Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Газпром Межрегионгаз» (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы (далее – заинтересованное лицо, ФАС) от 14.05.2021 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №17/04/7.32.3-223/2021.

Определением суда от 10.08.2021 дело принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства без вызова сторон в соответствии со статьей 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее ? АПК РФ). Заинтересованному лицу предложено представить отзыв на заявленные требования. Лицам, участвующим в деле, предложено представить доказательства в обоснование своих доводов.

Определением суда от 06.11.2021 суд перешел к рассмотрению дела по правилам административного судопроизводства.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал. Представитель заинтересованного лица против удовлетворения заявления возражал, полагая оспариваемое решение законным и обоснованным.

Исследовав представленные доказательства, выслушав представителей сторон в судебном заседании, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, Обществом был проведен открытый конкурентный отбор в электронной форме на выполнение работ для нужд ООО «Газпром межрегионгаз» по строительству объектов газораспределения Ульяновской области (2 этап) по Программе газификации регионов РФ (извещение № 32009052690) (далее – закупка, конкурентный отбор).

В соответствии с извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке:

1. Извещение о проведении конкурентного отбора, документация о проведении конкурентного отбора (далее - извещение, документация) размещены в ЕИС – 31.03.2020;

2. Дата окончания подачи заявок – 23.04.2020;

3. Дата рассмотрения заявок - 22.05.2020;

4. Дата подведения итогов закупки - 22.05.2020;

5. Начальная (максимальная) цена договора – 3 691 134 230 рублей;

6. На участие в закупке подано 6 заявок, из них 2 заявки признаны
соответствующей требованиям документации.

На дату размещения конкурентного отбора в Обществе действовало Положение о закупках товаров, работ, услуг ПАО «Газпром» и Компаний Группы Газпром, утвержденное решением Совета директоров ПАО «Газпром» от 19.10.2018 № 3168 с изменениями, внесенными решением Совета директоров ПАО «Газпром» от 19.11.2019 № 3337, к которому Общество присоединилось по решению единственного участника Общества – ПАО «Газпром» от 14.11.2018 № 367 (далее – Положение о закупках). Положение о закупках опубликовано на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (zakupki.gov.ru).

В соответствии с протоколом рассмотрения заявок и подведения итогов закупки от 22.05.2020 № 22-02-26/034-3 ООО «НГТИ» отказано в допуске к участию в конкурентном отборе на основании пункта 3 раздела 1 методики анализа и оценки заявок участников, пункта 3.5.4 документации о конкурентном отборе.

По результатам рассмотрения ФАС жалобы ООО «НГТИИ» б/д б/н на действия (бездействие) заказчика – Общества при проведении открытого конкурентного отбора в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ для нужд ООО «Газпром Межрегионгаз» по строительству объектов газораспределения в Ульяновской области (2 этап) по Программе газификации РФ (извещение №32009052690), выразившееся в принятии решения об отказе в допуске к участию в конкурентном отборе, в неправомерной замене заказчиком протокола подведения итогов закупки, ненадлежащей оценке заявки ООО «НГТИИ» по нестоимостным критериям, ФАС принято решение от 05.06.2020 № 223ФЗ-426/20, которым признана обоснованной в части довода о неправомерном решении заказчика об отказе в допуске к участию в конкурентном отборе, в действиях Общества установлено нарушение части 6 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Обществу, ООО «ЭТП ГПБ», решено выдать обязательное к исполнению предписание, направленное на устранение выявленных нарушений, передать соответствующему должностному лицу ФАС материалы дела для рассмотрения вопроса о возбуждении дел об административных правонарушениях.

Определением ФАС от 12.04.2021 в отношении Общества возбуждено дело об административном правонарушении по части 8 статьи 7.32.3 КоАП РФ

В качестве основания возбуждения дела ФАС указывало, что в случае если участником закупки или его совладельцем является акционерное общество, акции которого свободно торгуются на рынке ценных бумаг, предоставление актуальных сведений в отношении всей цепочки собственников, включая бенефициаров (в том числе конечных), и о составе исполнительных органов, с подтверждением соответствующих документов, не представляется возможным, поскольку присутствует вероятность непредсказуемых изменений держателей акций, что может привести к признанию заказчиком заявки участника закупки не соответствующей требованиям документации, ввиду предоставления недостоверных сведений в отношении цепочки собственников, а также конечных бенефициаров такого участника. Кроме того, представление сведений о своих владельцах, включая конечных бенефициаров, не влияет на исполнение обязательств по договору, а также не является подтверждением надлежащего исполнения обязательств по договору, заключаемому по результатам проведения закупки. В связи с чем требования документации о предоставлении в составе заявки указанных сведений в отношении бенефициаров, а также согласия на обработку персональных данных указанных в заявке бенефициаров (поскольку конечным бенефициаром всегда будет являться физическое лицо) являются излишними и ограничивают круг участников закупки.

26.04.2021 в отношении Общества уполномоченным должностным лицом ФАС составлен протокол по делу об административном правонарушении №17/04/7.32.3-223/2021, предусмотренном частью 8 статьи 7.32.3 КоАП РФ.

Постановлением ФАС от 14.05.2021 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №17/04/7.32.3-223/2021 Общество признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного частью 8 статьи 7.32.3 КоАП РФ, с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 5000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным и отмене, указав в обоснование заявления на отсутствие состава вмененного правонарушения.

Как установлено частью 8 статьи 7.32.3 КоАП РФ, предъявление требований к участникам закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, к закупаемым товарам, работам, услугам и (или) к условиям договора либо оценка и (или) сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке товаров, работ, услуг, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.

Частью 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон №223-ФЗ) установлено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципами: информационной открытости закупки (пункт 1); равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки (пункт 2); целевого и экономически эффективного расходования денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализации мер, направленных на сокращение издержек заказчика (пункт 3); отсутствия ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки (пункт 4).

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона №223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Положение о закупке является документом, который в соответствии с частью 2 статьи 2 Закона №223-ФЗ регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Согласно части 10 статьи 4 Закона №223-ФЗ в документации о конкурентной закупке должны быть указаны, в том числе, требования к участникам такой закупки, критерии оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке, порядок оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона №223-ФЗ не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

В соответствии с протоколом рассмотрения заявок и подведения итогов закупки от 22.05.2020 № 22-02-26/034-3 ООО «НГТИ» отказано в допуске к участию в конкурентном отборе по основанию несоответствия пункту 3 раздела 1 методики анализа и оценки заявок участников, пункту 3.5.4 документации о конкурентном отборе, поскольку в составе заявки отсутствовало согласие на обработку и передачу персональных данных на лицо, указанное в форме 2.1 заявки ООО «НГТИИ» (бенефициара ФИО3).

Закупочная деятельность ООО «Газпром межрегионгаз» регламентируется Положением о закупках товаров, работ, услуг ПАО «Газпром» и Компаний Группы Газпром, утвержденным Решением Совета директоров ПАО «Газпром» от 19.10.2018 №3168 (Положение о закупках), к которому Общество присоединилось по решению единственного участника общества ПАО «Газпром» от 14.11.2018 № 267.

В соответствии с пунктом 1.5.9 Положения о закупках, при проведении закупок заказчик (организатор) предусматривает в документации о конкурентной закупке извещении о проведении запроса котировок, документации о неконкурентной закупке условие о необходимости предоставления участниками закупок информации о цепочке собственников, включая бенефициаров (в том числе конечных), с подтверждением соответствующими документами.

Анализ и рассмотрение заявок на участие в Конкурентном отборе проводится в соответствии с разделом 1 Приложения 3 «Методика анализа и оценки заявок на участие в конкурентном отборе» документации о конкурентном отборе (Приложение №2 к распоряжению ООО «Газпром межрегионгаз» от 23.04.2020 №ФГ-075) (пункт 2.9.3 документации о конкурентном отборе).

В соответствии с пунктом 3 раздела 1 Методики анализа и оценки заявок участников конкурентного отбора (далее – Методика) заявки на участие в закупке, включая все документы в их составе, проверяются на предмет полноты состава заявки, правильности оформления документов и достоверности представленных сведений. Основанием для отклонения заявки является несоответствие проверяемых параметров требованиям документации: отсутствие заполненных форм, несоответствие представленных в формах сведений требованиям форм или недостоверность представленных сведений в соответствии с пунктом 5 документации о конкурентном отборе.

Учитывая изложенное, на стадии рассмотрения заявок все заявки первоначально проверяются на предмет представления в составе заявки всех предусмотренных документации обязательных документов.

Отсутствие каких-либо документов, представление которых предусмотрено требованиями документации, является основанием для отклонения такой заявки.

Согласно пункту 3.5.3 документации о конкурентном отборе участник закупки в составе заявки на участие в закупке должен представить, в том числе, информацию о цепочке собственников, включая бенефициаров (в том числе конечных) (форма 2.1. документации) с приложением подтверждающих документов.

Подпунктом 3.5.4 пункта 3.5 документации о конкурентном отборе предусмотрено обязательное предоставление согласия на обработку и передачу персональных данных всех физических лиц, сведения о которых содержатся в составе заявки (по форме 2.2). То есть форма 2.2 является обязательной для предоставления в составе заявки.

Указанное требование о предоставлении в составе заявки информации о цепочке собственников, включая бенефициаров (в том числе конечных), а также согласия на обработку персональных данных предъявляется в равной степени ко всем участникам закупки.

При этом в соответствии с пунктом 3 раздела 1 Методики оценки в случае непредставления в составе заявки информации, в том числе, о цепочке собственников, включая бенефициаров (в том числе конечных), с приложением подтверждающих документов, является основанием для отклонения заявки участника закупки.

Вопреки выводам антимонопольного органа, установленное пунктом 3.5.3 документации требование о предоставлении информации о цепочке собственников, включая бенефициаров (в том числе конечных) с приложением подтверждающих документов согласуется с требованиями пункта 1, подпункта 1 пункта 3, пунктам 6, 7 статьи 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон №115-ФЗ), статьи 13.3 Федерального закона от 25.12.2008 №273-ФЗ «О противодействии коррупции» (далее – Закон №273-ФЗ) и Стандарта осуществления закупочной деятельности, опубликованного на официальном сайте ФАС России 27.07.2015 (далее - Стандарт закупочной деятельности), направленным на предотвращение коррупции, недопущение конфликта интересов и других злоупотреблений.

Согласно статье 3 Закона №115-ФЗ под бенефициарным владельцем понимается физическое лицо, которое, в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом - юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.

При этом пунктом 1, подпунктом 1 пункта 3, пунктами 6, 7 статьи 6.1 Закона №115-ФЗ установлено, что юридическое лицо обязано располагать информацией о своих бенефициарных владельцах и обновлять ее не реже одного раза в год путем направления запросов своим участникам (акционерам). Информация о бенефициарах включается в отчетность общества и предоставляется по запросу контролирующих органов.

В соответствии с пунктом 2 Стандарта осуществления закупочной деятельности отдельных видов юридических лиц, утвержденного ФАС России, одной из целей регулирования Закона №223-ФЗ является предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Статьей 13.3 Закона №273-ФЗ на все организации возложена обязанность по разработке и принятию мер по предупреждению и противодействию коррупции, в том числе обеспечивающих предотвращение и урегулирование конфликта интересов.

Во исполнение требований статьи 13.3 Закона №273-ФЗ, пункта 2 Стандарта и достижения эффективности осуществления закупочной деятельности в локальных актах, регламентирующих закупочную деятельность ПАО «Газпром» и Общества установлено требование об отсутствии у лиц, принимающих решения при проведении закупок, личной и иной заинтересованности в результате проведенной закупки.

Так, в соответствии с пунктом 1.4.6. Положения о закупках члены закупочной комиссии, лично заинтересованные в определенных результатах закупки (подавшие заявки на участие в конкурентной закупке, состоящие в штате или являющиеся членами органов управления организаций, подавших заявки на участие в конкурентной закупке), должны заявить самоотвод, и не принимать участие в голосовании. Голоса заинтересованных членов закупочной комиссии не принимаются в расчет при подведении итогов голосования по итогам закупки.

С учетом приведенных нормативных положений с целью недопущения конфликта интересов в соответствии с пунктом 1.5.9 Положения о закупках в пункте 3.5.3 документации установлено требование о предоставлении информации о цепочке собственников, включая бенефициаров (в том числе конечных) с приложением подтверждающих документов.

Данное требование установлено в документации и предъявляется ко всем участникам в равной степени, следовательно, заказчик обеспечил равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованного ограничения конкуренции по отношению к участникам; Закон № 223-ФЗ не обязывает заказчиков допускать к участию в закупке всех хозяйствующих субъектов, имеющих намерение получить прибыль в результате заключения договора.

Учитывая изложенное, судом отклоняются доводы ФАС России о том, что установленное в пункте 3.5.3 документации требование о предоставлении информации о цепочке собственников, включая бенефициаров (в том числе конечных), является излишним и ограничивает круг участников закупки.

Отношения, связанные с обработкой персональных данных, регулируются Федеральным законом от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее – Закон № 152-ФЗ).

Из положений Закона № 152-ФЗ следует, что персональные данные физических лиц не могут обрабатываться без их письменного согласия (пункт 1 части 1 статьи 6 Закона № 152-ФЗ).

При этом под обработкой персональных данных понимается любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение, извлечение, использование, передачу и пр. (пункт 3 статьи 3 Закона № 152-ФЗ).

В свою очередь, заказчик, получивший от участника закупки персональные данные любых физических лиц, указанных в документах, входящих в состав заявки, автоматически приобретает статус оператора (пункт 2 статьи 3 Закона № 152-ФЗ).

При этом базовое условие для обработки персональных данных – это наличие согласия субъекта персональных данных на их обработку. Если такого согласия нет, персональные данные обрабатываться не могут. Иными словами, комиссия заказчика не вправе изучать документы участника, представленные в составе заявки (в том числе формы, содержащие персональные данные физических лиц), если эти физические лица не давали своего согласия на это. Таким образом, при отсутствии в составе заявки согласия всех лиц, поименованных в заявке, заказчик не вправе изучать соответствующие документы (формы) в составе заявки (в том числе форму 2.1).

Поскольку без изучения документов, входящих в состав заявки, включая соответствующие формы, невозможно анализировать и оценивать заявку, в документацию включено требование об обязательном представлении в составе заявки согласия на обработку и передачу персональных данных всех физических лиц, сведения о которых содержаться в заявке.

В данном случае ООО «НГТИИ» в составе заявки представило в форме 2.1 персональные данные гражданина, и в силу положений пункта 3.5.4 документации обязано было предоставить согласие субъекта персональных данных на обработку принадлежащих ему персональных данных. Однако в составе заявки ООО «НГТИИ» отсутствовало согласие на обработку и передачу персональных данных на лицо, указанное в форме 2.1 заявки ООО «НГТИИ» (ФИО3).

Данное требование не нарушает ни требований законодательства, ни каких-либо прав участников закупки, поскольку установлено во исполнение требований пункта 1 части 1 статьи 6 Закона № 152-ФЗ и предъявляется ко всем участникам в равной мере.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что Общество не предъявляло к участнику закупки требований и не осуществляло оценку его заявки по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке, а, соответственно, не допустило нарушения требований части 6 статьи 3 Закона №223-ФЗ, что свидетельствует об отсутствии события вмененного Обществу административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 8 статьи 7.32.3 КоАП РФ.

Тот факт, что решением ФАС России от 17.06.2020 №223ФЗ-448/20, которым в действиях Общества установлено нарушение части 6 статьи 3 Закона №223-ФЗ, не было обжаловано в судебном порядке, не свидетельствует о том, что выводы антимонопольного органа, изложенные в данном решении, являются обязательными для суда рассматривающего дела об административном правонарушении, а также не свидетельствует о законности привлечения к административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие события административного правонарушения является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

В силу пункта 2 статья 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

При таких обстоятельствах постановление ФАС России от 14.05.2021 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №17/04/7.32.3-223/2021, которым ООО «Газпром межрегионгаз» привлечено к административной ответственности по части 8 статьи 7.32.3 КоАП РФ, подлежит признанию незаконным и отмене.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Признать незаконным и отменить постановление Федеральной антимонопольной службы от 14.05.2021 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №17/04/7.32.3-223/2021.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия.

Судья Анисимова О.В.