Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью "Десерт Фентези", место нахождения: 196084, Санкт-Петербург, Киевская ул., д. 5, лит. "НБ", ОГРН <***>, ИНН <***> (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Санкт-Петербургской таможни, место нахождения: 199034, Санкт-Петербург, 9-я линия В.О., д. 10, корп. 2, лит. "А", ОГРН <***>, ИНН <***> (далее - Таможня), от 25.05.2018 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении N 10210000-1089/2018, которым Общество привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде 23433, 44 руб. штрафа.

Определением от 21.06.2018 заявление принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства.

Определением суда от 14.08.2018 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам административного судопроизводства, назначено судебное заседание на 03.10.2018.

Протокольным определением от 03.10.2018 судебное заседание отложено на 31.10.2018.

Определением суда от 06.11.2018 производство по делу приостановлено до вступления в законную силу решения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.10.2018 по делу №А56-75223/2018.

В суд 10.07.2019 от Таможни поступило заявление о возобновлении производства по делу.

Определением суда от 25.07.2019 назначено судебное заседание для рассмотрения вопроса о возможности возобновления производства по делу на 28.08.2019.

В судебном заседании 28.08.2019 суд определил возобновить производство по делу.

В отсутствие возражений сторон суд перешел из предварительного судебного заседания в основное.

Представитель Общества поддержал заявленные требования, представитель Таможни возражал против удовлетворения заявленных требований.

Суд, изучив материалы дела, доводы лиц, участвующих дел, приходит к следующим выводам.

07.07.2017 Общество посредством электронного декларирования подало на Таможню ДТ № 10210130/070717/0015467 для помещения под таможенную процедуру "выпуск для внутреннего потребления" товаров - мороженого и прочих видов пищевого льда, не содержащих или содержащих какао, в том числе:

Товар № 4 мороженого с содержанием молочного жира 4,85% не содержит ГМО, чистый вес нетто 739,20 кг всего 120 коробок. товар предназначен для розничной торговли: Мороженое Вишня черная и белая 2,4 л х 4 шт./кор, молочного жира - 4,85%, Производитель GLACIO NV, Тов. знак GLACIO Торг. знак, марка GLACIO Модель Артикул 4834 Кол-во 480 000 шт. (796). Страна происхождения: Бельгия, Код товара по ЕТН ВЭД ЕАЭС - 2105 00 910 0, ставка таможенной пошлины - 10%, ставка НДС - 10%. Заявленная таможенной стоимостью товара – 116 768,09 руб.

Товар № 6 – мороженого с содержанием молочного жира 5,51% не содержит ГМО, чистый вес нетто 1540, 80 кг всего 240 коробок. Товар предназначен для розничной торговли: Мороженое Двойной ананас 2,4 л х 4 шт./кор, молочного жира - 5,51%, Производитель GLACIO NV, Тов. знак GLACIO Торг. знак, марка GLACIO Модель Артикул 4836 Кол-во 960 шт. (796). Страна происхождения: Бельгия, Код товара по ЕТН ВЭД ЕАЭС - 2105 00 910 0, ставка таможенной пошлины - 10%, ставка НДС - 10%. Заявленная таможенной стоимостью товара – 278 968,75 руб.

Товар № 11 – мороженное с содержанием молочного жира 4, 39% не содержит ГМО, чистый вест некто 672 кг, всего 120 коробок. Товар предназначен для розничной торговли: Мороженое красная ягода 2,4 л х 4 шт./кор, молочного жира - 4,39% Производитель GLACIONV Тов.знак GLACIO Торг. знак, марка GLACIO Модель Артикул 4819 Кол-во 480000 шт. (796). Страна происхождения: Бельгия, Код товара по ЕТН ВЭД ЕАЭС - 2105 00 910 0, ставка таможенной пошлины - 10 %. ставка НДС - 10 %. Заявленная таможенной стоимостью товара – 109 013,63 руб.

Товар № 13 - мороженное с содержанием молочного жира 4, 59% не содержит ГМО, чистый вест некто 150, 12 кг, всего 27 коробок. Товар предназначен для розничной торговли: Мороженое «Киви и Банан» 2,4 л х 4 шт./кор, молочного жира - 4,59% Производитель GLACIONV Тов.знак GLACIO Торг. знак, марка GLACIO Модель Артикул 4846 Кол-во 108 000 шт. (796). Страна происхождения: Бельгия, Код товара по ЕТН ВЭД ЕАЭС - 2105 00 910 0, ставка таможенной пошлины - 10 %. ставка НДС - 10 %. Заявленная таможенной стоимостью товара – 27827,81 руб.

Таможня 07.07.2017 вынесла решение о назначении таможенной экспертизы в отношении товаров № 4,6,11,13 по ДТ № 10210130/070717/0015467.

В соответствии с заключением таможенного эксперта Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центральной экспертно-криминалистического таможенного управления от 01.08.2017 № 12402002/0026206 указанные товары идентифицированы как молокосодержащие продукты, взбитые, замороженные и потребляемые в замороженном виде - мороженое-щербет, состоящие из мороженого (на уровне 45-48 мас.% от общей массы продукта) и фруктового десерта - сорбета (суммарно на уровне 52-55 мас.% от общей массы продукта), продаваемые и предназначенные для употребления в замороженном виде (общеупотребляемое наименование в торговой практике - "мороженое"). Исследованные образцы представляют собой смесь сливочного мороженого и замороженного десерта (фруктового сорбета), выработанного на плодово-ягодной основе.

На основании заключения эксперта Таможней 10.09.2017 принято решение о внесении изменений и (или) дополнений в ДТ, согласно которому задекларированные Обществом товары № 4,6,11,13 описаны как "мороженое, выработанное на плодово-ягодной основе", изменена на 18% ставка НДС.

Заявление Обществом в ДТ недостоверных сведений о наименованиях товаров и их описаниях повлекло занижение на 46866,88 руб. подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов.

Указанные обстоятельства послужили основанием для составления 20.04.2018 уполномоченным должностным лицом Таможни протокола по делу об административном правонарушении N 1021000-1089/2018, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ.

Постановлением Таможни от 25.05.2018 N 10210000-1089/2018 Общество привлечено к административной ответственности в соответствии с указанной квалификацией с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 1/2 суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов, что составило 23433, 44 руб.

Не согласившись с данным постановлением, Общество оспорило его в судебном порядке.

Частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ (в редакции, действовавшей на момент совершения административного правонарушения) установлена административная ответственность за заявление декларантом либо таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений об их наименовании, описании, классификационном коде по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Таможенного союза, о стране происхождения, об их таможенной стоимости либо других сведений, если такие сведения послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

Положениями статьи 179 действовавшего в рассматриваемый период Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) предусмотрено, что при помещении под таможенную процедуру либо в иных случаях, установленных в соответствии с ТК ТС, товары подлежат таможенному декларированию, которое производится декларантом в письменной и (или) электронной формах с использованием таможенной декларации.

В силу подпункта 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС одними из основных сведений о товарах, подлежащих указанию в декларации на товары, являются наименование и описание товаров, классификационный код по ТН ВЭД, а также сведения о таможенной стоимости.

В соответствии с пунктом 7 статьи 190 ТК ТС с момента регистрации таможенная декларация становится документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение.

В статье 188 ТК ТС предусмотрено, что при таможенном декларировании товаров и совершении иных таможенных операций, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру, декларант, в частности, обязан произвести таможенное декларирование товаров; представить в таможенный орган документы, на основании которых заполнена таможенная декларация, если иное не установлено таможенным законодательством Таможенного союза; уплатить таможенные платежи и (или) обеспечить их уплату в соответствии с указанным Кодексом.

При этом в силу статьи 189 ТК ТС декларант несет ответственность в соответствии с законодательством государств - членов Таможенного союза за неисполнение обязанностей, предусмотренных статьей 188 названного Кодекса, а также за заявление недостоверных сведений, указанных в таможенной декларации, в том числе при принятии таможенными органами решения о выпуске товаров с использованием системы управления рисками.

В соответствии со статьей 74 ТК ТС льготы по уплате налогов и таможенных сборов определяются законодательством государств - членов Таможенного союза.

Как следует из оспариваемого постановления, в качестве противоправного деяния Обществу вменено в вину заявление в ДТ недостоверных сведений о наименованиях и описаниях декларируемых товаров, приведших к занижению размера подлежащего уплате НДС.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации установлен перечень продовольственных товаров, реализуемых на территории Российской Федерации, налогообложение которых производится по налоговой ставке 10%.

К таким продовольственным товарам, в частности относятся такие продукты питания, как молоко и молокопродукты (включая мороженое, произведенное на их основе, за исключением мороженого, выработанного на плодово-ягодной основе, фруктового и пищевого льда).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" утверждены перечень видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень кодов товаров по ТН ВЭД) и перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при реализации (далее - Перечень кодов товаров по ОКП).

Согласно Перечню кодов товаров по ТН ВЭД ставка НДС в размере 10% применяется в отношении товара "Мороженое", классифицируемого в соответствии с ТН ВЭД в товарной позиции 2105 00, кроме мороженого, выработанного на плодово-ягодной основе, фруктового и пищевого льда.

Примечанием 1 к указанному Перечню предусмотрено, что для целей настоящего приложения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

Из текста товарной позиции 2105 следует, что в данную товарную позицию включаются мороженое, обычно приготовляемое на основе молока или сливок, и прочие виды пищевого льда (например, шербет, леденцы, покрытые льдом), содержащие или не содержащие какао в любой пропорции. Однако в данную товарную позицию не включаются смеси и основы для приготовления мороженого, включаемые в соответствии с их основными компонентами (например, товарная позиция 1806, 1901 или 2106).

Общество указывает, что в соответствии с технической документацией товары № 4,6,11,13 представляют собой сливочное мороженое (содержание молочного жира 4,39%, 4, 59 %, 5,51% и 4,85%), в связи с чем была применена льготная ставка НДС 10%.

В соответствии с ГОСТ 31457-2012 "Мороженое молочное, сливочное и пломбир" в зависимости от массовой доли молочного жира мороженое подразделяется на следующие виды:

- молочное - с содержанием жира не более чем 7,5%;

- сливочное - с содержанием жира от 8% до 11,5%;

- пломбир - с содержанием жира от 12% до 20%.

Таким образом, поскольку массовая доля молочного жира в готовом продукте составляет 4,39%, 4, 59 %, 5,51%, и 4,85%, спорные товары не являются сливочным мороженым.

Согласно техническому регламенту Таможенного союза ТР ТС 033/2013 "О безопасности молока и молочной продукции" мороженое - это взбитые, замороженные и потребляемые в замороженном виде сладкие молочные продукты, молочные составные продукты, молокосодержащие продукты;

молочный составной продукт - это пищевой продукт, произведенный из молока и (или) его составных частей, и (или) молочных продуктов с добавлением или без добавления побочных продуктов переработки молока (за исключением побочных продуктов переработки молока, полученных при производстве молокосодержащих продуктов) и немолочных компонентов (за исключением жиров немолочного происхождения, вводимых в состав как самостоятельный ингредиент (не распространяется на молочную продукцию для питания детей раннего возраста, при производстве которой используются жиры немолочного происхождения)), которые добавляются не в целях замены составных частей молока. При этом в готовом продукте составных частей молока должно быть более 50 процентов, в мороженом и сладких продуктах переработки молока - более 40 процентов.

В соответствии с ГОСТ 32256-2013 замороженный десерт с добавлением молока и/или молочных продуктов - это взбитый замороженный и потребляемый в замороженном виде пищевой продукт, произведенный из сахаров, кокосового и/или пальмоядрового масла, стабилизаторов, эмульгаторов, с добавлением молока и/или молочных компонентов, с использованием или без использования пищевых и пищевкусовых продуктов, в т.ч. ароматизаторов, красителей и пищевых добавок.

В соответствии с ГОСТ 32147-2013 "Десерты фруктовые. Общие технические условия" фруктовый десерт - это фруктовые консервы, изготовленные из свежих, охлажденных или быстрозамороженных целых и/или нарезанных, и/или протертых фруктов одного или нескольких видов, или смеси фруктов с добавлением или без добавления сахара или сахаров, и/или натуральных подсластителей или других пищевых ингредиентов, загустителей пищевых, органических кислот, пищевых ароматизаторов, пищевых красителей.

В соответствии с ГОСТ Р 55624-2013 взбитые замороженные фруктовые (овощные, фруктово-овощные) десерты - это пищевые продукты, сладкие с массовой долей фруктов и/или овощей от 1% до 4%, взбитые, замороженные и потребляемые в замороженном виде; произведенные из растворов сахаров, фруктов и/или овощей и продуктов их переработки с использованием или без использования стабилизаторов, или стабилизаторов - эмульгаторов, пищевых и пищевкусовых продуктов, ароматизаторов, регуляторов кислотности, красителей и других пищевых добавок; фруктовый десерт "сорбет" - это десерт с массовой долей фруктов от 2% до 4%, с добавлением или без добавления натуральных ароматизаторов и красителей. Для изготовления десертов используют следующие виды сырья: различные фрукты, ягоды, овощи в свежем, охлажденном, замороженном виде, а также в целом, протертом, дробленом виде, соки и пюре.

В соответствии с Пояснениями (IV том) к товарной позиции 2105 00 ЕТН ВЭД ЕАЭС термин "мороженое и прочие виды пищевого льда" означает готовые продукты, предназначенные или не предназначенные для розничной продажи, содержащие или не содержащие какао или шоколад (даже в качестве покрытия), продаваемые в замороженном твердом или пастообразном виде и предназначенные для употребления в пищу в этом состоянии.

Как отмечалось выше, согласно заключению таможенного эксперта товары идентифицированы как молокосодержащие продукты, состоящие из мороженого (на уровне 45-48 мас.% от общей массы продукта) и фруктового десерта - сорбета (суммарно на уровне 52-55 мас.% от общей массы продукта). Образцы представляют собой смесь сливочного мороженого и замороженного десерта (фруктового сорбета), выработанного на плодово-ягодной основе.

В Перечне кодов товаров по ОКП однозначно указано, что ставка НДС в размере 10% применяется в отношении товара "Мороженое", за исключением мороженого, выработанного на плодово-ягодной основе, фруктового и пищевого льда.

Из представленной при таможенном декларировании, а также в материалы дела технической документации и этикетки производителя спорных товаров суд установили, что они представляют собой составной продукт - смесь мороженого и ягодного сорбета.

Таким образом, исходя из состава, указанного в документации на спорные товары, Общество имело возможность указать в ДТ достоверные сведения о наименованиях и описаниях товаров, влияющие на размер налоговой ставки по НДС, что свидетельствует о виновности Общества в правонарушении применительно к части 2 статьи 2.1 КоАП РФ.

Отсутствие в нормативно-правовых актах и действующих стандартах термина "мороженое, выработанное на плодово-ягодной основе", не подтверждает правильность отнесения спорных товаров к мороженому, ввозимому в Российскую Федерацию по сниженной ставке НДС.

При таких обстоятельствах, поскольку заявление Обществом недостоверных сведений о наименованиях и описаниях товаров в ДТ, влияющих на размер налоговой ставки по НДС, привело к занижению размера подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов, суд приходит к выводу о доказанности Таможней в действиях Общества события и состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ.

Вместе с тем, Таможней не принято во внимание, что согласно заключению эксперта ЭКС-региональный филиал ЦЭКТУ г. Санкт-Петербург № 12402002/0026206 от 01.08.2017 товар, заявленный в таможенной декларации под № 13 состоит из молочного мороженого (на уровне 90 мас.% от общей массы продукта) и фруктового десерта «сорбета» (на уровне 10 мас.% от общей массы продукта).

Следовательно, в виду преобладания в указанном товаре молочного мороженого, а не плодово-ягодной основы, он не может быть отнесен к мороженому, выработанному на плодово-ягодной основе.

Таким образом, таможенный орган не доказал наличие оснований для привлечения Общества к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ в отношении товара № 13, вместе с тем в отношении в отношении товаров 4, 6, 11 наличие состава указанного правонарушения в действиях Общества доказано.

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ суд вправе при малозначительности совершенного административного правонарушения освободить лицо от административной ответственности. Следовательно, применение положений данной статьи является не обязанностью, а правом суда.

В соответствии с пунктом 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (далее – постановление № 10) при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.

Кроме того, в пункте 18.1 постановления № 10 дополнительно указано, что квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Существенная угроза охраняемым общественным отношениям совершенного Учреждением нарушения заключается в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих публично-правовых обязанностей.

Общество не представило доказательств существования исключительных обстоятельств, позволяющих расценивать совершенное им правонарушение в качестве малозначительного.

Следовательно, суд не усматривает исключительных оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности и обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, арбитражным судом не установлено.

Основания для применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ отсутствуют, поскольку Общество привлекалось ранее за однородное правонарушение.

Между тем, поскольку судом установлено отсутствие оснований для привлечения Общества к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ в отношении товара № 13 постановление Санкт-Петербургской таможни от 25.05.2018 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 1021000-1089/2018 в части назначения наказания подлежит изменению.

Согласно расчету суда подлежащей уплате штраф составляет 22 209, 19 руб.

В данном случае, из материалов дела не усматривается очевидность избыточного ограничения прав заявителя, обстоятельства, имеющие существенное значение для индивидуализации административной ответственности, судом не установлены и Обществом не представлены, назначенное заявителю административное наказание отвечает требованиям статей 3.1, 3.5 и 4.1 КоАП РФ и согласуется с принципами юридической ответственности, является справедливым и соразмерным совершенному правонарушению.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

Изменить постановление Санкт-Петербургской таможни от 25.05.2018 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 1021000-1089/2018 в части назначения наказания, уменьшив штраф до 22 209, 19 руб.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия Решения.

Судья Черняковская М.С.