Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком», г.Санкт-Петербург, в лице Саратовского филиала, г. Саратов,

Заинтересованные лица:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области, г.Саратов, Третьи лица:

ОАО «Мегафон», г.Москва, в лице Поволжского филиала, г.Самара,

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Саратовской области, г.Саратов,

о признании недействительными полностью решения от 24.02.2011г. по делу №9-70/тр о нарушении антимонопольного законодательства и предписания от 11.03.2011г. по делу №9-70/тр,

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО1 по доверенности от 29.06.2011г., №498, ФИО2 по доверенности от 10.05.2010 г. №64 АА 0393462,

от УФАС по Саратовской области – ФИО3 по доверенности №03-884 от 09.03.2011г., ФИО4 по доверенности от 21.09.2011г. №01-4356,

от ОАО «Мегафон» - ФИО5 по доверенности от 21.09.2011 г. №01-4356, ФИО6 по доверенности от 06.08.2010г.,

от Управления Роскомнадзора – ФИО7 по доверенности от 13.12.2011г. №0647/35,

установил: открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с заявлением о признании недействительными полностью решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области от 24.02.2011г. по делу №9-70/тр о нарушении антимонопольного законодательства и предписания от 11.03.2011г. по делу №9-70/тр.

К участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области, г.Саратов, в качестве третьих лица - ОАО «Мегафон», г.Москва, в лице Поволжского филиала, г.Самара, Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Саратовской области, г.Саратов.

Дело слушается в порядке, предусмотренном главой 24 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в присутствии лиц, участвующих в деле.

Из материалов дела следует, что между ОАО "МегаФон" (правопреемник ОАО "МСС-Поволжье") и ОАО "ВолгаТелеком" был заключен договор присоединения сетей электросвязи № 258/07 от 12.10.2007 г. (далее - договор).

В соответствии с пунктами 4.1.5. и 4.1.6. договора ОАО "МегаФон" (Оператор связи) обязуется:

- обеспечить пропуск трафика, поступающего от абонентов сети связи Оператора связи, в адрес абонентов сети ОАО "ВолгаТелеком" и абонентов других сетей, присоединенных к сети ОАО "ВолгаТелеком";

- обеспечить пропуск трафика, исходящего от сети ОАО "ВолгаТелеком".

В соответствии с пунктами 2.2.8 и 4.2.9 договора ОАО "ВолгаТелеком" обязуется:

- обеспечить пропуск трафика, поступающего от абонентов сети связи ОАО "ВолгаТелеком" и абонентов других сетей, присоединенных к сети ОАО "ВолгаТелеком", в адрес абонентов сети Оператора связи;

- обеспечить пропуск трафика, исходящего от сети Оператора связи.

Согласно Приложению № 2 к договору пропуск трафика, направляемого с сети местной телефонной связи ОАО «МегаФон» на сеть местной телефонной связи ОАО «ВолгаТелеком» и его маршрутизация должны осуществлять в соответствии с ресурсом нумерации абонентских номеров в коде АВС (фиксированная телефонная связь) = 845.

26.05.2010г. ОАО "МегаФон" направило в адрес ОАО "ВолгаТелеком" дополнительное соглашение №8 от 20.05.2010г. к договору о присоединении сетей электросвязи № 258/07 от 12.10.2007г., в котором предлагалось:

- изложить пункт 4.1.5 договора № 258/07 от 12.10.2007г. в следующей редакции: «Обеспечивать пропуск трафика поступающего в сети ВОЛГАТЕЛЕКОМ, а также от сетей других операторов связи, присоединенных к ТЗУС и или ОПТС ОПЕРАТОРА СВЯЗИ, при этом формат номера А может быть следующим: 8-АВС, 8-DEF»,

- изложить пункт 4.2.8 договора № 258/07 от 12.10.2007г. в следующей редакции: «Обеспечивать пропуск трафика поступающего в сети ОПЕРАТОРА СВЯЗИ, а также от сетей других операторов связи, присоединенных к ТЗУС и или ОПТС ОПЕРАТОРА СВЯЗИ, при этом формат номера А может быть следующим: 8-АВС, 8-DEF».

ОАО "ВолгаТелеком" письмом от 02.06.2010 г. (исх. № 32-03/419) сообщило об отказе от подписания указанного дополнительного соглашения.

Отказ ОАО "ВолгаТелеком" послужил основанием для обращения ОАО "Мегафон" с жалобой в УФАС России по Саратовской области.

На основании заявления ОАО "МегаФон" УФАС России по Саратовской области в отношении ОАО "ВолгаТелеком" было возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства № 9-70/тр.

По результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства № 9-70/тр УФАС России по Саратовской области было принято решение от 11.03.2011 о признании ОАО "ВолгаТелеком" нарушившим ч. 1 ст. 10 Федерального закона 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции".

На основании решения УФАС России по Саратовской области было выдано предписание № 9-70/тр от 11.03.2011, которым ОАО «ВолгаТелеком» было предписано в срок до 01.05.2011 г. внести изменения в договор присоединения сетей электросвязи №258/07 от 12.10.2007 г., заключенный между ОАО «МегаФон» и ОАО «ВолгаТелеком», в части условий, касающихся пропуска трафика, в соответствии с требованиями ОАО «Мегафон».

Не согласившись с решением УФАС по Саратовской области ОАО "ВолгаТелеком" обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с вышеуказанными требованиями. В судебном заседании Заявитель требования поддержал в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении и письменных пояснениях к нему.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области требования Заявителя считает необоснованными по основаниям, изложенным в отзывах на заявление, указывая на то, что в связи с закрытием со стороны ОАО "ВолгаТелеком" пропуска трафика подвижной радиотелефонной связи в кодах DEF, направленного с сети местной телефонной связи ОАО "МегаФон" на сеть местной телефонной связи ОАО "ВолгаТелеком", ОАО "МегаФон" было вынуждено организовать пропуск указанного трафика по альтернативному маршруту, который является экономически невыгодным для ОАО "МегаФон". Представитель УФАС по Саратовской области пояснил в судебном заседании, что в сложившейся ситуации ОАО "МегаФон" не могло пропускать через собственный зоновый узел на собственную сеть местной телефонной связи, а затем на сеть местной телефонной связи ОАО "ВолгаТелеком" трафик, создаваемый на сетях подвижной связи, а также междугородный и международный трафик.

ОАО «Мегафон» поддерживая позицию Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области по основаниям, изложенным в своем отзыве на заявление, просит суд отказать Заявителю в удовлетворении заявленных требований.

Представитель Управления Роскомнадзора в судебном заседании указал, что дать какие-либо пояснения по делу не может и оставление разрешение данного дела на усмотрение суда.

Оценив в совокупности представленные в материалы дела доказательства и доводы, приведенные участниками процесса, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.4 ст. 198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом

Судом проверено и установлено, что процессуальный срок на обращение в суд заявителем соблюден.

В соответствии пунктами 1 и 4 статьи 22 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением хозяйствующими субъектами антимонопольного законодательства, а также предупреждает монополистическую деятельность.

Согласно пункту 1 статьи 23 и пункту 1 статьи 39 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" антимонопольный органа возбуждает дела о нарушениях антимонопольного законодательства, по результатам рассмотрения которых принимает решения и выдает хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания, в том числе о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

В ходе изучения материалов дела, судом проверено и установлено, что принимая оспариваемое Решение, УФАС России по Саратовской области действовал в рамках своих полномочий.

Как следует из материалов дела, основанием для вынесения оспариваемого решения ненормативного правового акта послужили следующие обстоятельства.

Судом установлено, что 18.08.2010 в Саратовское УФАС России поступило заявление ОАО "МегаФон" (в лице Поволжского филиала ОАО "МегаФон") с жалобой на действия ОАО "ВолгаТелеком", выразившиеся в отказе от подписания дополнительного соглашения к договору № 258/07 от 12.10.2007 о снятии ограничений по пропуску трафика между взаимодействующими сетями местной телефонной связи ОАО "ВолгаТелеком" и ОАО "МегаФон".

На основании вышеуказанного заявления УФАС России по Саратовской области было возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства № 9-70/тр по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции" в отношении ОАО "ВолгаТелеком".

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, между ОАО "МегаФон" (правопреемник ОАО "МСС-Поволжье") и ОАО "ВолгаТелеком" был заключен договор присоединения сетей электросвязи № 258/07 от 12.10.2007 г. (далее также - договор).

В соответствии с пунктами 4.1.5. и 4.1.6. договора ОАО "МегаФон" (Оператор связи) обязуется:

- обеспечить пропуск трафика, исходящего от сети ОАО "ВолгаТелеком".

В соответствии с пунктами 4.2.8 и 4.2.9 договора ОАО "ВолгаТелеком" обязуется:

- обеспечить пропуск трафика, исходящего от сети Оператора связи.

Согласно Приложению № 2 к договору пропуск трафика, направляемого с сети местной телефонной связи ОАО «МегаФон» на сеть местной телефонной связи ОАО «ВолгаТелеком» и его маршрутизация осуществляется в соответствии с ресурсом нумерации абонентских номеров в коде АВС (фиксированная телефонная связь) = 845.

В октябре 2007 года ОАО "МегаФон" и ОАО "ВолгаТелеком" согласовали схемы организации связи, после чего ОАО "МегаФон" в рамках выше указанного договора пропускало трафик, направленный с местной сети связи ОАО "МегаФон" на местную сеть связи ОАО "ВолгаТелеком" через собственный зоновый транзитный узел связи.

26 мая 2010 года ОАО "МегаФон" направило в адрес ОАО "ВолгаТелеком" дополнительное соглашение №8 от 20.05.2010 к договору о присоединении сетей электросвязи № 258/07 от 12.10.2007 г. о снятии сторонами ограничений по пропуску трафика.

ОАО "ВолгаТелеком" письмом от 2 июня 2010 года (исх. № 32-03/419) сообщило об отказе от подписания указанного дополнительного соглашения.

15 июня 2010г. ОАО "МегаФон" было зафиксировано закрытие со стороны ОАО "ВолгаТелеком" пропуска трафика подвижной радиотелефонной связи в кодах DEF, направленного с сети местной телефонной связи ОАО "МегаФон" на сеть местной телефонной связи ОАО "ВолгаТелеком". В связи с указанными обстоятельствами ОАО "МегаФон" был организован пропуск указанного трафика по альтернативному маршруту.

Как пояснил представитель УФАС по Саратовской области, в сложившейся ситуации ОАО "МегаФон" не могло пропускать через собственный зоновый узел на собственную сеть местной телефонной связи, а затем на сеть местной телефонной связи ОАО "ВолгаТелеком" трафик, создаваемый на сетях подвижной связи, а также междугородный и международный трафик. ОАО "МегаФон" было вынуждено пропускать указанный трафик на сеть местной телефонной связи ОАО "ВолгаТелеком" через зоновой узел ОАО "ВолгаТелеком", приобретая тем самым более дорогую услугу завершения вызова на зоновом узле ОАО "ВолгаТелеком" (0,70 руб. за минуту, по сравнению с 0,19 руб. за минуту, при завершении вызова на узле местной телефонной сети связи ОАО "Волга Телеком"). Таким образом, по мнению антимонопольного органа, ОАО "ВолгаТелеком" препятствует ОАО "МегаФон" в оптимизации издержек путем использования собственных сооружений связи (зоновых транзитных узлов ОАО "МегаФон").

Представитель ОАО "Мегафон" в судебном заседании пояснил, что ОАО "Мегафон", с целью пропуска трафиков своих абонентов через зоновый транзитный узел на сеть местной телефонной связи на территории Саратовской области, построил и ввел в эксплуатацию сеть внутризоновой телефонной связи. После введения в эксплуатацию сооружения связи ОАО "МегаФон" "сеть подвижной радиотелефонной связи", "сеть фиксированной зоновой телефонной связи" и получения соответствующих разрешений от Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций, ОАО "МегаФон" письмами (исх. № 7-то-исх-017100/07 и исх. № 1149/16 от 18.10.2001) согласовало с ОАО "ВолгаТелеком" схемы организации связи по присоединению и получило возможность пропускать трафик, направленный с местной сети связи ОАО "МегаФон" на местную сеть связи ОАО "ВолгаТелеком" через собственный зоновый транзитный узел связи, что полностью соответствует требованиям Приказа № 98 от 08.08.2005 "Об утверждении требований" и не противоречит заключенному между ОАО «МегаФон» и ОАО «ВолгаТелеком» договору о присоединении сетей электросвязи № 258/07 от 12.10.2007.

Также представитель ОАО "МегаФон" пояснил, что условия присоединения ОАО "ВолгаТелеком" не предусматривают ограничений по пропуску трафика в зависимости от ресурса нумерации абонентских номеров в коде ABC (фиксированная местная телефонная связь), а договором прямо предусмотрена возможность пропуска трафика от присоединенных сетей.

Как установлено судом, с целью установления факта нарушения ОАО "ВолгаТелеком" антимонопольного законодательства УФАС по Саратовской области в соответствии с Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным Приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220, был проведен анализ состояния конкурентной среды на рынке пропуска трафика на местном уровне в административных границах г. Саратова за 2009 - 2010 гг.

В результате данного анализа было установлено, что ОАО "ВолгаТелеком", ЗАО "Народный Телефон Саратов" и ЗАО "НСС" входят в состав одной группы лиц на основании п.2 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Доля группы лиц в составе ОАО "ВолгаТелеком", ЗАО "Народный Телефон Саратов" и ЗАО "НСС" на исследуемом товарном рынке в 2009 году составляла - 46,01 %, а в 2010 году - 47,72 %. На основании сведений, имеющихся в распоряжении УФАС по Саратовской области, Комиссия признала положение группы лиц в составе ОАО "ВолгаТелеком", ЗАО "Народный Телефон Саратов" и ЗАО "НСС" на рынке пропуска трафика на местном уровне в административных границах г. Саратова как в 2009 году, так и в 2010 году доминирующим.

Комиссия УФАС по Саратовской области пришла к выводу о том, что ОАО "ВолгаТелеком", занимая на рынке пропуска трафика на местном уровне в административных границах г. Саратова за 2009 - 2010 гг. доминирующее положение, установило ограничение на пропуск трафика, направляемого с сети местной телефонной связи ОАО "МегаФон" на сеть местной телефонной связи ОАО "ВолгаТелеком" в соответствии с ресурсом нумерации абонентских номеров в коде ABC (фиксированная телефонная связь) = 845, вследствие чего были ущемлены интересы ОАО "МегаФон" и возникла угроза ограничения конкуренции на рынке пропуска трафика на местном уровне в административных границах г. Саратова.

Часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещает действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе: навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования -пункт 3); экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами (пункт 5).

Согласно части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, признается доминирующим.

В силу положений части 1 статьи 4 Закона о естественных монополиях услуги общедоступной электросвязи отнесены к сфере деятельности естественных монополий. Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2005 № 637 утвержден Перечень услуг общедоступной электросвязи и общедоступной почтовой связи, государственное регулирование тарифов на которые на внутреннем рынке Российской Федерации осуществляет Федеральная служба по тарифам. В названный перечень, в том числе, вошли: предоставление доступа к сети местной телефонной связи независимо от типа абонентской линии (проводная линия или радиолиния) сети фиксированной телефонной связи; предоставление местного телефонного соединения абоненту (пользователю) сети фиксированной телефонной связи для передачи голосовой информации, факсимильных сообщений и данных (кроме таксофонов); предоставление внутризонового телефонного соединения абоненту (пользователю) сети фиксированной телефонной связи для передачи голосовой информации, факсимильных сообщений и данных.

ОАО «Волгателеком» включено 24.03.2000 в реестр субъектов естественных монополий в области связи, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль.

Оказание услуг общедоступной электросвязи субъектом естественной монополии неразрывно связано с оказанием услуг присоединения и пропуска трафика, на рынке которых Саратовским ФАС России установлено доминирующее положение ОАО «Волгателеком». Присоединение сетей электросвязи к сетям электросвязи оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, осуществляется для их взаимодействия по пропуску трафика, что обеспечивает предоставление абонентам сети фиксированной телефонной связи телефонного соединения.

ОАО «Волгателеком» 24.10.2005 включено в реестр операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования.

Таким образом, заявитель, являясь субъектом естественной монополии, занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг общедоступной электросвязи, в том числе услуг местной и внутризоновой телефонной связи. Указанная позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.09.2011г. №2396/11.

Согласно абз. 2 ч. 1 ст. 19 Федерального Закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ "О связи" оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, в целях обеспечения недискриминационного доступа на рынок услуг связи в сходных обстоятельствах обязан устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для операторов связи, оказывающих аналогичные услуги, а также предоставлять информацию и оказывать этим операторам связи услуги присоединения и услуги по пропуску трафика на тех же условиях и того же качества, что и для своих структурных подразделений и (или) аффилированных лиц.

В оспариваемом решении Саратовского УФАС России указано, что в соответствии с ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, при этом в решении отражено, что угроза ограничения конкуренции на рынке пропуска трафика на местном уровне в административных границах г.Саратова возникла вследствие установления ОАО "ВолгаТелеком" ограничения на пропуск трафика, направляемого с сети местной телефонной связи ОАО "МегаФон" на сеть местной телефонной связи ОАО "ВолгаТелеком" в соответствии с ресурсом нумерации абонентских номеров в коде ABC (фиксированная телефонная связь) = 845, в результате указанных действий были ущемлены интересы ОАО "МегаФон".

В материалы дела представлены договоры о присоединении сетей электросвязи, заключенные ОАО "ВолгаТелеком": с ОАО "КОМСТАР-ОТС" (ранее - ЗАО "Конверсия-связь") № 1004 от 30.06.2006 и с ОАО "МегаФон" (ранее - ОАО "МСС-Поволжье") № 258/07 от 12.10.2007.

По мнению антимонопольного органа из указанных договоров следует, что ОАО "КОМСТАР-ОТС" № 1004 от 30.06.2006 и с ОАО "МегаФон" № 258/07 от 12.10.2007, ОАО "ВолгаТелеком" установило неравные условия пропуска трафика для ОАО "КОМСТАР-ОТС" по сравнению с ОАО "МегаФон", поскольку, п.3.1.4 Договора №1004 о присоединении сетей электросвязи от 30.06.2006 в редакции Дополнительного соглашения №12 от 30.09.2008 устанавливает, что ОАО "ВолгаТелеком" обязуется обеспечивать пропуск трафика, исходящего от абонентов сети Оператора (ОАО "КОМСТАР-ОТС") и абонентов присоединенных к сети Оператора других операторов сетей местной телефонной связи и операторов сетей передачи данных, от точки присоединения на сеть ВолгаТелеком и его маршрутизацию в соответствии с ресурсом нумерации абонентских номеров в коде АВС=845, указанным в приложении № 6 к настоящему Договору, в то время как Договор № 258/07 присоединения сетей электросвязи от 12.10.2007 положений о маршрутизации пропуска трафика не содержит.

Суд считает данный вывод Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области необоснованным, поскольку, Приложением № 2 к договору установлены ограничения в части пропуска трафика между сетями местной телефонной связи сторон, согласно которым пропуск трафика, направляемого с сети местной телефонной связи ОАО «МегаФон» на сеть местной телефонной связи ОАО «ВолгаТелеком» и его маршрутизация должны осуществлять только в соответствии с ресурсом нумерации абонентских номеров в коде АВС (фиксированная телефонная связь) = 845. Кроме того, сам антимонопольный орган в оспариваемом предписании обязывает Заявителя внести изменения в договор с ОАО «Мегафон», исключив из него положения, которые ограничивают право ОАО «Мегафон» пропускать на местную сеть Заявителя трафик от сетей подвижной радиотелефонной связи и междугородной/международной связи, подтверждая, тем самым, что договор №258/07 от 12.10.2007г. содержит положений о маршрутизации пропуска трафика в соответствии с ресурсом нумерации абонентских номеров в коде АВС=845.

Суд считает, что УФАС России по Саратовской области не доказало, что ОАО «ВолгаТелеком» допущено злоупотребление доминирующим положением.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 Закона «О защите конкуренции» запрещаются действия(бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц. Указанная норма содержит перечень запрещенных действий, который не является исчерпывающим.

В силу положения ст. 18 Федерального закона №126-ФЗ от 07.07.2003г. «О связи » операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляется на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи. Операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации.

К договору о присоединении сетей электросвязи, определяющему условия оказания услуг присоединения, а также связанные с этим обязательства по взаимодействию сетей электросвязи и пропуску трафика, применяются положения о публичном договоре в отношении операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования (п.1 ст.19 Федерального закона №126-ФЗ от 07.07.2003г. «О связи»).

Постановлением Правительства Российской Федерации № 161 от 28.03.2005г. утверждены Правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия (далее - Правила), которые определяют порядок присоединения сетей электросвязи (кроме сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и радиовещания) и их взаимодействия, порядок присоединения сетей электросвязи (кроме сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и радиовещания) и их взаимодействия с сетью электросвязи оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, а также существенные условия присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия.

Пунктами 7, 8 Правил присоединения сетей под присоединением сетей электросвязи понимается установление технико-технологического взаимодействия средств связи двух сетей связи, при котором становится возможным пропуск трафика между этими сетями, минуя другие сети связи. Присоединение сетей электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключенных операторами сетей связи договоров о присоединении сетей электросвязи.

Согласно Перечню услуг присоединения сетей электросвязи, утвержденного Постановлением Правительства от 28.03.2005г. № 161, операторы связи могут оказывать друг другу услуги связи, в том числе услуги присоединения на зоновом уровне присоединения (деятельность, направленная на обеспечение пропуска трафика от точки присоединения на зоновом уровне присоединения к пользовательскому (оконечному) оборудованию, подключенному к сети связи другого оператора связи) и услуги присоединения на местном уровне присоединения (деятельность, направленная на обеспечение пропуска трафика от точки присоединения на местном или абонентском уровне присоединения к пользовательскому (оконечному) оборудованию, подключенному к сети связи другого оператора связи).

Из названного Перечня услуг следует, что вид услуги по пропуску трафика (зонового завершения вызова или местного завершения вызова) зависит от того, на каком уровне установлено присоединение: на зоновом или на местном.

Между ОАО «Мегафон » и ОАО «ВолгаТелеком» заключен договор присоединения сетей электросвязи №258/07 от 12.10.2007г. о присоединении сетей местной телефонной связи на местном уровне и пропуске трафика.

Приложением № 2 к договору установлены ограничения в части пропуска трафика между сетями местной телефонной связи сторон, согласно которым пропуск трафика, направляемого с сети местной телефонной связи ОАО «МегаФон» на сеть местной телефонной связи ОАО «ВолгаТелеком» и его маршрутизация должны осуществлять только в соответствии с ресурсом нумерации абонентских номеров в коде АВС (фиксированная телефонная связь) = 845.

Исходя из статьи 10 Закона о защите конкуренции не являются навязыванием невыгодных для контрагента условий договора, случаи, когда такие условия являются экономически или технологически обоснованными и (или) прямо предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.

Согласно абзацу второму п. 3 ст. 19 Федерального закона №126-ФЗ от 07.07.2003г. «О связи » операторы, занимающие существенное положение в сети связи общего пользования, на основе правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия устанавливают условия присоединения других сетей электросвязи к своей сети электросвязи в части использования сетевых ресурсов и пропуска трафика, включающие в себя общие технические, экономические, информационные условия, а также условия, определяющие имущественные отношения.

В соответствии с абзацем седьмым п. 3 ст. 19 Федерального закона №126-ФЗ от 07.07.2003г. «О связи» при вводе в действие новых средств связи, внедрении новых технологических решений в своей сети электросвязи, выводе из эксплуатации или модернизации устаревших средств связи, что существенно влияет на условия присоединения других сетей электросвязи и пропуска трафика по сети электросвязи оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, указанный оператор связи вправе установить новые условия присоединения других сетей электросвязи к своей сети в порядке, предусмотренном данной статьей.

Между тем в силу положений абз. 2 п. 1 ст. 19 Федерального закона №126-ФЗ от 07.07.2003г. «О связи» оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, в целях обеспечения недискриминационного доступа на рынок услуг связи в сходных обстоятельствах обязан устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для операторов связи, оказывающих аналогичные услуги, а также предоставлять информацию и оказывать этим операторам связи услуги присоединения и услуги по пропуску трафика на тех же условиях и того же качества , что и для своих структурных подразделений и (или) аффилированных лиц.

В настоящем деле не имеется материалов, свидетельствующих о создании ОАО «ВолгаТелеком» неравных условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для ОАО «Мегафон» по сравнению с иными операторами связи.

Таким образом, отказ ОАО «ВолгаТелеком» от снятия ограничения предусмотрен действующим законодательством, а именно ст.19 Федерального закона №126-ФЗ от 07.07.2003г. «О связи», предусматривающей обязанность оператора связи устанавливать равные условия пропуска трафика для всех операторов, в связи с чем заявитель не был вправе снимать такое ограничение для ОАО «Мегафон».

Исходя из п. 4 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции не запрещаются сокращение или прекращение производства товара в случае, когда такое сокращение или прекращение являются экономически или технологически обоснованными и (или) прямо предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.

Отказ ОАО «ВолгаТелеком» от снятия ограничения экономически и технологически обоснован.

Наличие экономического обоснования прямо предусмотрено положениями законодательства о связи.

Приказом Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации № 97 от 08.08.2005г. установлена обязательность присоединения операторов междугородней и международной связи к операторам внутризоновой связи (п. 12.1, п.18).

Данная обязанность свидетельствует о том, что ОАО «Ростелеком» неизбежно несет расходы на поддержание зоновой сети связи.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 20 Федерального закона №126-ФЗ от 07.07.2003г. «О связи» построенная сеть телефонной связи должна быть загружена, загрузка сети должна быть оплачена, а размер оплаты должен покрывать издержки, связанные с модернизацией и обслуживанием сети связи.

Организация отрасли связи построена таким образом, что нормы Приказа Мининформсвязи РФ № 97 от 08.08.2005г., Постановления Правительства РФ № 627 от 19.10.2005г. и Федерального закона «О связи » обязывают оператора поддерживать зоновые сети связи в состоянии, годном к эксплуатации, а также обязывают обновлять оборудование на зоновом уровне. Данные расходы ведутся независимо от фактического использования зоновой сети.

Цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, подлежат государственному регулированию и должны возмещать затраты на эксплуатационное обслуживание используемой части электросвязи, используемой в результате дополнительной нагрузки, создаваемой сетью взаимодействующего оператора связи.

Согласно п.14 Правил государственного регулирования цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 627 от 19.10.2005г. при определении предельных цен на услуги по пропуску трафика учитываются расходы, связанные с эксплуатацией части сети электросвязи оператора связи, используемой при оказании соответствующих услуг по пропуску трафика.

В Перечне услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, оказываемых операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, утвержденном также Постановлением Правительства РФ №627 от 19.10.2005г. цены на услуги местного завершения вызова, зонового завершения вызова, зонового транзита вызова подлежат государственному регулированию.

Таким образом, действия ОАО «ВолгаТелеком» неправомерно квалифицированы УФАС России по Саратовской области как злоупотребление доминирующим положением по ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

Указанные выводы согласуются с правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №2396/11 от 06.09.2011г., Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №2393/11 от 06.09.2011г.

Кроме того, в соответствии с п.п. 1 и 2 Приказа Мининформсвязи от 17.11.2006 № 142 «Об утверждении и введении в действие Российской системы и плана нумерации» (далее - Приказа Мининформсвязи о плане нумерации) российская система нумерации устанавливает требования к структуре цифровых, буквенных, символьных обозначений или комбинациям таких обозначений, в том числе к кодам, предназначенным для однозначного определения (идентификации) сети связи и (или) ее узловых или оконечных элементов, а также требования к использованию таких обозначений в сочетании с индикаторами, позволяющими осуществить выбор различных форматов номера, операторов связи или услуг связи. Российский план нумерации устанавливает назначение кодов и ресурса нумерации за зонами нумерации, сетями связи и услугами электросвязи.

Согласно п. 4 Приказа Мининформсвязи о плане нумерации для идентификации оконечных элементов телефонных сетей связи используются комбинации цифровых обозначений, в частности, код зоны нумерации (ABC - для географически определяемой зоны нумерации, DEF - для географически не определяемой зоны нумерации).

Согласно п. 55 Приказа Мининформсвязи о плане нумерации оператор сети местной телефонной связи, оказывающий услуги связи на территории субъекта Российской Федерации, указанного в его лицензии, использует ресурс нумерации географически определяемой зоны нумерации, назначенной этому субъекту.

В таблицах № 2 и 3 Приказа Мининформсвязи о плане нумерации приводится перечень кодов соответственно ABC и DEF. В отношении кодов ABC указаны субъекты федерации, на территории которых эти коды используются.

Код 845, использованный при перечислении нумерации сети ОАО «Мегафон» в Договоре № 258/07, представляет собой именно такой код ABC, то есть код географически определенной зоны нумерации, соответствующий сетям местной телефонной связи ОАО «Мегафон» в Саратовской области. Таким образом, «сеть связи ОАО «МегаФон» в Договоре № 258/07 через закрепленный ресурс нумерации определена как сеть местной телефонной связи.

Из проанализированных положений следует, что сетью ОАО «Мегафон», от которой Заявитель в силу п.п. 2.2 и 4.2.9 Договора № 258/07 обязан пропускать трафик, являются именно фиксированные сети местной телефонной связи, а никак не сети подвижной радиотелефонной связи.

Согласно п.п. 10.1 и 10.2 Технических условий присоединения (Приложение № 1 к Договору № 258/07), ОАО «Мегафон» должно предоставлять информацию о нумерации в соответствии с Приказом Мининформсвязи о плане нумерации. При этом формат номера для географической зоны нумерации: ABCabx 1x2x3x4x5. Если бы ОАО «Мегафон» в соответствии с Договором № 258/07 имел право направлять на сеть Заявителя трафик от операторов подвижной радиотелефонной связи, то формат передачи номера вызывающего абонента был бы иным, а именно: DEFx 1x2x3x4x5x6x7.

Кроме того, как следует из абзаца 5 Преамбулы к Договору присоединения и пункта 1.2 Технических условий присоединения, при заключении и исполнении Договора присоединения ОАО «Мегафон» действует в рамках лицензии на предоставление услуг местной телефонной связи.

В соответствии с Перечнем лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг местной телефонной связи, за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа, утв. Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 г. № 87, в обязанности лица, имеющего лицензию на предоставление услуг местной телефонной связи, входит обеспечение предоставления абоненту местных телефонных соединений.

Согласно пункту 2 Правил оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.05.2005 № 310, «"местное телефонное соединение" - телефонное соединение между пользовательским (оконечным) оборудованием, подключенным к сети местной телефонной связи и размещенным в пределах территории одного и того же муниципального района, городского поселения, сельского поселения, города федерального значения».

Таким образом, в результате установления местного телефонного соединения взаимодействуют лишь две сети местной телефонной связи в пределах одного города. Телефонные соединения, которые устанавливаются с использованием сетей подвижной радиотелефонной связи, междугородных сетей и т.д., не могут признаваться местными телефонными соединениями. Такие телефонные соединения относятся к внутризоновым, междугородным и т.д. Для оказания услуг по установлению таких соединений требуется получить соответствующую лицензию: лицензию на предоставление услуг внутризоновой телефонной связи / междугородной и международной телефонной связи и т.д.

Поскольку при заключении Договора присоединения ОАО «Мегафон» действовал в рамках лицензии на предоставление услуг местной телефонной связи, то при оказании ОАО «Мегафон» услуг по пропуску трафика ОАО «Мегафон» мог направлять на сеть Заявителя лишь трафик, возникающей в результате установления местных телефонных соединений.

Оценивая представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд приходит к выводу о том, что решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области от 24.02.2011г. по делу №9-70/тр о нарушении антимонопольного законодательства и предписания от 11.03.2011г. по делу №9-70/тр подлежат признанию недействительными, а требования Заявителя подлежат удовлетворению.

При подаче данного заявления Заявителем была уплачена государственная пошлина в сумме 2000 рублей платежным поручением №50233 от 09.03.2011г.

Разрешая вопрос о распределении судебных расходов в соответствии со ст. 110 АПК РФ суд считает, что судебные расходы по уплате государственной пошлины подлежат взысканию с Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области в пользу Заявителя.

Руководствуясь ст.ст.201,167-170, 181 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области от 24.02.2011г. по делу №9-70/тр о нарушении антимонопольного законодательства.

Признать недействительным предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области от 11.03.2011г. по делу №9-70/тр.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Саратовской области, г.Саратов, в пользу открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком», г.Санкт-Петербург, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2000,00руб.

Решение арбитражного суда может быть обжаловано в порядке, предусмотренном ст.181 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Судья И.В. Пермякова