Гражданский кодекс часть 1

о признании незаконными решения от 07.10.2020 по жалобе №Т02-711/20 в части отказа в полном удовлетворении жалобы на нарушения при организации и проведении закупки

при участии:

от заявителя: он-лайн заседание – ФИО1 А.

от заинтересованного лица: ФИО2, дов-ть от 13.01.2021

от третьих лиц: 1) ФИО3, дов-ть от 15.07.2020; 2) ФИО4, дов-ть от 18.04.2018

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Производственное объединение "Гарантия" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу (далее – управление) от 07.10.2020 по жалобе №Т02-711/20 в части отказа в полном удовлетворении жалобы на нарушения при организации и проведении закупки.

В судебном заседании представитель Общества поддержал заявленные требования. Заинтересованное и третьи лица возражали против удовлетворения заявленных требований.

Как следует из материалов дела, извещение о проведении конкурса размещено (опубликовано) в единой информационной системе в сфере закупок по адресу в сети Интернет «www.zakupki.gov.ru» (далее - ЕИС, Официальный сайт) от «31» июля 2020 года (извещение № 32009367886). Конкурс проводится на сайте Единой электронной торговой площадки (АО «ЕЭТП»), по адресу в сети «Интернет»: https://rosseti.roseltorg.ru (публикация от «31» июля 2020 года извещение №32009367886).

Дата окончания подачи заявок 25.08.2020г.

25.08.2020г. ООО «ПО «Гарантия» направило заявку на участие в закупке.

23.09.2020г. был опубликован протокол № 3 очно-заочного заседания постоянно действующей закупочной комиссии по рассмотрению заявок участников от 22.09.2020г. из содержания которого следует, что комиссией Организатора торгов принято решение отклонить от участия в Закупке заявку ООО «ПО «Гарантия» со следующим основаниям:

«Заявка Участника не отвечает условиям Конкурса, а именно:

- Предоставленная банковская гарантия не соответствует требованию, оговоренному в п. п 7) п.3.6.11 Документации о закупке, согласно которому: «Банковская гарантия должна быть безусловной и безотзывной и должна содержать:

7) условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет Заказчика», поскольку в ней указано: обязательства Гаранта перед Бенефициаром считаются надлежаще исполненными с даты поступления денежных средств на корреспондентский счет Банка Бенефициара».

- В документах по эксплуатации стоек отсутствует информация об электронных устройствах хранения информации (транспондерах).

Предлагается отклонить Заявку Участника на основании:

- п.п. г) п. 5.4.2 Документации о закупке, в соответствии с которым: «Закупочная комиссия отклоняет заявку участника на этапе рассмотрения общих частей заявок по следующим основаниям:

г) несоответствие заявки участника требованиям, установленным в Закупочной документации, в том числе требования к содержанию и оформлению заявки, не соответствия по сроку действия оферты»;

- п. 3.6.14. Документации о закупке, согласно которому: «Основанием для отказа в допуске к участию в закупке является несоответствие банковской гарантии условиям (требованиям), изложенным в настоящем извещении о закупке, либо несоответствие банка, выдавшего гарантию, требованиям настоящего извещения о закупке».

Не согласившись с указанным решением закупочной комиссии об отклонении заявки на участие в закупке ООО «ПО «Гарантия» подало жалобу в УФАС по СПб на действия закупочной комиссии при рассмотрении заявок на участие в конкурсе в электронной форме на право заключения договора на поставку опор типа СВ для нужд ПАО «МРСК Северо-Запада» (инвестиционная программа).

По результатам рассмотрения жалобы № Т02-711/20 Антимонопольным органом принято Решение от 07.10.2020, согласно которому жалоба ООО «ПО «Гарантия» признана необоснованной.

Не согласившись с вынесенным решением УФАС, Общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

Оценив представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 1 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно ч. 2 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов.

В соответствии с п.п. 1, 4 ч. 10 ст. 3 Закона №223-Ф3 любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ "О защите конкуренции", с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки в случае осуществления заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика, а также в случае предъявления к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией о конкурентной закупке.

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Следуя ч. 6 ст. 3 Закона №223-Ф3, заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке.

Согласно ч. 5 ст. 4 Закона №223-ФЗ при осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 настоящей статьи.

Следуя Протоколу рассмотрения заявок от 22.09.2020 №3, комиссией Организатора торгов принято решение отклонить от участия в Закупке заявку ООО "ПО "Гарантия".

В соответствии с ч. 10 ст. 3.2 Закона №223-Ф3 заявки на участие в конкурентной закупке представляются согласно требованиям к содержанию, оформлению и составу заявки на участие в закупке, указанным в документации о закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и положением о закупке заказчика. Форма заявки на участие в запросе котировок в электронной форме устанавливается в извещении о проведении запроса котировок в соответствии с положением о закупке заказчика.

Согласно ч. 9 ст. 3.2 Закона №223-ФЗ для осуществления конкурентной закупки заказчик разрабатывает и утверждает документацию о закупке (за исключением проведения запроса котировок в электронной форме), которая размещается в единой информационной системе вместе с извещением об осуществлении закупки и включает в себя сведения, предусмотренные в том числе частью 10 статьи 4 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п.п. 2, 3 ч. 10 ст. 4 Закона №223-Ф3 в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке, а также, требования к описанию участниками такой закупки поставляемого товара, который является предметом конкурентной закупки, его функциональных характеристик (потребительских свойств), его количественных и качественных характеристик, требования к описанию участниками такой закупки выполняемой работы, оказываемой услуги, которые являются предметом конкурентной закупки, их количественных и качественных характеристик.

Согласно п. 3.1.1 раздела I Документации предполагается, что участник закупки изучит все инструкции, формы, условия, технические условия и другую информацию, содержащуюся в документации о закупке, а также разъяснения извещения о закупке и/или документации о закупке в случае их наличия. Никакие претензии Заказчику закупки не будут приниматься на том основании, что участник закупки не понимал какие-либо вопросы. Неполное представление информации, запрашиваемой в документации о закупке, или же подача заявки, не отвечающей требованиям документации о закупке является основанием для признания заявки не соответствующей требованиям документации о закупке и отклонения участника от участия в закупке.

В соответствии с п. 3.1.2 раздела I Документации участник закупки готовит заявку на участие в закупке в соответствии с требованиями раздела 3 «требования к содержанию заявки на участие в закупке» части I «общие условия проведения закупки» и в соответствии с формами документов, установленными частью III «образцы форм для заполнения участниками закупки».

Согласно п. 3.4.1 раздела I Документации заявка участника на участие в закупке должна содержать сведения и документы, указанные в пунктах 17 части II «информационная карта закупки». Заявка должна быть действительна в течение срока, указанного участником закупки в письме о подаче оферты. В любом случае этот срок не должен быть менее, чем 90 календарных дней со дня, следующего за днем окончания подачи заявок, указанном в пункте 9 части II «информационная карта закупки».

В соответствии с п. 3.5.5 раздела I Документации описание участниками закупки поставляемого товара, который является предметом закупки, его функциональных характеристик (потребительских свойств), его количественных и качественных характеристик, описание выполняемой работы, оказываемой услуги, которые являются предметом закупки, их количественных и качественных характеристик осуществляется участником закупки в соответствии с требованиями части V «техническая часть» по формами, установленными в части III «образцы форм для заполнения участниками закупки».

Согласно п. 3.5.6 раздела I Документации участник закупки должен принять во внимание, что, если иное не установлено документацией о закупке ссылки в документации о закупке на конкретный тип продукции, производителя, носят лишь рекомендательный, а не обязательный характер. Участник закупки может представить в своей заявке иные типы продукции, при условии, что произведенные замены совместимы между собой, по существу равноценны (эквивалентны) или превосходят по качеству требуемую продукцию, указанную в части V «техническая часть».

В соответствии с п. 3.5.7 раздела I Документации при описании продукции участник закупки обязан подтвердить соответствие поставляемой продукции требованиям документации о закупке в отношении всех показателей, которые в ней установлены.

Следуя п. 3.5.8 раздела I Документации, при описании продукции участником закупки должны указываться точные, конкретные, однозначно трактуемые и не допускающие двусмысленного толкования показатели, за исключением случаев, когда допускается представление описания в ином порядке в соответствии с требованиями к продукции, установленными в части V «техническая часть».

Пунктом п. 3.5.9 раздела I Документации определено, что в случае если в части V «техническая часть» указаны товарные знаки, знаки обслуживания, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименования мест происхождения товара или наименования производителей, сопровождаемые словами «или эквивалент», участник процедуры закупки в случае предложения эквивалентной продукции при описании ее обязан подтвердить соответствие предлагаемой продукции показателям эквивалентности, установленным в документации о закупке.

В соответствии с п. 3.1 Технического задания Документации технические характеристики опор железобетонных на вибрированных стойках должны быть не хуже приведенных в таблице №1.

Следуя п. 4.2 Технического задания Документации, к поставке допускается продукция, отвечающая следующим требованиям:

- наличие деклараций (сертификатов), подтверждающих соответствие функциональных и технических показателей оборудования условиям эксплуатации и действующим отраслевым (национальным) требованиям. Сертификация должна быть проведена в соответствии с Постановлением Госстандарта РФ от 16 июля 1999 г. № 36 "О правилах проведения сертификации электрооборудования" (с изменениями от 3 января 2001 г., 21 августа 2002 г.);

- для российских производителей - наличие ТУ, подтверждающих соответствие техническим требованиям;

- должна соответствовать требованиям Технической политики ПАО «Россети» (доступной для ознакомления в открытом доступе (http://www.rosseti.ru/investment/science/tech/), требованиям действующего Положения об аттестации оборудования, технологий и материалов в ПАО «Россети» (http://www.rosseti.ru/investment/science/attestation/) и иметь протоколы испытаний, которые подтверждают соответствие заявленных характеристик предлагаемой продукции.

Согласно п. 3.6.2 раздела I Документации информация об установлении требования о предоставлении обеспечения и размер такого обеспечения указывается в пункте 11 раздела II «информационная карта закупки».

В соответствии с п. 11 раздела II Документации сумма обеспечения заявки предусмотрена в размере 3 % от начальной (максимальной) цены договора, что составляет 14 258 899,54 (четырнадцать миллионов двести пятьдесят восемь тысяч восемьсот девяносто девять) рублей 54 копейки, НДС не облагается.

Обеспечение заявки может быть представлено в форме внесения денежных средств или в форме банковской гарантии. Выбор способа обеспечения заявки на участие в закупке осуществляется участником закупки самостоятельно.

Порядок, срок и случаи возврата такого обеспечения и иные требования к такому обеспечению, в том числе условия банковской гарантии установлены в п. 3.6. Требования к обеспечению заявок на участие в закупке части I «общие условия проведения закупки».

Следуя пп. 7 п. 3.6.11 раздела I Документации, банковская гарантия должна быть безусловной и безотзывной и должна содержать условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет Заказчика.

Пунктом 5.4.2 раздела I Документации определено, что закупочная комиссия отклоняет заявку участника на этапе рассмотрения общих частей заявок по следующим основаниям:

а) в случае отсутствия в составе общей части заявки документов и
сведений, предусмотренных для предоставления в общей части заявки,
указанных в п. 17 части II «информационная карта закупки»;

б) несоответствие участника закупки, в том числе несоответствие
лиц (одного или нескольких), выступающих на стороне одного участника
закупки, требованиям, установленным в п. 1.4 раздела I документации о
закупке;

в) несоответствие предлагаемой продукции и/или условий
выполнения работ, исполнения договора требованиям, установленным в
разделах IV - V документации о закупке и пункта 3 части II
«информационная карта закупки», 4 части II
«информационная карта закупки», 5 части II
«информационная карта закупки»;

г) не предоставления Участником закупки обеспечения заявки либо
предоставление обеспечения заявки не соответствующего требованиям
настоящей документации (в случае если требование о предоставлении
обеспечения заявки установлено в п. 11 части II «информационная
карта закупки»;

д) несоответствие заявки участника требованиям, установленным в
Закупочной документации, в том числе требования к содержанию и
оформлению заявки, не соответствия по сроку действия оферты;

е) наличие в составе заявки недостоверных сведений.

Представители Организатора торгов пояснили, что в заявке на участие в Закупке ООО "ПО "Гарантия" Заявителем была предоставлена банковская гарантия, согласно которой обязательства Гаранта перед Бенефициаром считаются надлежаще исполненными с даты поступления денежных средств на корреспондентский счет Банка Бенефициара, что противоречило пп. 7 п. 3.6.11 раздела I Документации.

Также представители Организатора торгов указали, что Заявителем в представленном в заявке описании поставляемого товара, который является предметом закупки, не были выполнены требования п. 4.2 Технического задания Документации, а именно, в документах по эксплуатации стоек отсутствовала информация об электронных устройствах хранения информации (транспондерах).

При этом, Комиссией Санкт-Петербургского УФАС России установлено, что требования п. 4.2 Технического задания Документации не предусматривали обязанности предоставления в составе заявки на участие в Закупке документов по эксплуатации стоек, содержащих в числе прочего информацию об электронных устройствах хранения информации (транспондерах).

Вместе с тем, ввиду несоблюдения заявителем ООО "ПО "Гарантия" условий пп. 7 п. 3.6.11 раздела I Документации при оформлении банковской гарантии, являющегося основанием для отклонения заявки, Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России приходит к выводу, что решение комиссии Организатора торгов об отклонении от участия в Закупке заявки ООО "ПО "Гарантия" согласно Протоколу рассмотрения заявок от 22.09.2020 №3 обоснованно принято в соответствии с Документацией.

В соответствии с п. 1 ст. 316 ГК РФ исполнение по денежному обязательству об уплате безналичных денежных средств должно быть произведено в месте нахождения банка (его филиала, подразделения), обслуживающего кредитора, если иное не предусмотрено законом.

При этом, если по общему правилу, сформулированному в абзаце первом п.1 ст. 316 ГК РФ, место исполнения обязательства может быть определено, как законом, так и договором, то в случае исполнения обязательства путем перечисления безналичных денежных средств, иное, нежели указано в ст. 316 ГК РФ, место исполнения может быть установлено только законом.

Таким образом принцип диспозитивности не применим к определению места исполнения обязательства, исполняемого путем перечисления безналичных денежных средств.

Основываясь на положениях вышеуказанной статьи, пунктом 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении" разъяснено, что по денежным обязательствам, исполняемым путем безналичных расчетов, местом исполнения обязательства является место нахождения банка (его филиала, подразделения), обслуживающего кредитора (получателя средств). При этом моментом исполнения денежного обязательства является зачисление денежных средств на корреспондентский счет банка, обслуживающего кредитора, либо банка, который является кредитором. Верховный суд РФ при этом отметил, что иное может быть установлено законом (но не договором).

В силу закона обязательства гаранта перед бенефициаром - Заказчиком должны считаться исполненными с момента зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка, обслуживающего Заказчика. В этой связи требование Заказчика об определении иного места и момента исполнения закону не соответствуют.

В соответствии со ст. 845 ГК РФ по договору банковского счета банк обязуется зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства.

В соответствии ос тс. 849 ГК РФ банк обязан зачислять поступившие для клиента денежные средства не позднее дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа.

Согласно ст. 856 ГК РФ в случаях несвоевременного зачисления банком на счет клиента поступивших клиенту денежных средств банк обязан уплатить на эту сумму проценты в порядке и в размере, которые предусмотрены статьей 395 настоящего Кодекса.

Банк также несет ответственность за неисполнение договора банковского счета в соответствии с общими нормами гражданского законодательства, установленными главой 25 ГК РФ.

Таким образом, на банк, обслуживающий Заказчика, возложена обязанность в установленный срок зачислять поступающие от гаранта денежные средства на счет Заказчика, за неисполнение которой он несет перед Заказчиком ответственность.

При этом, выбор обслуживающего банка Заказчик осуществляет по своему усмотрению, однако риски неисполнения избранным им банком обязательств по договору банковского счета (незачисления или несвоевременного зачисления средств) Заказчик по возлагает на гаранта, настаивая на том, чтобы считать денежные обязательства гаранта исполненными с момента зачисления денежных средств на счет Заказчика, то есть после исполнения обслуживающим его банком обязательств по договору банковского счета.

В соответствии со ст.403 ГК РФ должник несет ответственность за действия третьих лиц, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицом. Как указано выше, ответственность за несвоевременное зачисление денежных средств на счет клиента несет обслуживающий его банк, а не плательщик, поэтому гарант, перечисливший денежные средства, не должен отвечать за зачисление средств банком, обслуживающим Заказчика.

Гарант не имеет договорных отношений с банком Заказчика, и, соответственно, возможности требовать от данного банка совершения каких-либо действий.

Таким образом, требования предъявляемые Заказчиком к банковской гарантии в части определения момента исполнения гарантом своего обязательства, не только противоречат ст. 316 ГК РФ, но и нарушают баланс интересов сторон, поскольку несправедливо распределяют предпринимательские риски участников сделки, перекладывая на гаранта риски нарушений, которые могут быть допущены банком, выбранным Заказчиком.

Как усматривается из материалов дела и не оспаривается самим Заявителем, ООО «ПО «Гарантия» была предоставлена банковская гарантия, согласно которой обязательства Гаранта перед Бенефициаром считаются надлежаще исполненными с даты поступления денежных средств на корреспондентский счет Банка Бенефициара.

Требование заказчика о том, что независимая банковская гарантия должна содержать условие, согласно которому исполнением обязательств гаранта по банковской гарантии является фактическое поступление денежных сумм на счет заказчика, не противоречит ни Положению ЦБ РФ от 19.02.2012 №383-П «О правилах осуществления переводов денежных средств», ни какому-либо иному положению Центрального банка России, ни действующему законодательству в принципе. Данным условием определяется момент исполнения обязательства гаранта перед бенефициаром, который ПАО «МРСК Северо-Запада» считает существенным условием для договора независимой банковской гарантии.

Момент исполнения обязательства является условием договорным, в законодательстве диспозитивным, устанавливающимся на усмотрение сторон. Принимая участие в конкурсе в электронной форме на право заключения договора на поставку опор типа СВ для нужд ПАО «МРСК Северо-Запада», Заявитель положения закупочной документации не оспаривал, письмом о подаче оферты исх. №700/ПО от 17.08.2020 года подтвердил, что изучил документацию о закупке (включая все изменения и разъяснения к ней) и безоговорочно принял установленные в них требования и условия участия в закупке, а также дал свое согласие участвовать в вышеуказанной закупке на условиях, установленных документацией о закупке, регламентом ЭТП и Положением о закупке. Тем самым Заявитель принял на себя обязанность по предоставлению банковской гарантии с условиями, установленными Заказчиком.

Таким образом, по жалобе Заявителя Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России нашла доводы неподтвержденными и не усмотрела в действиях закупочной комиссии Организатора торгов нарушений при проведении процедуры Закупки.

На основании изложенного заявленные требований удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца.

Судья Сундеева М.В.