Гражданский кодекс часть 1

заинтересованное лицо Территориальный отдел Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека в г. Санкт-Петербурге в Василеостровском, Адмиралтейском, Центральном районах

о признании незаконным и отмене Постановления

при участии

от заявителя – предст. ФИО1 (доверенность от 21.12.2012)

от заинтересованного лица – предст. ФИО2 (доверенность от 26.12.2012 № 54)

установил:

Открытое акционерное общество "Мобильные ТелеСистемы" (далее - Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными и отмене Постановления Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека в г. Санкт-Петербурге в Василеостровском, Адмиралтейском, Центральном районах (далее – Территориальный отдел, Роспотребнадзор) от 18.07.2013 г. № Ю78-04-03/2137 о привлечении Общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) с назначением административного наказания в виде штрафа 20 000 руб., а также Представления от 18.07.2013 г. № Ю78-04-03/2137.

Обществу вменяется нарушение прав потребителей, выраженных в представлении к оплате дополнительных услуг.

Общество поддержало требование в полном объеме, по его мнению Постановление является незаконным, поскольку гр. ФИО3 были предоставлены дополнительные услуги различными контент-провайдерами.

Общая сумма начислений по номеру абонента за предоставление контент-услуг составила 4704,8606 руб. – услуги были получены путем совершения конклюдентных действий на сайтах контент-провайдеров. Информация о правилах указания контент-услуг была размещена на стартовых страницах соответствующих интернет-сайтов, на которые был подписан гр. ФИО3

Между Обществом и Абонентом был заключен договор на оказание услуг связи «МТС» посредством заполнения регистрационной формы с выделением абонентского номера в сети подвижной связи 8(911)7618969.

Подписанием регистрационной формы Абонент соглашается с тем, что при подписании он подтверждает свое ознакомление и выражает безусловное согласие с Правилами оказания услуг связи «МТС».

Пункты 10.2 и 8.4 Правил МТС обязывают Абонента оплачивать заказанные им услуги на условиях заключенного договора.

В целях исполнения договора стороны условились, что услуги радиотелефонной связи и/или иных сопряженных с ними услуг, оказываются оператором непосредственно и/или с привлечением третьих лиц (п. 2.17 Правил).

Абонент пользовался контент-услугами иных контент-провайдеров, представляющих сервисное обслуживание, что подтверждается регистрацией этих контактов.

Дополнительное информирование Абонента о порядке и стоимости предоставления услуг по коротким номерам производится посредством бесплатной справочно-информационной службы МТС по телефону <***> (по всей России звонок бесплатный, с городских телефонов и с мобильных других сотовых операторов бесплатный звонок на номер 8800250<***>.

По мнению Общества оператор выполнил обязательства ст. 10 Закона РФ «О защите прав потребителей» по предоставлению потребителю необходимой и достоверной информации о перечне предоставляемых услуг.

Представитель Роспотребнадзора против удовлетворения требований Общества возражал, считая оспариваемые Постановление и Представление законными и обоснованными.

Выслушав доводы обеих сторон и, рассмотрев материалы дела, суд находит требование Общества обоснованным и подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в связи с обращением гр.
ФИО3 по факту нарушения Обществом прав потребителя, выраженных в предъявлении к оплате дополнительных услуг, Роспотребнадзором было проведено административное расследование, в результате которого установлено, что между ОАО "МТС" и гр. ФИО3 был заключен договор о предоставлении услуг подвижной радиотелефонной связи МТС с предоставлением в пользование телефонного номера +7 911 761-89-69.

В период с 22.07.2013 г. по 25.07.2013г. действовала подписка http://mastermt.in/, контент-провайдер ООО «ИнкорМедия». В период с 29.07.2013 г. по 06.01.2013 действовала подписка http://crazy-klub.com, контент-провайдер ООО «ИнкорМедия». В период с 05.11 по 06.01.2013 действовала подписка http://fellowship-service.com, контент-провайдер ЗАО «Первый Альтернативный». В период с 29.11.2012 по 06.01.2013 действовала подписка rus-fun.com, контент-провайдер ООО «Тот Мани». Общая сумма начислений за контент - услуги составила 4704,8606 руб.

В ходе проверки Роспотребнадзор пришел к выводу о наличии в действиях ОАО «МТС» нарушений законодательства, выраженных в оказании дополнительных услуг связи без согласия Абонента, что является нарушением требований пунктов 21, 37 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства от 25.05.2005 № 328 (далее – Правила № 328).

По результатам проверки Роспотребнадзором 16.07.2013 г. в отношении Общества составлен протокол № Ю78-04-03/4868 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.4 КоАП РФ.

18.07.2013 г. Роспотребнадзором вынесено Постановление №Ю78-04-03/2137, которым Общество признано виновным в совершении административного правонарушения в соответствии с указанной квалификацией и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 20 000 рублей.

Также Обществу выдано Представление №Ю78-04-03/2137 от 18.07.2013 г. об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

В части 1 статьи 14.4 КоАП РФ установлена административная ответственность за продажу товаров, не соответствующих образцам по качеству, выполнение работ либо оказание населению услуг, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) выполнения работ либо оказания населению услуг.

Согласно пункту 8 Правил оказание услуг подвижной связи может с согласия абонента сопровождаться оказанием оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности. Перечень услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, определяется оператором связи.

Пунктом 21 Правил предусмотрено, что оператор связи не вправе навязывать абоненту оказание дополнительных услуг подвижной связи, оказываемых за отдельную плату; оператор связи не вправе обусловливать оказание одних услуг подвижной связи обязательным оказанием иных услуг связи.

В данном случае, Обществу вменяется отсутствие соглашения об оказании услуг связи, оформленного в соответствии с Федеральным законом от 07.07.2003 г. № 126-ФЗ «О связи» и Правилами оказания услуг подвижной связи, с последующим списанием денежных средств.

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, 18.02.2012 между Обществом и абонентом посредством заполнения регистрационной формы заключен договор на оказание услуг связи.

В целях исполнения договора стороны определили, что услугами связи являются предоставление подвижной радиотелефонной связи и/или иных сопряженных с ними услуг, оказываемые оператором непосредственно и/или с привлечением третьих лиц (п. 2.17 Правил МТС).

В этом случае, перечень оказываемых услуг (с учетом услуг предоставляемых третьими лицами) определяется тарифным планом (п. 4.1 Правил МТС).

Условиями тарифного плана «Супер МТС 2011», выбранного Абонентом установлено, что Доступ к услугам контент-провайдера с использованием коротких (трех - шестизначных) номеров сети МТС тарифицируется отдельно. Подробную информацию о данных услугах и их стоимость можно было узнать в разделе "Услуги по коротким номерам" на сайте www.mts.ru, либо обратиться в контактный центр по телефону <***> для абонентов МТС).

Доведение информации о стоимости доступа к контент-услугам для Абонента также производится посредством бесплатной услуги «Инфоконтент». С ее помощью абонент может узнать стоимость услуг, предоставляемых по коротким номерам. Для этого нужно отправить бесплатное SMS (MMS) со знаком «?» на короткий номер услуги. В ответ абонент получит SMS (MMS) со стоимостью услуги, названием контент-провайдера, предоставляющего сервис и контактами его службы поддержки.

Дополнительное информирование Абонента о порядке и стоимости предоставления услуг по коротким номерам производится посредством бесплатной справочно-информационной службы МТС по тел. <***> (по всей России бесплатно), с городских телефонов и с мобильных других сотовых операторов: бесплатный звонок на номер 8 800 250 <***>.

Таким образом, Оператор при заключении договора выполнил обязательство, предусмотренное статьей 10 Закона РФ «О защите прав потребителей», по предоставлению потребителю необходимой и достоверной информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора.

В соответствии с положениями Закона № 126-ФЗ «О связи» услугами связи является деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи. Электросвязью являются любые излучения, передача или прием: знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода совершаемых по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Из вышесказанного можно сделать вывод, что услуга связи заключается в техническом приеме и передаче сигналов и импульсов по технологическим сетям с одного оборудования на другое.

Услуги связи выражаются в доставке сигнала до оборудования адресата, но не важно, произошло ли в результате оказания данной услуги потребление какой-либо информации самим адресатом (субъектом) или не произошло.

Согласно условиям заключенного с контент-провайдером Договора, предметом договора является предоставление Контент-провайдером услуг по доступу Абонента к сервису информационно-развлекательного содержания.

Из этого следует, что в отличие от услуги связи предоставление контент-услуг, имеет цель донести до Абонента информацию, содержащуюся в сообщении.

Предоставление ОАО «МТС» возможности в получении Абонентом контент-услуг (информации), соответствует положениям статьи 426 ГК РФ, согласно которой Оператор не вправе отказаться от обязанности по оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Реализация вышеуказанного обязательства установлена п. 8 Правил, согласно которому Обществу предоставлено право оказания иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности.

Перечень услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, определяется оператором связи.

Руководствуясь вышеуказанной нормой ОАО «МТС» представляет услугу, технологически неразрывно связанную с услугой связи - услугу доступа Абонентского оборудования к информационно-развлекательным сервисам контент-провайдеров (мелодии, картинки, фильмы, гороскоп и т.п.), предоставляемым третьими лицами.

В результате предоставления услуги доступа, Абонент получает возможность получения индивидуально заказанной информации, потребляемой непосредственно как на мобильном телефоне (получение смс сообщений, например, с прогнозом погоды), либо интернет ресурсе контент-провайдера (возможность скачать файл на высокой скорости, например файл deposite.com)

В этом случае, Абонент посредством использования услуги доступа, получает возможность заключения договора с контент-провайдером на получение индивидуально определенной информации.

В соответствии с информацией, размещенной на сайтах контент-провайдеров rus-fun.com , http://mastermt.in/, http://crazy-klub.com, http://fellowship-service.com доступ к Подписке на Услугу предоставляется Оператором (ОАО «МТС») с использованием оборудования и ресурсов сети Оператора. Ответственность за своевременное и качественное предоставление Подписки на Услугу перед Абонентом несет Контент-провайдер (п.2.6 Правил подписки).

Для оформления доступа к Подписке на Услугу Абоненту необходимо совершить следующие последовательные действия:

1. На wap-/web-сайте Контент-провайдера: ввести свой абонентский номер;

2. Подтвердить свое ознакомление и согласие с настоящими Правилами;

3. Нажать кнопку «Продолжить»;

4. На web-странице Оператора:

- ознакомиться с условиями оказания услуги доступа к Подписке на Услугу;

- ввести код активации доступа к Подписке на Услугу, полученный в SMS-сообщении;

- в случае согласия с условиями оказания услуги доступа к Подписке на Услугу нажать кнопку "Получить доступ».

Только после получения от Абонента Заказа Абоненту направляется два SMS-сообщения с номера MTC/MTSPodpiski, содержащее информацию о факте подключения и условиях предоставления доступа к Подписке на Услугу.

Такие действия соответствуют способу заключения договора, установленному гражданским законодательством в ст. 433 Гражданского кодекса Российской Федерации посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

В частности ст. 434 Гражданского кодекса Российской Федерации установлена возможность заключения договора путем обмена документами посредством средств связи, позволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В этом случае, в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» было разъяснено, что для квалификации действий в качестве согласия достаточно, чтобы лицо, получившее предложение, приступило к его исполнению на указанных условиях.

Плата за соединение по сети подвижной связи определяется исходя из его продолжительности, выраженной в количестве единиц тарификации ... Оплате абонентом подлежит телефонное соединение, если телефонное соединение установлено с использованием назначенных федеральным органом исполнительной власти в области связи кодов доступа к услугам электросвязи (п.35 Правил оказания услуг подвижной связи).

Как следует из ст. 53 Федерального закона «О связи», а также счетов к оплате Абонент истребовал у ОАО «МТС» услугу доступа, о чем свидетельствует получение смс сообщений с номером активации (бесплатные смс сообщения с короткого номера) и сообщений о факте его использования (смс сообщение с номера Podpiska).

Доказательств, свидетельствующих о том, что абонентом не были установлены соединения на короткие номера 770866, 771122, 770333, и 770954, в материалы дела Роспотребнадзором не представлено. Между тем, из имеющейся в материалах дела детализации разговоров абонента ФИО3 следует, что указанным абонентом совершены соединения с указанными номерами. Списание денежных средств с лицевого счета абонента происходило не за входящее SMS-сообщение, а за оказанные услуги связи по обеспечению доступа к услугам контент-провайдера, который, в свою очередь, производит исполнение принятого на себя обязательства по предоставлению контента абоненту соответствующего оператора, после выполнения абонентом соответствующего запроса.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Статьей 1.5 КоАП РФ установлен принцип презумпции невиновности, согласно которому лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, а неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Исследовав представленные сторонами доказательства, суд приходит к выводу о недоказанности административным органом наличия в действиях Общества состава вменяемого ему административного правонарушения.

Возражения Управления о том, что гр. ФИО3 не пользовался услугами контент-провайдеров и что, возможен «фишинг» - вид интернет-мошенничества – материалами дела не доказан, носит предположительный характер и не мог быть положен в основу оспариваемого Постановления и Предписания.

При изложенных обстоятельствах требования Общества подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст.ст. 198-201, 207-211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Признать незаконным и отменить Постановление Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека в г. Санкт-Петербурге в Василеостровском, Адмиралтейском, Центральном районах от 18.07.2013 г. № Ю78-04-03/2137 о привлечении Открытого акционерного общества "Мобильные ТелеСистемы" к административной ответственности по части 1 статьи 14.4 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа 20 000 руб.

Признать недействительным Представление от 18.07.2013 г. № Ю78-04-03/2137 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья Королева Т.В.