Гражданский кодекс часть 1

Закрытое акционерное общество "Балт-Груп" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением об отмене постановления №72-13-427/пн о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении №371-2013 от 06.08.2013, вынесенного Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном Федеральном округе.

В судебном заседании представитель Общества поддержал заявленные требования, представитель Банка России (правопреемника Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном Федеральном округе) просил в удовлетворении заявления отказать, ссылаясь на правомерность и обоснованность оспариваемого постановления.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителей, суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, 11 июля 2013 года в отношении Общества был составлен протокол об административном правонарушении № 72-13-645/пр-ап (далее -Протокол), которым зафиксированы следующие обстоятельства.

В ходе проведения в период с 30.01.2013 по 29.04.2013 плановой выездной проверки деятельности Общества, являющегося по состоянию на 30.01.2013 профессиональным участником рынка ценных бумаг, было выявлено следующее.

1. Перечень признаков операций, видов и условий деятельности, имеющих повышенный риск совершения клиентами операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, установленный Программой оценки и снижения рисков использования клиентами организации механизмов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее – Программа оценки рисков) Правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденных генеральным директором ЗАО «Балт-Груп» 10.12.2012 (далее - Правила внутреннего контроля), не соответствует перечню признаков операций, видов и условий деятельности, имеющих повышенный риск совершения клиентами операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, сформированному Росфинмониторингом на основе практики его деятельности, а также рекомендациям Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) (далее - Перечень операций имеющих повышенный риск), а именно не содержит следующие операции, указанные в Перечне операций, имеющих повышенный риск:

- Период нахождения клиента на обслуживании в организации (срок, прошедший с даты принятия на обслуживание клиента) составляет менее 1 года.

- Отсутствие по адресу места нахождения юридического лица постоянно действующих органов управления, иных органов или лиц, имеющих право действовать от имени такого юридического лица без доверенности.

- Клиент осуществляет взаимодействие с организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, исключительно через представителя, действующего по доверенности.

- Клиент и/или выгодоприобретатель или учредитель является участником федеральных целевых программ или национальных проектов либо резидентом особой экономической зоны.

- Клиент и/или выгодоприобретатель или учредитель является организацией, в уставном капитале которой присутствует доля государственной собственности.

- Клиент и/или выгодоприобретатель является нерезидентом Российской Федерации.

- Клиент является иностранным публичным должностным лицом либо действует в интересах (к выгоде) иностранного публичного должностного лица.

- Клиент является супругом, близким родственником (родственником по прямой восходящей и нисходящей линии (родителем и ребенком, дедушкой, бабушкой и внуком), полнородным и неполнородным (имеющим общих отца или мать) братом и сестрой, усыновителем и усыновленным) иностранного публичного должностного лица.

- Клиент и/или его контрагент, представитель клиента, выгодоприобретатель или учредитель клиента является фигурантом Перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности или терроризму.

- Адрес регистрации (места нахождения или места жительства) клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя или учредителя совпадает с адресом регистрации (местом нахождения или местом жительства) фигурантов Перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности.

- Клиент является близким родственником лица, включенного в Перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму.

- Деятельность общественных и религиозных организаций (объединении), благотворительных фондов, иностранных некоммерческих неправительственных организаций и их представительств и филиалов, осуществляющих свою деятельность на территории Российской Федерации.

- Клиент является руководителем или учредителем общественной или религиозной организации (объединения), благотворительного фонда, иностранной некоммерческой неправительственной организации, ее филиала или представительства, осуществляющего свою деятельность на территории Российской Федерации.

- Клиент и/или его контрагент, представитель клиента, выгодоприобретатель или учредитель клиента зарегистрирован в государстве или на территории с высокой террористической или экстремистской активностью.

- Клиент и/или его контрагент, представитель клиента, выгодоприобретатель или учредитель клиента имеет соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо если указанные операции проводятся с использованием счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории).

Таким образом, Обществом нарушен пункт 14 Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 № 667 (далее - Требования к правилам внутреннего контроля), требований пункта 2.13 Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, утвержденного Приказом Росфинмониторинга от 17.02.2011 № 59 (далее - Положение о требованиях к идентификации), а также свидетельствует о нарушении подпункта 1, подпункта 3 пункта 5.2 Приказа ФСФР России от 24.05.2012 № 12-32/пз-н «Об утверждении Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг» (далее - Положение о внутреннем контроле; ранее - подпункта 1, подпункта 3 пункта 5.2 Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 21.03.2006 № 06-29/пз-н).

2. Перечень операций (сделок), подлежащих обязательному контролю Программы мониторинга операций (сделок), подлежащих обязательному контролю, и выявления подозрительных операций (сделок) (далее - Программа мониторинга операций) Правил внутреннего контроля не соответствует перечню операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, указанных в статье 6 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон о ПОД/ФТ), а именно не содержит указания на следующие операции:

1)Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций:

а) операции с денежными средствами в наличной форме:

-покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;

-получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;

-обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;

б) зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо если указанные операции проводятся с использованием счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Перечень таких государств (территорий) определяется в
порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации с учетом документов, издаваемых Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), и подлежит опубликованию;

в) операции по банковским счетам (вкладам):

-размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя;

-открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;

-перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;

-зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия;

г) иные сделки с движимым имуществом:

-помещение драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;

-выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения;

-получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);

-скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

-получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх;

Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

Основаниями для включения организации или физического лица в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, являются процессуальное решение о признании лица подозреваемым в совершении хотя бы одного из преступлений, предусмотренных статьями 205, 205.1,205.2, 206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279, 280, 282, 282.1, 282.2 и 360 Уголовного кодекса Российской Федерации».

Таким образом, Обществом нарушены требования статьи 6 Закона о №115-ФЗ, требования подпункта «а» пункта 16 Требований к правилам внутреннего контроля, что также свидетельствует о ненадлежащем исполнении своих служебных обязанностей Заместителем Генерального директора контролёром ФИО3, и является нарушением подпункта 1, подпункта 3 пункта 5.2 Положения о внутреннем контроле (ранее - подпункта 1, подпункта 3 пункта 5.2 Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 21.03.2006 № 06-29/пз-н).

3. Несоответствие Программы оценки рисков и Программы мониторинга операций Правил внутреннего контроля свидетельствуют о несоответствии Правил внутреннего контроля требованиям законодательства Российской Федерации, что является нарушением Обществом пункта 2 статьи 7 Закона о ПОД/ФТ, пункта 2 Требований к правилам внутреннего контроля, а также пункта 1.2 Положения о внутреннем контроле (ранее - пункта 1.2. Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 21.03.2006 № 06-29/пз-н).

Постановлением от 06.08.2013 №72-13-427/пн Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде штрафа в размере 50000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ предусмотрена ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 – 4 статьи 15.27 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Согласно абзацу 11 части 2 статьи 7 Закона №115-ФЗ правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации.

Довод Общества о том, что отсутствие в Программе оценки рисков полного Перечня признаков операций, имеющих повышенный риск, не является нарушением пункта 14 Требований к правилам внутреннего контроля не является состоятельным по следующим причинам.

В соответствии с абзацем 1 части 2 статьи 7 Закона о №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

В соответствии с подпунктами в, г пункта 4 Требований к правилам внутреннего контроля правила внутреннего контроля включают в себя в том числе следующие программы осуществления внутреннего контроля: программу оценки степени (уровня) риска совершения клиентом операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма (далее - программа оценки риска), и программу выявления операций (сделок), подлежащих обязательному контролю, и операций (сделок), имеющих признаки связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма (далее - программа выявления операций).

Пунктом 14 Требований к правилам внутреннего контроля установлено, что Программа оценки риска предусматривает проведение оценки риска клиентов на основе признаков операций, видов и условий деятельности, имеющих повышенный риск совершения клиентами операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, с учетом рекомендаций Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ).

Перечень признаков операций, видов и условий деятельности, имеющих повышенный риск совершения клиентами операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем финансирования терроризма, сформирован Росфинмониторингом на основе рекомендаций Группы разработки ФАТФ в Информационным письмом Росфинмониторинга от 02.08.2011 № 17 «О признаках операций, видов и условий деятельности, имеющих повышенный риск совершения клиентами операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма» (далее - Информационное письмо Росфинмониторинга от 02.08.2011 № 17).

Таким образом, отсутствие в Программе оценки рисков полного Перечня признаков операций, имеющих повышенный риск, изложенных в Информационном письме Росфинмониторинга от 02.08.2011 № 17, является нарушением пункта 14 Требований к правилам внутреннего контроля.

В ходе рассмотрения дела факт отсутствия в Программе мониторинга операций, содержащейся в Правилах внутреннего контроля Общества, операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, перечисленных в пунктах 2 Протокола и перечисленных в статье 6 Закона №115-ФЗ, Региональным отделением установлен и не оспаривается Обществом.

Довод Общества о том, что Программа мониторинга операций включает в себя все виды операций, включенные ранее в Правила внутреннего контроля в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденные генеральным директором Общества 22.12.2010 и согласованные ФСФР России, не может являться основанием для освобождения Общества от ответственности, так как указанные правила были согласованы ФСФР России на момент их предоставления и не могли учитывать будущие изменения законодательства.

Кроме того, согласно вступившими в силу 21.11.2011 изменениям, внесенным в Закон №115-ФЗ Федеральным законом от 08.11.2011 № 308-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях», исключена процедура согласования Правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В связи с изложенным и на основании информационного письма ФСФР России от 17.01.2012 №12-СХ-02/1101 «Об изменении порядка утверждения правил внутреннего контроля, осуществляемого в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, и исключении процедуры согласования данных правил» организации не представляют в ФСФР России Правила внутреннего контроля для согласования. В настоящее время организация внутреннего контроля — это совокупность самостоятельно принимаемых Обществом мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.

На основании вышеизложенного в действиях Общества имеется событие административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

У Общества имелась возможность выполнить требования, установленные законом, однако Обществом не были приняты все зависящие от него меры по его исполнению.

Таким образом, оспариваемое постановление является законным и обоснованным, и основания для его отмены у суда отсутствуют.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Требования Закрытого акционерного общества «Балт-Груп» оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия.

Судья Ресовская Т.М.