Гражданский кодекс часть 1

представителя заинтересованного лица – Шеметовой И.И., по доверенности от 02.02.2007 г. № 04-10/5, Головиной К.Ю., по доверенности № 04-10/22328 от 12.11.2007 г.,

Открытое акционерное общество «Тантал» (далее – ОАО «Тантал») обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России по Ленинскому району г. Саратова № 054 от 29 марта 2007 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части уплаты штрафа в сумме 8 682 672 руб., доначисления налога на прибыль в сумме 43 413 360 руб.

Заявлением от 27.07.2007 года № 2360 заявитель уточнил требования, просит признать недействительным оспариваемое решение в части недоимки по налогу на прибыль в размере 43413360 руб., пени в сумме 6173031 руб., штрафа в сумме 8682672 руб., которые приняты судом к рассмотрению.

Представитель заявителя в процессе рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции заявленные требования поддержал в полном объеме.

Представитель заинтересованного лица оспорила заявленные требования по основаниям, изложенным в отзыве и дополнении к отзыву, решение в оспариваемой заявителем части считает законным и обоснованным, в связи с чем, в удовлетворении заявленных требований просит отказать.

В судебном заседании в порядке ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 02.11.2007 г. до 10 час. 30 мин. 12.11.2007 г. Вынесено протокольное определение. После перерыва рассмотрение дела продолжено.

Изучив материалы дела, суд

У С Т А Н О В И Л :

ИФНС России по Ленинскому району г. Саратова в отношении ОАО «Тантал» была проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления, удержания, уплаты и перечисления налогов, в том числе, налога на прибыль за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2005 г., по результатам которой составлен акт № 0411 от 10.10.2006 г.

В ходе выездной налоговой проверки налоговый орган установил, в том числе, нарушение обществом ст. 280 Налогового кодекса РФ, выразившееся в том, что полученные денежные средства от реализации ценных бумаг не признаны доходом в целях налогообложения прибыли, в результате чего налоговая база по налогу на прибыль по операциям с ценными бумагами занижена налогоплательщиком на 180 889 000 рублей, что повлекло неполную уплату налогоплательщиком налога на прибыль в размере 43 413 360 руб.

По результатам выездной налоговой проверки налоговым органом вынесено решение № 054 от 29.03.2007 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым ОАО «Тантал» привлечено, в том числе, к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 8 682 672 руб. за не уплату налога на прибыль в размере 43 413 360 руб., а также обществу предложено уплатить доначисленный налог в указанном размере и сумму пеней 6173031 руб.

Не согласившись с решением налоговой инспекции в данной части, ОАО «Тантал» обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

При этом, в обоснование заявленных требований заявитель ссылается на отсутствие у него обязанности по уплате налога на прибыль в размере 43 413 360 руб., указывая о том, что применение инспекцией ст. 280 НК РФ в данном случае является неправомерным, поскольку совершенные ОАО «Тантал» сделки по продаже акций являются одной из процедур проводимой обществом эмиссии, а доход, полученный от продажи акций – эмиссионным доходом, следовательно, по мнению заявителя, в рассматриваемом случае при определении налоговой базы по налогу на прибыль следует руководствоваться п.п. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ, которым определено, что доходы, полученные организацией в качестве взноса (вклада) в уставный капитал, не участвуют в формировании налоговой базы. Также заявитель указывает, что в оспариваемом решении налоговым органом необоснованно сделан вывод о нарушении обществом ст. 12 ФЗ «Об акционерных обществах», которое, по мнению налогового органа, выразилось в не отражении в бухгалтерском балансе изменений, связанных с увеличением уставного капитала за счет дополнительного выпуска акций, в то время как из теста данной статьи следует, что внесение в устав общества изменений и дополнений, в том числе, изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций общества на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций. На момент проведения выездной налоговой проверки и вынесения оспариваемого решения ОАО «Тантал» не могли быть внесены изменения в учредительные документы, свидетельствующие об увеличении уставного капитала общества, поскольку основанием для внесения вышеуказанных изменений в учредительные документы общества мог быть только отчет об итогах выпуска акций, который прошел государственную регистрацию только 14 июня 2007 г. Заявитель считает, что незавершенная процедура эмиссии не могла служить основанием для квалификации налоговым органом заключенных договора купли-продажи опциона от 22.07.2004 г. № 08/АЦ/ЦБ и договора купли-продажи акций от 06.12.2005 г. № 1, как состоявшихся сделок по продаже ценных бумаг, денежные средства от реализации которых признаются доходами в силу ст. 280 НК РФ и подлежат обложению налогом на прибыль, в связи с чем решение налогового органа в части взыскания недоимки в сумме 43 413 360 руб., соответствующих данной сумме налога пени и штрафа в сумме 8 682 672 руб. противоречит нормам налогового законодательства и нарушает права и законные интересы налогоплательщика в сфере предпринимательской деятельности.

Не соглашаясь с доводами заявителя, налоговая инспекция считает, что поскольку процедура эмиссии ценных бумаг (акций) и регистрации проспектов ценных бумаг, предусмотренная Стандартами, не завершена в течение 2005 г., отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг (акций) зарегистрирован ФСФР, дополнительный выпуск акций в количестве 3,0 млн. штук признан несостоявшимся, государственная регистрация дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций аннулирована, уставный капитал ОАО «Тантал» не был увеличен, то фактически налогоплательщиком осуществлена реализация ценных бумаг (акций), доход от продажи которых согласно ст. 280 НК РФ подлежит, по мнению налогового органа, налогообложению по налогу на прибыль исходя из цены их реализации.

Исследовав материалы дела, проверив доводы, изложенные в заявлении, дополнении к заявлению, пояснениях, отзыве и дополнении к отзыву, выслушав в судебном заседании доводы и возражения сторон, суд приходит к следующему выводу.

Как следует из материалов дела и установлено судом, в ходе выездной налоговой проверки в отношении ОАО «Тантал» по налогу на прибыль за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2005 г. инспекцией было установлено, что в проверяемом периоде ОАО «Тантал» осуществило выпуск и продажу ценных бумаг (акций), а именно, на основании принятого ОАО «Тантал» решения от 04.11.2004 г. об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций по открытой подписке в количестве 3,0 миллионов штук (при номинальной стоимости одной акции - 0,125 руб.). 11.02.2005 г. Самарским региональным отделением ФКЦБ России осуществлена государственная регистрация дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций общества (государственный регистрационный номер дополнительного выпуска 1-01-45454-Е-004Д).

В ходе размещения акций ОАО «Тантал» были заключены договоры купли-продажи опциона с ОАО Инвестиционная компания «Файнкор-Инвест» на покупку ценных бумаг от 22.07.2004 г. № 08/ЦБ и от 20.01.2005 г № 09/ЦБ, согласно которым количество выкупаемых акций составляет соответственно 1 706 500 шт. и 1 293 500 шт., стоимость одной акции – 106 руб., на суммы соответственно 180 889 000 руб. и 137 111 000 руб.

На основании договора купли-продажи (ценных бумаг) от 06.12.2005 г. № 1 ОАО «Тантал» - эмитент (продавец) при посредничестве ОАО Инвестиционная компания «Файнкор-Инвест» передало в собственность ЗАО «Тантроникс» (покупатель) согласно Уставу и договору поручения на приобретение ценных бумаг № 1 от 20.07.2004 г., заключенному между ОАО ИК «Фанкор-Инвест» и ЗАО «Тантроникс», ценные бумаги в количестве 1 706 500 шт. по цене за одну акцию в размере 106 руб. на общую сумму 180 889 000 руб. по договору купли-продажи опциона на покупку ценных бумаг от 22.07.2004 г. № 08/ЦБ. Данная сделка и была предметом рассмотрения в ходе проведенной налоговым органом выездной налоговой проверки. Договор купли-продажи опциона на покупку ценных бумаг от 20.01.2005 г. № 09/ЦБ в рамках данной проверки не рассматривался, как не имеющий отношения к проверяемому периоду, поскольку договор № 2 купли-продажи ценных бумаг по данному опциону был заключен 02.02.2006 г.

Ссылаясь на поступление денежных средств на расчетные счета ОАО «Тантал» от ОАО ИК «Файнкор-Инвест» по опциону № 08/ЦБ в сумме 180 889 000 руб. за период с 28.07.2004 г. по 31.12.2005 г., и отказ ФСФР России согласно приказу от 01.06.2006 г. № 06-1247/пз-и в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, которым дополнительный выпуск обыкновенных именных бездокументарных акций признан несостоявшимся и аннулирована его государственная регистрация, налоговый орган пришел к выводу о том, что при осуществлении операции с ценными бумагами ОАО «Тантал» нарушило положения п. 2 ст. 12 ФЗ «Об акционерных обществах», не отразив изменения, связанные с увеличением уставного капитала за счет дополнительного выпуска акций, в учредительных и бухгалтерских документах, в результате чего к полученной в данном случае от реализации ценных бумаг выручке, по мнению налоговой инспекции, следует применять ст. 280 НК РФ, а не п. 1 пп. 3 ст. 251 НК РФ.

В результате не включения заявителем в налогооблагаемую базу дохода от продажи ценных бумаг по вышеуказанной сделке, по мнению налогового органа, произошло занижение налоговой базы по налогу на прибыль за 2005 г. на сумму 180 889 000 руб., что послужило основанием к доначислению налоговой инспекцией налога на прибыль в сумме 43 413 360 руб., начислению соответствующих налогу пеней и применению штрафных санкций по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 8 682 672 руб. на основании оспариваемого в данной части решения.

В силу ст.247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. При этом прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Согласно положениям ст.ст. 248, 249, 250 НК РФ к доходам относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, внереализационные доходы. Доходом от реализации признается выручка от реализации товаров (работ, услуг) и выручка от реализации имущественных прав. Перечень внереализационных доходов приведен в статье 250 НК РФ.

Статья 251 НК РФ определяет доходы, не учитываемые при определении налоговой базы по налогу на прибыль, согласно подп. 3 п. 1 которой при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества и (или) имущественных прав, полученных в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая эмиссионный доход в виде превышения цены размещения акций над их номинальной стоимостью).

Судом установлено и представленными в материалы дела доказательствами подтверждается, что ОАО «Тантал» приняло решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительного выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций на общую сумму 375 000 руб., государственная регистрация которого произведена 11.02.2005 г. Самарским региональным отделением ФКЦБ России (государственный регистрационный номер дополнительного выпуска 1-01-45454-Е-004Д). В ходе размещения акций эмитентом (ОАО «Тантал») были заключены с ОАО ИК «Файнкор-инвест», действовавшего в качестве поверенного на основании договоров поручения от 20.07.2004 г. № 1 и от 18.01.2005 г. № 2, договор купли-продажи опциона от 22.07.2004 г. № 08/ЦБ на покупку ценных бумаг в количестве 1 706 500 шт. по цене за одну акцию в размере 106 руб. на общую сумму 180 889 000 руб. и договор купли продажи ценных бумаг от 06.12.2005 г. № 1.

Суд не может согласиться с доводами налогового органа о допущенном со стороны общества нарушении ст. 12 ФЗ «Об акционерных обществах» в отношении неотражения обществом в бухгалтерском балансе по состоянию на 01.01.2006 г. изменений, связанных с увеличением уставного капитала за счет дополнительного выпуска акций, учитывая, что в соответствии с положениями данной статьи Закона предусмотрено, что внесение в Устав общества изменений и дополнений, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций общества на основании решения общего собрания об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций.

Между тем, приказом ФСФР России от 01.06.2006 г. № 06-1247/пз-и было отказано ОАО «Тантал» в государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акции ценных бумаг. Решение ФСФР России об отказе было оспорено обществом в судебном порядке. Решением Арбитражного суда г. Москвы от 22.01.2007 г. по делу № А40-62237/06-92-352 заявленные требования общества были удовлетворены и суд обязал ФСФР России зарегистрировать отчет об итогах дополнительного выпуска обыкновенных именных акций ОАО «Тантал» в бездокументарной форме, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-45454-Е-004Д зарегистрирован Самарским РО ФСФР России 11.02.2005 г. Постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.05.2007 г., ФАС Московского округа от 13.08.2007 г. решение суда первой инстанции оставлено без изменения и вступило в законную силу. Таким образом, дополнительный выпуск акций ОАО «Тантал» судом признан действительным.

14 июня 2007 г. отчет об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг прошел государственную регистрацию и в июле 2007 года ОАО «Тантал» были внесены изменения в учредительные документы, свидетельствующие об увеличении уставного капитала общества.

При таких обстоятельствах, налоговый орган не доказал в порядке, предусмотренном ст.ст.65, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, факт реализации в спорный период ценных бумаг, подлежащей налогообложению в соответствии со ст. 280 НК РФ, поскольку в рассматриваемой ситуации отражение в бухгалтерском учете операций по приобретению акций потенциальным акционером является вопросом, неразрывно связанным с проводимой процедурой эмиссии акций, и, следовательно, рассматривать его отдельно от тех сроков, которые определяются для отдельных ее этапов невозможно, поэтому все бухгалтерские отчеты, представляемые приобретателем акций ЗАО «Тантроникс», должны были содержать сведения о фактическом переходе права собственности на акции при завершении эмиссии, учитывая, что только после регистрации отчета об итогах выпуска акций собственник имеет возможность свободно использовать (голосовать на собраниях акционеров) и распоряжаться (отчуждать) полученным имуществом. При этом, как для эмитента, так и для акционера в данном случае возникают обязанности, вытекающие из гражданских правоотношений, но не налоговых, поскольку расходы и доходы при эмиссии не учитываются при налогообложении ни у одного, ни у другого.

Кроме того, при формировании уставного капитала акционерного общества путем размещения акций (как при первичной эмиссии, так и при последующих эмиссиях акций при увеличении уставного капитала) сумма разницы между фактической ценой размещения и номинальной стоимостью акций рассматривается как эмиссионный доход и не подлежит включению в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль.

Судом установлено, что совершенные ОАО «Тантал» сделки по продаже акций являются одной из процедур проводимой обществом эмиссии, и данный факт налоговым органом не оспаривается, а поэтому полученный от продажи доход является эмиссионным.

Следовательно, является недоказанным факт реализации обществом указанных акций, а, значит, и факт получения налогоплательщиком дохода от их реализации. В связи с чем, к спорным правоотношениям положения ст. 280 НК РФ отношения не имеют, поскольку в соответствии с данной нормой права налоговая база по налогу на прибыль возникает только при реализации налогоплательщиком-акционером акций, входящих в уставный капитал общества. В рассматриваемом случае в проверяемом периоде отчет об итогах выпуска акций в ФСФР России не был зарегистрирован, процедура эмиссии не завершена, что отражено налоговым органом в оспариваемом решении, и, следовательно, увеличение уставного капитала не произошло, тем самым квалифицировать размещение дополнительных акций как реализацию ценных бумаг неправомерно.

Поэтому в данном случае в силу п.п. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль ОАО «Тантал» правомерно не учитывало доход в виде имущественных прав, полученных в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая эмиссионный доход в виде превышения цены размещения акций над их номинальной стоимостью). Вопросы же, связанные с эмиссией или признанием ее незаконной влекут за собой правовые последствия только по обязательствам, касающимся акционера и эмитента, никак не влияя на налогообложение, поскольку даже в случае признания эмиссии незаконной ОАО «Тантал» обязано было бы вернуть все полученные денежные средства приобретателю.

С учетом изложенного, суд считает, что по эпизоду, связанному с куплей-продажей акций, оспариваемому в рамках настоящего дела, у заявителя отсутствовал объект налогообложения, а у налогового органа отсутствовали правовые основания для доначисления налога на прибыль организаций в размере 43 413 360 руб.

Поскольку суд пришел к выводу о том, что по вышерассмотренному эпизоду налоговый орган незаконно доначислил Заявителю налог на прибыль организаций в сумме 43 413 360 руб., то и начисление на данную сумму налога пени, а также привлечение заявителя к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 8 682 672 руб. за неуплату налога на прибыль организаций на основании п.1 ст.122 НК РФ является неправомерным и не соответствует положениям ст.ст.75, 122 НК РФ.

Вместе с тем, налогоплательщиком в заявлении от 27.07.2007 года № 2360 (принятом судом в качестве уточнений первоначально заявленных требований) оспорен размер пени в сумме 6173031 руб., которая рассчитана налоговым органом на всю сумму доначисленного налога на прибыль – на 43604776 руб., часть которой налогоплательщик не оспаривает в настоящем деле. Следовательно, требования заявителя признаются судом правомерными в части пени, которая приходится на соответствующую сумму оспариваемого налога – 43413360 руб., в остальной части требований о признании оспариваемого решения налогового органа в остальной части пени следует отказать.

С учетом вышеизложенного, требования заявителя о признании недействительным решения ИФНС России по Ленинскому району г. Саратова № 054 от 29.03.2007 г. о привлечении ОАО «Тантал» к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыть в размере 43 413 360 руб., начисления соответствующим данной сумме налога пени, привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 8 682 672 руб. подлежат удовлетворению. В остальной части требований о признании оспариваемого решения налогового органа - в части пени на оставшуюся неоспоренной сумму налога - следует отказать.

Учитывая, что с 01.01.2007 г. подлежит применению общий порядок распределения судебных расходов, предусмотренный гл. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и уплаченная истцом государственная пошлина в соответствии с ч. 1 ст. 110 указанного Кодекса взыскивается в его пользу непосредственно с государственного органа (органа местного самоуправления) как стороны по делу (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 г. № 117 «Об отдельных вопросах практики применения гл. 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации»), уплаченная заявителем при подаче заявления государственная пошлина по платежным поручениям № 793 от 03.04.2007 г. в сумме 2000 руб. и № 794 от 03.04.2007 г. в сумме 1000 руб., всего 3000 руб. подлежит взысканию в его пользу с ИФНС России по Ленинскому району г. Саратова.

Руководствуясь ст. ст.110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Заявленные требования – удовлетворить в части.

Признать недействительным решение ИФНС России по Ленинскому району г. Саратова № 054 от 29.03.2007 г. о привлечении ОАО «Тантал» к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыть в размере 43 413 360 руб., начисления соответствующих данному налогу пени, привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 8 682 672 руб., как не соответствующее ст.ст. 247, 248, 249, 251, 280 Налогового кодекса Российской Федерации.

В остальной части требований о признании оспариваемого решения налогового органа (в части пени на оставшуюся неоспоренной сумму налога) - отказать.

Взыскать с ИФНС России по Ленинскому району г. Саратова в пользу Открытого акционерного общества «Тантал» (г. Саратов) расходы по государственной пошлине в сумме 3000 рублей.

Решение арбитражного суда может быть обжаловано в порядке ст.ст. 257-260 АПК РФ путем подачи апелляционной жалобы в месячный срок с момента принятия решения, в порядке ст.ст. 273-277 АПК РФ путем подачи кассационной жалобы в срок, не превышающий двух месяцев с момента вступления решения в законную силу.

Судья Арбитражного суда

Саратовской области Т.И. Викленко