Гражданский кодекс часть 1

о признании незаконным решения от 30.03.2016 №03-05/881 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части уменьшения убытков за 2012-2013 года на сумму 59 793 584 руб.,

при участии

от заявителя: представитель ФИО1 по доверенности от 31.12.2015, представитель Герц Е.В. по доверенности от 15.11.2016,

от заинтересованного лица: представитель ФИО2 по доверенности от 09.11.2016, представитель ФИО3 по доверенности от 11.01.2016, представитель ФИО4 по доверенности от 11.01.2016,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Тихвинский ферросплавный завод» (далее – заявитель, Общество, ООО «ТФЗ») обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России №6 по Ленинградской области (далее – Инспекция, налоговый орган) от 30.03.2016 №03-05/881 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части уменьшения убытков за 2012-2013 года на сумму 59 793 584 руб.

При отсутствии возражений лиц, участвующих в деле, суд в соответствии со статьей 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) завершил предварительное судебное заседание и перешел к судебному разбирательству.

В судебном заседании представитель Общества поддержал заявленные требования. Представитель Инспекции возражал против удовлетворения требований, считая оспариваемое решение законным и обоснованным.

Исследовав представленные доказательства, заслушав доводы сторон в судебном заседании, суд установил следующее.

Как видно из материалов дела, Межрайонной ИФНС России № 6 по Ленинградской области в период с 30.03.2015 по 25.01.2016 была проведена выездная налоговая проверка по вопросу соблюдения ООО «ТФЗ» налогового законодательства при исчислении и уплате налоговых платежей и сборов за период с 01.01.2012 по 31.12.2014 (налог на доходы физических лиц за период с 01.03.2012 по 28.02.2015).

По результатам проверки Межрайонной ИФНС России № 6 по Ленинградской области был составлен акт № 03-05/1 от 17.02.2016, в котором установлены нарушения ООО «ТФЗ» налогового законодательства.

На основании указанного акта и с учетом представленных возражений со стороны ООО «ТФЗ» Межрайонная ИФНС № 6 России по Ленинградской области вынесла решение № 03-05/881 от 30.03.2016 о привлечении ООО «ТФЗ» к ответственности за совершение налогового правонарушения по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа в размере 28 156 руб., также ООО «ТФЗ» начислен налог на имущество в размере 140 778 руб. и соответствующие пени в размере 34 177 руб. и уменьшен убыток ООО «ТФЗ» за 2012 - 2014 года на сумму 703 103 033 руб., в том числе за период 2012 года - 451 180 403 руб., за период 2013 года - 251 318 911 руб., за период 2014 года - 603 719 руб.

ООО «ТФЗ» обжаловало решение Межрайонной ИФНС России № 6 России по Ленинградской области в Управление Федеральной налоговой службы по Ленинградской области в части уменьшения убытков ООО «ТФЗ» за период 2012 - 2013 года на сумму 59 793 584 руб., в том числе: за 2012 год - 8 241 210 руб.; за 2013 год - 51 552 374 руб.

Решением руководителя Управления ФНС России по Ленинградской области №16-21-15/07077 от 31.05.2016 в удовлетворении апелляционной жалобы ООО «ТФЗ» было отказано.

Не согласившись с решением Инспекции от 30.03.2016 №03-05/881 в части уменьшения убытков за 2012-2013 года на сумму 59 793 584 руб., Общество обратилось в Арбитражный суд с настоящим заявлением.

Как видно из матреиалов дела, по результатам выездной налоговой проверки Инспекцией установлено неправомерное завышений налогоплательщиком убытков за 2012-2013 годы, в связи с включением во внереализационные расходы процентов, начисленных по договорам займов, заключенных с афиллированными юридическими лицами, без учета предельного размера процентов по контролируемой задолженности, которые должны быть рассчитаны по правилам, установленным подпунктом 2 пункта 1 статьи 265, пунктами 2 и 3 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ).

В соответствии со статьей 247 НК РФ налогоплательщик - российская организация при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль вправе уменьшить полученные ею доходы на сумму произведенных расходов.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных в статье 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Расходы, не соответствующие требованиям пункта 1 статьи 252 НК РФ, не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль (пункт 49 статьи 270 НК РФ).

На основании пункта 2 статьи 252 НК РФ расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются, на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

Согласно пункту 1 статьи 272 НК РФ при применении метода начисления принимаемые для целей налогообложения с учетом положений главы 25 НК РФпризнаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318 - 320 НК РФ.

Пункт 8 статьи 272 НК предусматривает, что по договорам займа и иным аналогичным договорам (иным долговым обязательствам, включая ценные бумаги), срок действия которых приходится более чем на один отчетный период, налогоплательщиком, применяющим метод начисления, расход признается осуществленным и включается в состав соответствующих расходов на конец месяца соответствующего отчетного периода.

В соответствии с пунктом 1 статьи 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или)реализацией, в том числе расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида с учетом особенностей, предусмотренных статьей 269 НК РФ. При этом расходом признаются проценты по долговым обязательствам любого вида вне зависимости от характера предоставленного кредита или займа (текущего и (или) инвестиционного). Расходом признается только сумма процентов, начисленных за фактическое за время пользования заемными средствами (фактическое время нахождения указанных ценных бумаг у третьих лиц) и первоначальной доходности, установленной эмитентом (заимодавцем) в условиях эмиссии (выпуска, договора), но не выше фактический.

Согласно пункту 2 статьи 269 НК РФ в случае, если налогоплательщик - российская организация - имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо подолговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации (далее - контролируемая задолженность перед иностранной организацией), и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации - на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 статьи 269 HК РФ.

Налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

При этом коэффициент капитализации определяется путем деления величины соответствующей непогашенной контролируемой задолженности на величину собственного капитала, соответствующую доле прямого или косвенного участия этой иностранной организации в уставном (складочном) капитале (фонде) российской организации, и деления полученного результата на три (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - на двенадцать с половиной).

На основании пункта 3 статьи 269 НК РФ в состав расходов включаются проценты по контролируемой задолженности, рассчитанные в соответствии с пунктом 2 данной статьи, но не более фактически начисленных процентов; при этом правила установленные пунктом 2 данной статьи, не применяются в отношении процентов по заемным средствам, если непогашенная задолженность не является контролируемой.

Согласно статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированными лицами юридического лица являются:

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 01.04.2008 № 15318/07 по делу № А26-8439/2006-217 указал, что при расчете коэффициента капитализации учитывается вся величина непогашенной контролируемой задолженности перед иностранной организацией независимо от того, по одному или нескольким договорам займа в отчетном (налоговом) периоде эти обязательства возникли.

Общество указывает, что налоговый орган необоснованно исключил из суммы убытков 2012 года проценты в сумме 8 241 210 руб. по договорам займа, заключенным с ООО «БЗФ»; из убытков 2013 года проценты в сумме 51 548 074 руб. по договорам займа, заключенным с ОАО «Южный Кузбас».

Из материалов проверки следует, что ООО «ТФЗ» заключало договоры займов и получало процентные займы от следующих юридических лиц:

- ООО «Братский завод ферросплавов» (ООО «БЗФ»);

- ОАО «Южный Кузбас»;

- ОАО «Южно-Уральский никелевый комбинат»;

- ООО «Мечел-Сервис»;

- ООО «Мечел-Сталь»;

- ООО «УК Мечел-Ферросплавы»;

- ООО «Торговый Дом Мечел»;

- ОАО «Уральская кузница».

Одним из учредителей ООО «ТФЗ» является иностранная организация ОРИЕЛ РЕСОРСИЗ ЛИМИТЕД (ORIEL RESOURCES LIMITED, Великобритания), которая с 01.01.2012 по 25.07.2012 владела 69,93% долей уставного капитала ООО «ТФЗ», а с 26.07.2012 по 14.01.2014 являлась 100% участником.

Одновременно иностранная организация ОРИЕЛ РЕСОРСИЗ ЛИМИТЕД являлась участником (акционером) организаций-займодавцев: ООО «БЗФ» (100%), ОАО «Южно-Уральский никелевый комбинат» (84,06%), ООО «УК Мечел-Ферросплавы» (100%), а также входила в группу компаний «Мечел», в состав которой входили заемщик ООО «ТФЗ» и все заимодавцы: ООО «БЗФ», ОАО «Южный Кузбас», ОАО «Южно-Уральский никелевый комбинат», ООО «Мечел-Сервис», ООО «Мечел- Сталь», ООО «УК Мечел-Ферросплавы», ООО «Торговый Дом Мечел», ОАО «Уральская кузница».

Проверкой установлено и не оспаривается заявителем, что OOО «БЗФ», ОАО «Южный Кузбас» и другие названные выше контрагенты-займодавцы принадлежат к группе лиц компаний «Мечел», к которой принадлежит также заёмщик ООО «ТФЗ» и иностранная организация ОРИЕЛ РЕСОРСИЗ ЛИМИТЕД (ORIEL RESO (URCES LIMITED) (Великобритания), которые являются аффилированными лицами, а имеющаяся непогашенная задолженность ООО «ТФЗ» по долговым обязательствам перед этими контрагентами-займодавцами является контролируемой задолженностью.

Как следует из материалов дела, юридическими лицами, в том числе ООО «Братский завод ферросплавов» и ОАО «Южный Кузбас», являющимися аффилированными лицами иностранной организации, на основании договоров займов были предоставлены для ООО «ТФЗ» краткосрочное и долгосрочное заёмное финансирование путем перечисления денежных средств на расчетный счет.

Обществом учет краткосрочных займов велся на счете 66.3, проценты по займам учитывались на счете 66.4. Учет долгосрочных займов осуществлялся Обществом на счете 67.3, проценты по долгосрочным займам учитывались на счете 67.4.

Проценты за пользование займами Обществом начислены в соответствии с условиями договоров займа и в полной сумме отнесены во внереализационные расходы (на счет 91 в сумме 860 800 489 руб.), принимаемые в целях исчисления налога на прибыль организаций за 2012 и 2013 годы.

Инспекция квалифицировала задолженность по долговым обязательствам Общества перед названными выше контрагентами-займодавцами как контролируемую, установив, что в проверяемом периоде:

- величина собственного капитала (активы минус обязательства, минус задолженность по налогам и сборам) ООО «ТФЗ» за период с 1 квартала 2012 года по 2 квартал 2013 года являлась отрицательной;

- размер контролируемой задолженности в 3 квартале 2013 года превышает в 1,21 раз разницу между суммой активов и величиной обязательств Общества, то есть менее чем в 3 раза;

- по состоянию на 31.12.2013 (последнее число 4 квартала 2013 года) задолженность по долговым заёмным обязательствам отсутствует.

Следовательно, если чистые активы Общества отрицательны, коэффициент капитализации рассчитать невозможно, поскольку не будет иметь реального экономического смысла (ничтожен), предельное значение процентов составляет нулевую величину, то начисленные проценты не учитываются в расходах при исчислении налога на прибыль.

При таких обстоятельствах, руководствуясь положениями статьи 269 НК РФ, Инспекция правомерно сочла необоснованным отнесение Обществом во внереализационные расходы, принимаемые в целях налогообложения налогом на прибыль, процентов по заёмным долговым обязательствам в сумме 702 390 631 руб. за период с 1 квартала 2012 года по 2 квартал 2013 года, превышающую их предельную величину, рассчитанную по правилам указанной статьи. Проценты в сумме 702 390 631 руб. не учитываются в составе расходов при исчислении налогооблагаемой прибыли.

Общество не согласилось с выводом налогового органа о неправомерном отнесении во внереализационные расходы процентов по долговым заёмным обязательствам в части контрагентов-займодавцев ООО «БЗФ» и ОАО «Южный Кузбас». Заявитель приводит довод, что на последнее число отчетного (налогового) периода долговые обязательства перед ООО «БЗФ» и ОАО «Южный Кузбас» отсутствуют, в связи с погашением задолженности ранее признаваемой контролируемой задолженностью.

Из материалов проверки следует, что ООО «ТФЗ» были заключены договоры займов со спорными контрагентами ООО «БЗФ» и ОАО «Южный Кузбас».

Общество по долговому обязательству перед ООО «БЗФ» имело непогашенную задолженность по состоянию на 01.10.2012:

- по договору от 28.06.2012 № 203 в сумме 277 100 000 руб.;

- по договору от 27.12.2011 № 373 в сумме 57 500 000 руб.

В 4 квартале 2012 года задолженность по указанным договорам была погашена, по состоянию на 01.01.2013 сальдо имело нулевое значение.

В 1 квартале 2013 года Обществом был заключен договор займа от 20.03.2013 №55 с ООО «БЗФ» и получены денежные средства на расчетный счет. Долговые обязательства были в этом же периоде погашены. Сальдо по состоянию на 01.04.2013 имело нулевое значение.

Общество по состоянию на 01.10.2012 не имело долговые обязательства перед ОАО «Южный Кузбас», в 4 квартале 2012 года были заключены договоры займов с ОАО «Южный Кузбас», получены денежные средства на расчетный счёт, и по состоянию на 01.01.2013 непогашенная задолженность составляла:

- по договору от 27.11.2012 № 752ЮК/12 в сумме 1 900 000 000 руб.;

- по договору от 30.11.2012 № 753ЮК/12 в сумме 369 852 131,15 руб.;

- по договору от 29.11.2012 № 760ЮК/12 в сумме 59 000 000 руб.

В 1 квартале 2013 года задолженность была погашена, по состоянию на 01.04.2013 сальдо имело нулевое значение.

Проценты за пользование займами Обществом начислены в соответствии с условиями договоров займа и в полной сумме отнесены во внереализационные расходы, принимаемые в целях налогообложения налогом на прибыль.

Если задолженность по займу погашена, перерасчет ранее начисленных процентов не производится. Предельная величина признаваемых расходом процентов определяется дискретно, т.е. на конец каждого отчетного (налогового) периода, без учета показателей предыдущих отчетных периодов, нарастающим итогом не определяется.

Аналогичная правовая позиция выражена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 17.09.2013 № 3715/13, Постановлении ФАС Московского округа от 24.09.2013 по делу № А40-88761/12-99-495 (Определением ВАС РФ от 14.01.2014 № ВАС-19447/13 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ).

Поскольку величина собственного капитала (активы минус обязательства, минус задолженность по налогам и сборам) ООО «ТФЗ» за период с 1 квартала 2012 года по 2 квартал 2013 года являлась отрицательной, то коэффициент капитализаций ничтожен, предельные проценты равны нулю, начисленные Обществом проценты не учитываются в расходах при исчислении налога на прибыль.

Обществом не приняты во внимание положения статьи 269 НК РФ о предельной величине процентов по заёмным долговым обязательствам, относимых во внереализационные расходы, принимаемые в целях налогообложения налогом на прибыль организаций.

По смыслу указанной нормы, основанием для применения установленных НК РФ ограничений в отношении задолженности, контролируемой иностранным участником российской организации, является наличие задолженности налогоплательщика перед иностранной организацией или российской организацией независимо от того, по одному или нескольким договорам займа в отчетном (налоговом) периоде эти обязательства возникли. Иное толкование противоречило бы принципу, заложенному в статье 269 НК РФ и устанавливающему ограничения для признания в целях налогообложения прибыли расходов по уплате процентов по долговым обязательствам перед компаниями, доминирующими в различных формах в деятельности налогоплательщика – российской организации.

Указанное ограничение по учету процентов вводится при таком построении бизнеса российской компании, когда имеет место высокая доля долга, аффилированность заемщика и кредитора, в лице которого выступает не только иностранная компания, но и российские компании, аффилированные с иностранной компанией. Ограничения, предусмотренные пунктами 2-3 статьи 269 НК РФ, являются, по своей сути, механизмом борьбы с минимизацией налогообложения.

Коэффициент капитализации определяется применительно к общей непогашенной задолженности, контролируемой иностранным лицом. Соответственно, при расчете предельных процентов учитывается общая сумма процентов, исчисленная по контролируемой задолженности.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в Определении от 20.02.2013 № ВАС-17204/12 по делу № А09-3038/2011 выразил правовую позицию, что в расчете размера контролируемой задолженности для определения коэффициента капитализации участвует размер непогашенной контролируемой задолженности по всем долговым обязательствам перед одной и той же иностранной организацией в совокупности.

В силу части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании вышеизложенного, оспариваемое решение Инспекции от 30.03.2016 №03-05/881 является законным и обоснованным, а требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья Анисимова О.В.