании в капитале ООО «ЛП Янино».

1)Уставный капитал – 10 000 руб.

2)Собственный капитал – 194 797 000 руб.

3)Контролируемая задолженность - 2 282 054 641,60 руб.

4)Соотношение контролируемой задолженности к собственному капиталу – - 8

5)Коэффициент капитализации – 0

6)Сумма задолженности, контролируемой CONTAINER FINANCE LTD OY – 747 291 556,21 руб.

7)Сумма задолженности, контролируемой другими участниками группы – 1 534 763 085,39 руб.

8)Условный вклад - 747 291 556,21 * 100/ (747 291 556,21 + 10 000+1 534 763 085,39) = 32,7%.

Указанный расчет общества был проверен судом и признан верным.

В соответствии с данными Центрального банка РФ курс доллара США на 31.03.2013 составлял 31,0834 руб. Соответственно, размер вклада CONTAINER FINANCE LTD OY в капитал Общества на указанную дату составлял 24 041 499,84 долл. США (747 291 556,21 руб. / 31,0834).

Таким образом, судом установлено, что доля и размер консолидированного участия CONTAINER FINANCE LTD OY являлись достаточными для применения подпункта «а» пункта 1 статьи 10 Соглашения от 16.12.1996 в отношении процентов (дивидендов), выплаченных обществом. Наличие у CONTAINER FINANCE LTD OY налогового резидентства Финляндии в 2013 г. подтверждено сертификатом налогового резидентства, выданным налоговым управлением Финляндии (нотариально заверенный перевод представлен заявителем в ходе судебного заседания 29.01.2020).

В связи с этим решение инспекции о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 19.01.2018 №15-26/1 и Требование № 18121 по состоянию на 02.04.2018 в части начисления недоимки по налогу на прибыль организаций с доходов иностранных организаций в размере 8 971 834,64 руб. (13 457 752 руб. – (89 718 347,05 руб. * 5%) и соответствующих пеней является незаконным, противоречащим НК РФ и Соглашению от 16.12.1996.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Признать недействительным вынесенноеМежрайонной ИФНС России по Всеволожскому району решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 19.01.2018 №15-26/1 и Требование № 18121 по состоянию на 02.04.2018 в части доначисления недоимки по налогу на прибыль организаций с доходов иностранных организаций в размере 8 971 834,64 руб. и соответствующих пеней, как несоответствующее НК РФ.

Взыскать с ИФНС России по Всеволожскому району Ленинградской области государственную пошлину в размере 6 000 руб. в возмещение судебных расходов по оплате госпошлины.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья В.В. Захаров