Гражданский кодекс часть 1

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне истца: открытое акционерное общество «Финансово-расчетный центр»

о взыскании 4 409 900,28 руб.,

при участии в заседании:

от истца: ФИО1 по доверенности от 11.08.2009 г. №2904-09; после перерыва в 16 час. 30 мин. 06.07.2010г. ФИО2 по доверенности от 06.07.2010г. №48/10;

от ответчика: ФИО3 – удостоверение адвоката № 14/470;

от третьего лица: ФИО4 – председатель ликвидационной комиссии.

Общество с ограниченной ответственностью Производственно-строительная фирма «Доминат» обратилось в арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с исковым заявлением от 09.02.2010г. б/н о взыскании задолженности в размере 5 311 518 руб. 63 коп., в том числе 5 022 238 руб. 70 коп. основного долга и 289 279 руб. 93 коп. процентов по договору №10/09 от 28.12.2008г. на техническое обслуживание и текущий ремонт жилищного фонда с дополнительными соглашениями №10/09/01 от 31.01.2009г., №11/09 от 01.01.2009г., по договору №11/09 теплоснабжения и горячего водоснабжения от 01.01.2009г., по договору №31/09 на вывоз отходов от 01.01.2009г., по договору №80/09 купли- продажи баков для сухого мусора от 10.06.2009г., по обязательствам за уборку двора.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 11.02.2010 г. по делу №А58-1164/10 принято к производству исковое заявление общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная фирма «Доминат» от 09.02.2010 г. № б/н.

Требование истца о взыскании задолженности по договору теплоснабжения и горячего водоснабжения от 01.01.2009 г. №11/09 за период с 01.01.2009 г. по 30.06.2009 г. в размере 4 409 900,28 руб., в том числе основной долг в размере 4 165 880,40 руб., проценты пользование чужими денежными средствами в размере 244 019,88 руб., выделено в отдельное производство с присвоением номера №А58-1234/10.

Определением суда от 29.03.2010 г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне истца, привлечено открытое акционерное общество «Финансово-расчетный центр».

Третье лицо заявило ходатайство о приобщении к материалам дела оперативного анализа накопления и сбора, свода, годового отчета за 2009 год.

Стороны не возражают против приобщения к материалам дела представленных третьим лицом документов.

Суд, руководствуясь ст. 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщил к материалам дела документы, представленные третьим лицом.

Истец представил ходатайство о приобщении к материалам дела соглашения №63/09 о прекращении взаимных обязательств зачетом от 14.05.2009г., соглашение №64/09 о прекращении взаимных обязательств зачетом от 14.05.2009г., соглашение №81/09 о прекращении взаимных обязательств зачетом от 17.07.2009г., платежные поручения от 31.03.2009г. №№3,4,5.

Ответчик представил два дополнения к отзыву от 28.04.2010г. с приложением документов подтверждающих доводы ответчика.

Суд, руководствуясь ст. 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщил к материалам дела документы, представленные истцом и ответчиком.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 10 час. 15 мин. 28.06.2010г. до 15 час. 00 мин. 01.07.2010г. для представления истцом доказательств в обоснование цены за отопление в размере 320 руб. 84 коп., за горячую воду в размере 44 руб. 07 коп.

После перерыва судебное заседание продолжено, при участии: от истца: ФИО1 по доверенности от 11.08.2009 г. №2904-09; от ответчика: ФИО3 – удостоверение адвоката № 14/470; от третьего лица: не явился, извещен.

Истец представил пояснения:

- относительно соглашения о передаче сальдо задолженности населения перед ООО ПСФ «Доминат» по оплате за жилищно- коммунальные услуги по жилищному фонду мкр. Борисовка-1 по состоянию на 1 января 2009г. от 01.01.2009г. и соглашения о распределении платежей от 01 января 2009 года;

- пояснение по документам, представленным третьим лицом с приложением анализа по оборотно-сальдовым ведомостям по жилищному фонду ТСЖ «Борисовка-1»;

- по тарифам за отопление и горячее водоснабжение, с приложением доказательств.

Истец представил ходатайство о приобщении к материалам дела копий акта сверки от 31.03.2009г. по соглашению о передаче сальдо, агентского договора №63-юр от 06.04.2009г.; квитанции об оплате кварплат.

Ответчик представил ходатайство от 01.07.2010г. об исключении из материалов дела оборотно-сальдовых ведомостей за январь-декабрь 2009г. заверенных ПТО ООО «РКЦ ЖКХ», в связи с представлением идентичных документов третьим лицом.

Суд, руководствуясь ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворяет ходатайство ответчика от 01.07.2010г. об исключении из числа доказательств оборотно-сальдовых ведомостей за январь-декабрь 2009г. заверенных ПТО ООО «РКЦ ЖКХ».

В связи с исключением из числа доказательств оборотно-сальдовых ведомостей за январь-декабрь 2009г. заверенных ПТО ООО «РКЦ ЖКХ», суд возвращает указанные документы ответчику.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 17 час. 00 мин. 01.07.2010г. до 14 час. 00 мин. 05.07.2010г. для представления ответчиком сводов поступлений по поставщикам за 2009 год.

Истец представил ходатайство от 05.07.2010г., без номер о привлечении в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований к предмету спора общество с ограниченной ответственностью «Расчетно-кассовый центр ЖКХ», расположенного по адресу: 677027, <...>, инж. Блок (генеральный директор- ФИО5, тел.34-05-57, факс <***>).

В обоснование заявленного ходатайства о привлечении к участию в деле третьего лица истец указал, что одной из сторон трехстороннего соглашения о распределении платежей является ОАО «Финансовый- Расчетный Центр». В настоящее время ОАО «Финансовый –Расчетный Центр» находится на стадии ликвидации, ликвидатором назначена ФИО4 ОАО «ФРЦ» являясь агентом по агентскому договору по сбору с населения мкр. Борисовка-1 квартплаты и коммунальных платежей в течение 2009 года. В настоящее время агентом по сбору с населения мкр. Борисовка-1 квартплаты и коммунальных платежей является ООО «Расчетно-кассовый центр ЖКХ». Население мкр. «Борисовка-1» в течение 2009г. по настоящее время платит текущие коммунальные платежи, включая задолженность по состоянию на 01.01.2009г. Разбивку по текущим платежам и долгам, также по видам услуг (отопление, горячее водоснабжение) может сделать только агент, занимающийся сбором платежей. Истцом сделан запрос в ООО «Расчетно-кассовый центр ЖКХ», на который истцом получен ответ, что информацию представить не могут, в связи с отсутствием договорных отношений.

В соответствии с частью 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

Суд, руководствуясь статьями 51,159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказывает в удовлетворении ходатайства истца о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований к предмету спора –общества с ограниченной ответственностью «Расчетно- кассовый центр ЖКХ», так как истец не обосновал как судебный акт по данному делу может повлиять на права или обязанности третьего лица по отношению к одной из сторон.

Ответчик возражает против ходатайства истца.

Ответчик представил своды поступлений за жилищно-коммунальные услуги по поставщикам за июль –декабрь 2009г. ОАО «Финасово-расчетный центр».

Суд, руководствуясь ст. 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщил к материалам дела документы, представленные ответчиком.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 14 час. 40 мин. 05.07.2010г. до 16 час. 30 мин. 06.07.2010г. для представления истцом заверенных платежных документов за 2009 год по перечислениям ответчика.

После перерыва судебное заседание продолжено, при участии: от истца: ФИО1 по доверенности от 11.08.2009 г. №2904-09; ФИО2 по доверенности от 06.07.2010г. №48/10; от ответчика: ФИО3 – удостоверение адвоката № 14/470; от третьего лица: ФИО4 – председатель ликвидационной комиссии.

Суд, руководствуясь ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказывает в удовлетворении ходатайства истца о признании явки третьего лица обязательной, в связи с явкой представителя третьего лица.

Истец представил ходатайство о приобщении к материалам дела писем ответчика от 13.04.2009г. №319/2, от 24.04.2009г. №381/2, от 02.09.2009г. №706/2, от 18.12.2009г. №883/2.

Суд, руководствуясь ст. 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщил к материалам дела документы, представленные истцом.

Третье лицо представило ходатайство о рассмотрении судебного разбирательства без участия третьего лица, в связи с загруженностью председателя ликвидационной комиссии ОАО «ФРЦ», а также в связи с тем, что у ликвидационной комиссии отсутствуют специалисты, имеющие возможность дать объяснения по настоящему спору.

Суд, руководствуясь ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказывает третьему лицу в удовлетворении ходатайства о рассмотрении судебного разбирательства без участия третьего лица.

От третьего лица в суд поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства сроком на один месяц, для представления дополнительных документов.

На судебном заседании третье лицо представило и поддержало ходатайство об отзыве ходатайства об отложении судебного разбирательства, при этом председатель ликвидационной комиссии пояснил, что не имеет возможности представить еще дополнительные доказательства и дать пояснения по предмету спора, все имеющиеся в его распоряжении документы представлены в суд, о чем имеется запись в проколе судебного заседания.

Суд, руководствуясь ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворяет ходатайство третьего лица об отказе от ходатайства об отложении судебного разбирательства.

Истец поддержал исковые требования в полном объеме.

Ответчик иск не признал по основаниям изложенным в отзыве и дополнениях к отзыву.

Стороны заявлений, ходатайств не заявили.

Суд, исследовав материалы дела, выслушав доводы представителей истца, ответчика, третьего лица

установил:

01.01.2009 года между ООО ПСФ «Доминат» (исполнитель) и ТСЖ «Борисовка-1» (заказчик) заключен договор теплоснабжения и горячего водоснабжения № 11/09 (далее договор №11/09 от 01.01.2009г.), согласно которому исполнитель принял на себя обязательства по оказанию услуг теплоснабжения и горячего водоснабжения в объемах определенных в приложении №1, а заказчик принял обязательства по оплате стоимости оказанных услуг исполнителю.

Стоимость услуг определена сторонами по теплоснабжению в размере 15 231,14 Гкал/год из расчета 669 руб. за 1 Гкал без учета НДС; по горячему водоснабжению в размере 53 033,40 куб.м/год из расчета 52,65руб. за 1 куб.м без учета налога на добавленную стоимость (пункт 3.2 договора №11/09 от 01.01.2009г.).

В пункте 3.3 договора №11/09 от 01.01.2009г. источниками для перечисления средств исполнителю определены: средства, поступающие от получателей (потребителей), как средства, полученные заказчиком в оплату услуг по теплоснабжению и горячему водоснабжению собираемые ОАО «ФРЦ» и перечисляемые на р/сч. исполнителя; средства бюджета- средства, из бюджета в виде дотации на компенсацию разницы в тарифах за представленные виду услуг.

Согласно пункту 3.4 договора №11/09 от 01.01.2009г. перечисление средств исполнителю осуществляется: на лицевые счета открытые в ФКУ МФ МО «Город Якутск», со счетов ОАО «ФРЦ» с поступивших от получателей (потребителей) услуг денежных средств.

Пунктом 2.1.2 договора №11/09 от 01.01.2009г. установлена обязанность исполнителя предъявлять заказчику не позднее 5 числа месяца следующего за отчетным, счета за оказанные услуги.

В соответствии с пунктом 3.5 договора №11/09 от 01.01.2009г., оплата стоимости предоставленных услуг, производится на основании представленных: счетов, счетов-фактур, актов представленных услуг, до 10 числа месяца следующего за расчетным периодом. Расчетным периодом является календарный месяц.

Срок договора установлен сторонами с 01.01.2009 года по 31.12.2009 года (пункт 7.1 договора).

23.11.2009 года истец направил в адрес ответчика уведомление №592/2 о расторжении с 01.07.2009г. договора №11-9 теплоснабжение и горячего водоснабжения от 01.01.2009г., как указано в письме в связи с тем, что автономные котлы, фурнисы и другое котельное оборудование не передавалась по акту, договор аренды на данное оборудование отсутствует и в связи с началом работ по проведению капитального ремонта котельного оборудования.

Ответчик возражений на указанное уведомление в адрес истца не направил.

Стороны не оспаривают, что договор №11/09 от 01.01.2009г. действовал с 01.01.2009г. по 30.06.2009г., а с 01.07.2009г. сторонами расторгнут.

Истец за период с января 2009 года по июнь 2009 года оказал ответчику услуги в виде:

- отопления в размере 7 598,320Гкал на сумму 2 880 461 руб. 39 коп., что подтверждается актами от 31.01.2009 года № 00000048, от 28.02.2009 года № 00000113, от 31.03.2009 года № 00000179, от 30.04.2009 года № 00000242, от 31.05.2009 года № 00000299, от 30.06.2009 года № 00000371, полученными ответчиком 15.07.2009г.;

- горячего водоснабжения в размере 24 718,37м3 на сумму 1 285 419 руб. 01 коп., что подтверждается актами от 31.01.2009 года № 00000049, от 28.02.2009 года № 00000114 получен ответчиком 06.03.2009г., от 31.03.2009 года №00000180 получен 16.04.2009г., от 30.04.2009 года №00000243 получен 13.05.2009, от 31.05.2009 года № 00000300 получен 11.06.2009г., от 30.06.2009 года № 00000372 получен 13.07.2009г.

Для оплаты оказанных услуг истцом выставлены ответчику счета, счета- фактуры:

- за отопление на сумму 2 880 461руб. 39 коп., в том числе налог на добавленную стоимость 439 392руб. 25 коп., что подтверждается счетами- фактурами от 31.01.2009 года № 00000048, от 28.02.2009 года № 00000115, от 31.03.2009 года № 00000183, от 30.04.2009 года № 00000247, от 31.05.2009 года № 00000309, от 30.06.2009 года № 00000392, полученными ответчиком 15.07.2009г.;

- за горячее водоснабжение на сумму 1 285 419 руб. 01 коп., в том числе налог на добавленную стоимость 196 080руб. 72коп., что подтверждается счетами- фактурами от 31.01.2009 года № 00000049, от 28.02.2009 года № 00000116 получена ответчиком 06.03.2009г., от 31.03.2009 года №00000184 получена 16.04.2009г., от 30.04.2009 года №00000284 получена 13.05.2009, от 31.05.2009 года № 00000310 получена 11.06.2009г., от 30.06.2009 года № 00000393 получена 13.07.2009г.

Истцом доказательства получения ответчиком акта от 31.01.2009 года № 00000049, счета, счет- фактуры от 31.01.2009 года № 00000049 не представлено.

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате оказанных услуг послужило основанием для обращения истца в суд с иском о взыскании 4 409 900 руб. 28 коп., в том числе 4 165 880 руб. 40 коп. основного долга и 244 019 руб. 88 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 10.02.2009 года по 09.02.2010 года и далее по день фактической оплаты долга.

Ответчик иск не признал по следующим основаниям, изложенным в отзыве, дополнениях к отзыву.

Работы по договору №11/09 от 01.01.2009г. проводиться не могли, так как котельное оборудование истцом по акту принято не было. Представленные в суд истцом акты выполненных работ и акты сверок по договорам, указанным в исковом заявлении ответчик не подписывал, счета- фактуры не получал. Оплата, собранная с нанимателей и собственников жилых помещений жилого фонда ответчика за жилищно- коммунальные услуги по статье «отопление» в размере 2 448 577 руб. 70 коп. и по статье «горячее водоснабжение» в размере 1 062 008руб. 90 коп. были собраны третьим лицом и перечислены на прямую на расчетный счет истца, согласно заключенному договору между ответчиком и третьим лицом. Собственники оплачивали коммунальные услуги за 2009г. Через кассы третьего лица, оплатив в 2009г. сумму 6 706 511руб. 04 коп. При этом в счетах- квитанциях по оплате коммунальных услуг прямо указано, за что идут платежи, а именно с членов товарищества в 2009г. взималась в пользу истца плата за отопление, горячее водоснабжение, то есть за те услуги, которые хочет взыскать истец, уже получив плату за них. Соглашение о передаче сальдо задолженности населения от 01.01.2009г., соглашение о распределении платежей от 01.01.2009г. были подписаны с превышением председателем правления без одобрения членами правления и тем более общего собрания членов товарищества, то есть председатель правления действовал с превышением полномочий, подписывая данные соглашения. Какие- либо решения общего собрания членов товарищества и правления о передаче председателю своих полномочий, либо наделение его большими полномочиями отсутствуют. Правление товарищества узнав в марте 2010г. о соглашении от 01.01.2009г., в связи с подачей истцом искового заявления, не одобрило действия председателя правления. Истец неправомерно включил сумму налога на добавленную стоимость в стоимость оплаты за коммунальные услуги. Соглашение о передаче сальдо задолженности от 01.01.2009г. является незаключенным, так как при его заключении не соблюдены нормы ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации, а именно не согласован предмет договора уступки, конкретный период за который передается право и основания возникновения задолженности. По соглашению о передаче сальдо задолженности от 01.01.2009г. истцом переданы ответчику не существующие требования в нарушение ст. 384 Гражданского кодекса Российской Федерации, соответственно данная сделка не соответствует требованию главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве. Полученные истцом от ответчика денежные средства должны были быть зачислены в счет оказанных в 2009г. текущих коммунальных услуг, что подтверждается и общим актом сверки на 30.09.2009г., в котором указана разбивка по текущим платежам в 2009г., в том числе и за теплоснабжение и подачу горячей воды.

Истец в возражениях на отзыв указал, что основания для соглашения о передаче сальдо задолженности населения перед истцом №06/09 от 01.01.2009г., ничтожными либо оспоримыми отсутствуют. При подписании данного соглашения председатель правления ответчика действовал в пределах своих полномочий согласно ст. 149 Жилищного кодекса Российской Федерации и п.9.10 устава товарищества.

В пояснениях истец указал, что соглашение о передаче сальдо задолженности от 01.01.2009г. является смешанным договором, правоотношения сторон по данному соглашению регулируются главой 24 Гражданского кодекса Российской Федерации, нормами Жилищного кодекса Российской Федерации, Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006г. №307. Подписанное между истцом и ответчиком соглашение является возмездным. Плата за уступку права требования долга с населения установлена сторонами в размере задолженности населения, то есть в сумме 7 184 091руб. 24 коп. Соглашением также установлен источник и порядок оплаты платы за уступаемое право требования. Также между ответчиком, истцом третьим лицом было заключено трехстороннее соглашение о распределении платежей от 01.01.2009г. с приложением «Сальдо задолженности населения мкр. Борисовка-1 по управляющей компании «Доминат» в размере поставщиков услуг на 01.01.2009г.». Трехстороннее соглашение заключено во исполнение первоначального соглашения как механизм исполнения основного соглашения поскольку сбором платежей с населения занималось третье лицо. В приложении №1 к соглашению о передаче сальдо сторон и третьего лица подробно указаны адреса и суммы задолженности населения по каждой квартире, образовавшейся по состоянию на 01.01.2009г. Стороны в течение 2009 года подписывали соглашения о прекращении взаимных обязательств, в том числе по соглашению о передаче сальдо задолженности населения перед истцом по оплате за жилищно- коммунальные услуги по жилищному фонду мкр. Борисовка-1 по состоянию на 01.01.2009г. от 01.01.2009г. Стороны подписали акт сверки, из которого ясно следует, что ответчик признает долг перед истцом по оспариваемому соглашению. Указанные действия сторон подтверждает о согласованности между сторонами предмета соглашения о передаче сальдо. Ответчик вел работу по взысканию с населения долга. Между ответчиком и ООО «СахаБизнесАктив» заключен агентский договор №63-юр от 06.04.2009г. по взысканию долга с населения. Из представленных третьим лицом документов следует, что в течение 2009 года население ТСЖ «Борисовка-1» вместе с текущими платежами также оплачивала и задолженность, образовавшуюся по состоянию на 01.01.2009г. В частности, в течение 2009 года поступила сумма задолженности, образовавшаяся по состоянию на 01.01.2009г. в сумме 3 565 163 руб. 25 коп. из общей суммы долга 7 184 091руб. 24 коп. Остаток задолженности по соглашению о передаче сальдо №06/09 от 01.01.2009г. по состоянию на 31.12.2009г. составляет 3 611 749 руб.15 коп. Истцом в 2009 году при оказании услуг по теплоснабжению и горячему водоснабжению применены тарифы для населения в соответствии с нормативно- правовыми актами.

Третье лицо представило отзыв, в котором указано, что 11.02.2008г. между третьим лицом и истцом был заключен агентский договор №47/08, согласно которого третье лицо приняло на себя обязательство совершать от имени истца следующие действия: производить начисление и сбор платежей с нанимателей, собственников жилья за: коммунальные услуги- теплая энергия, холодная и горячая вода, канализация, вывоз бытовых отходов, газ; жилищные услуги- уборка двора, уборка подъезда, техническое обслуживание жилищного фонда, электрооборудования, газооборудования, лифтов, мусоропровода, капитальный и аварийно- заявочный ремонт; прочие услуги- радио, домофон, освещение подъезда и другие услуги в много квартирных домах, управление которыми осуществляет истец. Действие указанного договора было прекращено 31.12.2008г., согласно п.1.2 договора №47/08. Остаток по договору, в размере 138 805 руб. 57 коп. был перечислен (20.01.2009г. 01.01.2009г.) между третьи лицом, ответчиком и истцом было заключено соглашение о распределении платежей №06/09г., согласно которому производились перечисления истцу с 11.01.2009г. В период с 01.01.2009г. по 20.02.2009г. бухгалтер третьего лица направлял платежи третьему лицу не изменив содержание в назначении платежа, указывая недействующий договор №47/08. Финансовые операции в отношении истца и ответчика за период с 01.01.2009г. по 18.01.2010г. производились на основании соглашения о распределении платежей №06/09 от 01.01.2009г.

Между сторонами возникли правоотношения, вытекающие из договора возмездного оказания услуг, на которые распространяются положения параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям сторон, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, подлежат применению предусмотренные статьями 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации правила о договоре энергоснабжения, если иное не установлено законом, иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Объемы тепловой энергии согласованы сторонами в приложении N 1 к договору.

Ответчиком фактическое оказание услуг, объем оказанных услуг не оспаривается.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

С учетом указанных норм процессуального закона, а также правоотношений сторон, бремя доказывания факта оказания услуг возложено на истца, а на ответчика факта оплаты оказанных услуг.

Проанализировав представленные в дело доказательства, суд приходит к выводу о том, что истцом доказан факт оказания услуг по отоплению в размере 2 880 461 руб. 39 коп. и по горячему водоснабжению в размере 1 285 419 руб. 01 коп.

Постановлением Государственного комитета по ценовой политике- Региональная энергетическая комиссия Республики Саха (Якутия) «Об утверждении тарифа на тепловую энергию, вырабатываемую котельными ООО ПСФ «Доминат», на 2009 год» от 25.11.2008г. №113/45 установлен и введен в действие с 01 января по 31 декабря 2009 года тариф на тепловую энергию, вырабатываемую котельными ООО ПСФ «Доминат», в размере 669 руб. за 1 Гкал (без НДС).

Постановлением главы Городского округа «Город Якутск» от 19.12.2008г. №132 установлены тарифы на коммунальные услуги для населения Городского округа «Город Якутск» на отопление квартир, домов ТСЖ и домов индивидуальных владельцев за 1 кв.м. установлен в размере 25 руб. 05 коп. с налогом на добавленную стоимость; на водоснабжение и водоотведение за горячую воду в размере 52 руб. за 1 000л. с налогом на добавленную стоимость.

Судом, проверены тарифы на отопление и горячее водоснабжение примененные истцом и установлено правомерное применение, в связи с чем суд не принимает доводы ответчика о неправомерном начислении истцом налога на добавленную стоимость на услуги по отоплению и горячему водоснабжению в 2009 году по следующим основаниям.

Истцом при оказании услуг по теплоснабжению и горячему водоснабжению применены тарифы для населения в соответствии: с нормированием расхода тепла и топлива на отопление и горячее водоснабжение зданий в Якутской АССР, утвержденное Постановлением Совета Министров ЯАССР от 22.04.1986 г. № 186 (пункты 2.1., 2.14.,2.16., Приложение № 11); решением Окружного совета г. Якутска от 28.11.2006 г. № РОС-46-16 «О нормативах потребления коммунальных услуг населением ГО «Якутск»; тарифом на коммунальные услуги для населения ГО «Город Якутск» на 2009 год, установленный Постановлением Главы ГО «Город Якутск» 19.12.2008 г. № 132; постановлением Государственного комитета по ценовой политике - Региональной энергетической комиссии PC (Я) от 25 ноября 2008 г. № 113/45 «Об утверждении тарифа на тепловую энергию, вырабатываемую котельными ООО ПСФ «Доминат» на 2009 г.

Разница в тарифах, установленных постановлением Государственного комитета по ценовой политике - Региональной энергетической комиссии PC (Я) от 25 ноября 2008 г. № 113/45 и Постановлением Главы ГО «Город Якутск» 19.12.2008 г. №132, возмещается поставщику услуг (ООО ПСФ «Доминат») из местного бюджета в виде дотаций.

Постановлением Главы ГО «Город Якутск» 19.12.2008 г. № 132 тариф населения на горячее водоснабжение тариф за 1000 л. установлен в размере 52 руб. с налогом на добавленную стоимость, без налога на добавленную стоимость указанная сумма равна 44 руб. 07 коп. Тариф на отопление установлен за 1 кв.м. 25, 05 руб. с налогом на добавленную стоимость, при расчете данной суммы на стоимость 1 ГКалл тариф равен 320,8384921 руб. без налога на добавленную стоимость.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил N 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Таким образом, в упомянутой норме имеется прямое указание на приобретение исполнителем коммунальных услуг в лице управляющей организации у ресурсоснабжающей организации горячей воды и тепловой энергии по тарифам, установленным для граждан. Как уже установлено судом, Постановлением главы Городского округа «Город Якутск» от 19.12.2008г. №132 установлены тарифы на коммунальные услуги для населения Городского округа «Город Якутск» на отопление квартир, домов ТСЖ и домов индивидуальных владельцев за 1 кв.м. в размере 25 руб. 05 коп. с налогом на добавленную стоимость; на водоснабжение и водоотведение за горячую воду в размере 52 руб. за 1 000л. с налогом на добавленную стоимость, следовательно, истцом правомерно применены тарифы установленные органом местного самоуправления для населения с налогом на добавленную стоимость, что соответствует правовой позиции изложенной в абзаце 5 пункта 2 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации «О некоторых вопросах практики взимания налога на добавленную стоимость по операциям, связанным с предоставлением жилых помещений в пользование, а также с их обеспечением коммунальными услугами и с содержанием, эксплуатацией и ремонтом общего имущества многоквартирных домов» от 05.10.2007г. №57.

Лицами, участвующими в деле не оспаривается и оборотно –сальдовой ведомостью за январь –декабрь 2009 года подтверждается, что в 2009 году с физических лиц по жилым домам ТСЖ «Борисовка-1» третьим лицом собрано 16 759 147 руб. 24 коп.

Третье лицо перечисляло истцу в 2009 году денежные средства собранные с членов ТСЖ «Борисовка -1» платежными поручениями:

- от 19.01.2009г. №366 на сумму 139 118,38руб., от 20.01.2009г. №408-138 805,57руб., от 22.01.2009г. №522-29 882,63руб., от 23.01.2009г. №608-48 862,12руб., от 26.01.2009г. №655-14 972,29руб., от 28.01.2009г. №752-88 216,47руб., от 29.01.2009г. №803-25 136,58руб., от 30.01.2009г. №851-12 296,30руб., от 02.02.2009г. №889-19 785,74руб., от 04.02.2009г. №973-5 796,89руб., от 05.02.2009г. №1028-12 374,19руб., от 06.02.2009г. №1084-8 837,10руб., от 09.02.2009г. №1168- 28 006,40руб., от 11.02.2009г. №1242-2 528,15руб., от 11.02.2009г. №1277-55 790,68руб., от 11.02.2009г. №1276-78 856,18руб., от 12.02.2009г. №1376- 23 501,66руб., от 13.02.2009г. №1441-30537,03руб., от 16.02.2009г. №1503-23 916,68руб., от 19.02.2009г. №1657-36 664,58руб., от 20.02.2009г. №1714-16 011,79руб. с указанием назначения платежа «перечисляется за жилищно- коммунальные услуги собранные с населения в 2009 году, согласно договора №47/08 от 11.02.2008г.»;

- от 24.01.2009г. №1786 на сумму 801,35руб., от 24.02.2009г. №1785-2 117,72руб., от 24.01.2009г. №1790-9 608,90руб., от 24.02.2009г. №1784-36 800,98руб., от 24.02.2009г. №1782-37 648,24руб., от 24.02.2009г. №1787-39 671,64руб., от 24.02.2009г. №1783-67 730,50руб., от 24.02.2009г. №1788-70 133,92руб., от 24.02.2009г. №1789-71 097,99руб., от 25.02.2009г. №1804-55 938,05руб., от 26.02.2009г. №1901-10682,99руб., от 02.03.2009г. №2008-33 813,36руб., от 03.03.2009г. №2069- 86 344,30руб., от 03.03.2009г. №2069-86 344,3руб., от 04.03.2009г. №2132-122 861,17руб., от 12.03.2009г. №2435-30593,69руб., от 13.03.2009г. №2503- 34 572,78руб., от 16.03.2009г. №2559-29739,92руб., от 17.03.2009г. №2616-86 872,62руб., от 18.03.2009г. №2641-38 614,58руб., от 19.03.2009г. №2721-48 235,30руб., от 20.03.2009г. №2837-31 984,25руб., от 23.03.2009г. №2892- 45 637,17руб., от 24.03.2009г. №2935-58 655,03руб., от 25.03.2009г. №2953-129 413,46руб., от 26.03.2009г. №3042-34 615,63 руб., от 27.03.2009г. №3098- 10921,37руб., от 30.03.2009г. №3149-51 189,44руб., от 31.03.2009г. №3217-126 995,03руб., от 01.04.2009г. №3248-20 994,65руб., от 02.04.2009г. №3305-28 460,31руб., т 03.04.2009г. №3357-36 833,40руб., от 06.04.2009г. №3422- 27 519,58руб., от 07.04.2009г. №3470-67 635,79руб., от 08.04.2009г. №3503-33 599,67руб., от 09.04.2009г. №3626-32704,62 руб., от 09.04.2009г. №3626- 32 704,62руб., от 09.04.2009г. №3628-36 394,21руб., от 10.04.2009г. №3689-53 849,26руб., от 13.04.2009г. №3751-50 195руб., от 14.04.2009г. №3834-92 641,11руб., от 15.04.2009г. №3873-27 043,67руб., от 16.04.2009г. №3952-105 225,24руб., от 17.04.2009г. №4023-41 816,15 руб., от 20.04.2009г. №4088- 60 742,90руб., от 21.04.2009г. №4139-93 319,88руб., от 22.04.2009г. №4208-18 224,22руб., от 23.04.2009г. №4269-40 112,99руб., от 24.04.2009г. №4336-27 232,82руб.,от 28.04.2009г. №4409-67 700,57руб., от 30.04.2009г. №4500-28 387,89руб., от 04.05.2009г. №4540-5 220,41руб., от 05.05.2009г. №4618-3 116,71руб., от 05.05.2009г. №4616-83 699,79руб., от 06.05.2009г. №4687-38 766,06руб., от 07.05.2009г. №4761-40 838,57руб., от 08.05.2009г. №4826-44 951,88руб., от 12.05.2009г. №4881-33 412,59руб., от 13.05.2009г. №4948-50 079,33руб., от 14.05.2009г. №5017-64 224,21руб., от 15.05.2009г. №5079-34244,79руб., от 18.05.2009г. №5148-58 961,27руб., от 19.05.2009г. №5194- 107 710,18руб., от 20.05.2009г. №5272-12 362,37руб., от 21.05.2009г. №5348-15 862,80руб., от 22.05.2009г. №5417-30724,02руб., от 25.05.2009г. №5471- 15 027,89руб., от 26.05.2009г. №5517-56215,71руб., от 27.05.2009г. №5579-8 615,24руб., от 28.05.2009г. №5633-46 706,52руб., от 29.05.2009г. №5688-16 753,79руб., от 01.06.2009г. №5750-10 617,73руб., от 02.06.2009г. №5813-49 397,23руб., от 03.06.2009г. №5867-34 938,67руб., от 04.06.2009г. №5882-50 974,87руб., от 05.06.2009г. №5956-21 492,79 руб., от 08.06.2009г. №6048- 69990,12руб., от 09.06.2009г. №6083-22 852,65руб., от 10.06.2009г. №6162-18 663,75руб., от 11.06.2009г. №6213-59 464,25руб., от 15.06.2009г. №6278-113 394,93руб., от 16.06.2009г. №6364-28 030,43руб., от 17.06.2009г. №6443- 60 131,35руб., от 18.06.2009г. №6509-30 944,39руб., от 19.06.2009г. №6578-44 427,32руб., от 22.06.2009г. №6637-53831,60 руб., от 23.06.2009г. №6716- 39 052,28руб., от 24.06.2009г. №6771-31 461,21руб., от 25.06.2009г. №6830-13 601,61руб., от 26.06.2009г. №6892-27 617,79руб., от 29.06.2009г. №6960-51 168,92руб., от 30.06.2009г. №7022-16 968,03руб., от 01.07.2009г. №7062-45 878,91руб., от 02.07.2009г. №7120-5 262,27 руб., от 03.07.2009г. №7173- 23 354,71руб., от 06.07.2009г. №7248-15461,68руб., от 07.07.2009г. №7312-8 379,82руб., от 08.07.2009г. №7366-6 951,83руб., от 09.07.2009г. №7432-9 887,47руб.,от 10.07.2009г. №7499-10 781,53руб., от 13.07.2009г. №7566-22 734,57руб., от 14.07.2009г. №7653-4 479,88руб., от 15.07.2009г. №7709-22825,13руб., от 16.07.2009г. №7788-26 575,46руб., от 17.07.2009г. №7850-23 770,74руб., от 20.07.2009г. №7916-13 831,34руб., от 21.07.2009г. №7985-8 857,94руб., от 22.07.2009г. №8038-7 762,98руб., от 23.07.2009г. №8096-5 077,36руб., от 24.07.2009г. №8150-12 141,75руб., от 27.07.2009г. №8211-14 653,51руб., от 28.07.2009г. №8282-8 041,12руб., от 29.07.2009г. №8327- 18 400,62руб., от 30.07.2009г. №8392-7 393,92руб., от 31.07.2009г. №8449-4 928,95руб., от 03.08.2009г. №8504-10052,88руб., от 04.08.2009г. №8576- 18 964,19руб., от 05.08.2009г. №8628-15098,99руб., от 06.08.2009г. №8694-2 691,62руб., от 07.08.2009г. №8766-13 328,59руб., от 10.08.2009г. №8874-9 251,74руб., от 11.08.2009г. №8941-15 483,97руб., от 12.08.2009г. №8971- 13 757,58руб., от 13.08.2009г. №9168-5 957,06руб., от 14.08.2009г. №9253-14 212,59руб., от 17.08.2009г. №9332-35 249,43 руб., от 18.08.2009г. №9390- 22268,38руб., от 19.08.2009г. №9455-7 145,25руб., от 20.08.2009г. №9532-13 931,79руб., от 21.08.2009г. №9575-8 145,06руб., от 24.08.2009г. №9654-39 090,11руб., от 25.08.2009г. №9718-3 332,78руб., от 26.08.2009г. №9736- 18 657,87руб., от 27.08.2009г. №9856-5 530,39руб., от 28.08.2009г. №9918-8 037,07руб., от 31.08.2009г. №9987-12919,82 руб., от 01.09.2009г. №10071- 14 560,42руб., от 02.09.2009г. №10140-7 214,75руб., от 03.09.2009г. №10213-17 362,60руб., от 04.09.2009г. №10281-24 787,78руб., от 07.09.2009г. №10379-26 304,06руб., от 08.09.2009г. №10444-17 727,41руб., от 09.09.2009г. №10518-11 059руб., от 10.09.2009г. №10598-15 318,99 руб., от 11.09.2009г. №10668- 15 220,28руб., от 14.09.2009г. №10747-13 809,75руб., от 15.09.2009г. №10805-32 035,14руб., от 17.09.2009г. №10993-8 357,96руб., от 18.09.2009г. №11056-9 123,85руб.,от 21.09.2009г. №11145-17 947,70руб., от 22.09.2009г. №11214-7 621,47руб., от 23.09.2009г. №11270- 9 730,18руб., от 24.09.2009г. №11371-12 012,14руб., от 25.09.2009г. №11438-22 544,54руб., от 28.09.2009г. №11515-13 216,64руб., от 29.09.2009г. №11566-1 930,48руб., от 30.09.2009г. №11638-10 306,48руб., от 01.10.2009г. №11703-7 401,67руб., от 02.10.2009г. №11782-3 319,21 руб., от 05.10.2009г. №11860-25 111,33руб., от 06.10.2009г. №11923-7 237,58руб., от 07.10.2009г. №11993-5 109,16руб., от 08.10.2009г. №12080-3 457,76руб., от 09.10.2009г. №12150-24207,89руб.,от 12.10.2009г. №12241-19 305,41руб., от 13.10.2009г. №12304-4 467,36руб., от 14.10.2009г. №12358- 13 396,63руб., от 15.10.2009г. №12544-19714,56руб., от 16.10.2009г. №12614-20 652,53руб., от 19.10.2009г. №12700-33 587,82руб., от 20.10.2009г. №12765-9 232,49руб., от 21.10.2009г. №12774-11 342,05руб., от 22.10.2009г. №12921-5439,81руб., от 23.10.2009г. №12993-9 150,14 руб., от 26.10.2009г. №13089- 21986,85руб., от 27.10.2009г. №13158-8 322,77руб., от 02.11.2009г. №13476-3 179,33руб., от 02.11.2009г. №13478-3 201,70руб., от 02.11.2009г. №13477-9 752,27руб.,от 03.11.2009г. №13507-3 656,24руб., от 05.11.2009г. №13585-11123,02руб., от 06.11.2009г. №13678- 10 688,89руб., от 09.11.2009г. №13777-26996,13руб., от 10.11.2009г. №13863-11 372,02руб., от 11.11.2009г. №13891-15 137,29руб., от 12.11.2009г. №14118-11 565,97руб., от 13.11.2009г. №14232-10 714,71руб., от 16.11.2009г. №14337-32 867,34руб., от 17.11.2009г. №14452-10 967,51 руб., от 18.11.2009г. №14489-21 337,47руб., от 19.11.2009г. №14642-10 116,49руб., от 20.11.2009г. №14759-10 052,47руб., от 23.11.2009г. №14840-23 934,93руб., от 24.11.2009г. №14916-4 845,85руб.,от 25.11.2009г. №15010-24 237,54руб., от 26.11.2009г. №15086-5 557,75руб., от 27.11.2009г. №15155- 16 904,43руб., от 30.11.2009г. №15269-20 335,59руб., от 01.12.2009г. №15339-16 817,69руб., от 04.12.2009г. №15602-2 312,10руб., от 04.12.2009г. №15601-7 850,75руб., от 04.12.2009г. №15603-11 616,10руб., от 07.12.2009г. №15694-11 095,68руб., от 08.12.2009г. №15767-10 217,42 руб., от 09.12.2009г. №15841- 13 337,95руб., от 10.12.2009г. №16031-21 506,14руб., от 11.12.2009г. №16115-11 256,10руб., от 14.12.2009г. №16213-26 364,26руб., от 29.12.2009г. №17273-198 468,26руб.,от 30.12.2009г. №17362-8 545,93руб., от 31.12.2009г. №17466-21 146,12руб. с указанием назначения платежа «перечисляется за жилищно-коммунальные услуги собранные с населения в 2009г., согласно соглашения №06/09 от 01.01.2009г. ТСЖ «Борисовка-1».

Сторонами не оспаривается, что платежным поручением №336 от 19.01.2009г. на сумму 139 118 руб. 38 коп., в том числе перечислены платежи собранные в 2008 году в размере 25 769руб.30коп., а также что третье лицо в январе-феврале 2009 года ошибочно в платежных поручениях указывало назначение платежа «перечисляется за жилищно- коммунальные услуги собранные с населения в 2009 году, согласно договора №47/08 от 11.02.2008г.».

Между сторонами имеется спор по назначению платежей поступивших в качестве оплаты жилищно-коммунальных услуг членами ТСЖ «Борисовка-1» в 2009г. и перечисленных третьим лицом истцу с указанием назначения платежа «перечисляется за жилищно-коммунальные услуги собранные с населения в 2008г., согласно договора №47/08 от 11.02.08», «перечисляется за жилищно-коммунальные услуги собранные с населения в 2009г., согласно соглашения №06/09 от 01.01.09».

Судом установлено, что 01.01.2009г. между ответчиком (сторона-1), истцом (сторона-2)(совместно именуемые стороны) подписано соглашение о передаче сальдо задолженности населения перед ООО ПСФ «Доминат» по оплате за жилищно-коммунальные услуги по жилищному фонду мкр. Борисовка -1 по состоянию на 01 января 2009 года (далее соглашение о передаче сальдо от 01.01.2009г.).

В пункте 1 соглашения о передаче сальдо от 01.01.2009г., стороны установили, что задолженность населения перед УК ООО ПСФ «Доминат» по оплате за жилищно- коммунальные услуги по жилищному фонду мкр. Борисовка-1 по состоянию на 01 января 2009 года составляет 7 184 091 руб. 24 коп. (Приложение №1).

В приложении №1 к соглашению о передаче сальдо от 01.01.2009г. указаны адреса и суммы задолженности на 01.01.2009г. по каждой квартире.

Согласно пункту 2 соглашения о передаче сальдо от 01.01.2009г., стороны договорились о том, что сторона-1 принимает право требования задолженности населения принадлежащее стороне-2, а сторона-2 передает зафиксированное на 01.01.2009г. сальдо населения по оплате за жилищно- коммунальные услуги в размере 7 184 091руб. 24 коп.

В пункте 3 соглашения о передаче сальдо от 01.01.2009г. стороны договорились о порядке погашения стороной -1 задолженности по зафиксированному сальдо и распределению платежей поступивших после 01.01.2009г. от населения за жилищно- коммунальные услуги по жилищному фонду мкр. Борисовка-1, стороне-2 следующим образом: все фактически собранные и поступившие денежные средства в счет оплаты за жилищно- коммунальные услуги перечислять в следующем порядке: за услуги по уборке двора, освещение подъездов, «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; за техническое обслуживание «стороне-2» в размере 100%, с 01.03.2009г. «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; техническое обслуживание электрооборудования «стороне-2» в размере 100%, с 01.02.2009г. «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; за отопление «стороне-2» в размере 100%; за поставку горячей воды «стороне-2» в размере 100%; за вывоз мусора «стороне-2» в размере 100%»; холодная вода «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; канализация «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; ГУП ТЦТ и Р «стороне-1» в размере 100%; Домофон-Сервис «стороне-1» в размере 100%; Сайсарский округ «стороне-1» в размере 100%; Энергосбыт «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; Энергосбыт (домофон) «стороне-1» в размере 100%.

В пунктом 4 соглашения о передаче сальдо от 01.01.2009г. установлено, что перечисление денежных средств стороной-1 стороне-2 осуществляется в течение трех банковских дней со дня поступления денежных средств на расчетный счет стороны-1. Перечисление денежных средств стороне-2 производится до полного погашения зафиксированной задолженности на 01.01.2009г. из собранных средств от населения.

01.01.2009г. между ответчиком (сторона-1), истцом (сторона-2), третьим лицом (сторона-3) (совместно именуемые- стороны) подписано соглашение №06/09 о распределении платежей (далее соглашение о распределении платежей №06/09 от 01.01.2009г.).

В пункте 1 соглашения о распределении платежей №06/09 от 01.01.2009г., стороны установили, что задолженность населения перед УК ООО ПСФ «Доминат» по оплате за жилищно- коммунальные услуги по жилищному фонду мкр. Борисовка-1 по состоянию на 01 января 2009 года составляет 7 184 091 руб. 24 коп. (Приложение №1).

В приложении №1 к соглашению о распределении платежей №06/09 от 01.01.2009г. указано сальдо задолженности населения мкр. Борисовка-1 по Управляющей компании «Доминат» в разрезе поставщиков и услуг на 01 января 2009 года.

Согласно пункту 2 соглашения о распределении платежей №06/09 от 01.01.2009г., сбор и начисление платежей за оказанные жилищно-коммунальные услуги с населения осуществляет «сторона-3», на основании отдельно заключенных агентских договоров, между сторонами.

В соответствии с пунктом 3 соглашения о распределении платежей от 01.01.2009г. стороны договорились о распределении платежей, поступивших после 01.01.2009г. от населения за жилищно- коммунальные услуги по жилищному фонду мкр. Борисовка-1, следующим образом «сторона-3» обязуется перечислять поступившие денежные средства: за услуги по уборке двора, освещение подъездов, «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; за техническое обслуживание «стороне-2» в размере 100%, с 01.03.2009г. «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; техническое обслуживание электрооборудования «стороне-2» в размере 100%, с 01.02.2009г. «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; за отопление «стороне-2» в размере 100%; за поставку горячей воды «стороне-2» в размере 100%; за вывоз мусора «стороне-2» в размере 100%»; холодная вода «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; канализация «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; ГУП ТЦТ и Р «стороне-1» в размере 100%; Домофон-Сервис «стороне-1» в размере 100%; Сайсарский округ «стороне-1» в размере 100%; Энергосбыт «стороне-1» в размере 60%, «стороне-2» в размере 40%; Энергосбыт (домофон) «стороне-1» в размере 100%.

В пункте 4 соглашения о распределении платежей от 01.01.2009г. установлено, что перечисление «сторонами» осуществляется в течение трех банковских дней со дня поступления денежных средств на расчетный счет стороны-3. Перечисление производится до полного погашения зафиксированной задолженности на 01.01.2009г. из собранных средств от населения.

Стороны подтверждают, не оспаривают, что соглашение о распределении платежей от 01.01.20009г. №06/09 заключено во исполнение о передаче сальдо задолженности населения перед ООО ПСФ «Доминат» по оплате за жилищно- коммунальные услуги по жилищному фонду мкр. «Борисовка-1» по состоянию на 01.01.2009г. от 01.01.2009г., о чем имеется запись в протоколе судебного заседания.

Решением учредительного собрания собственников жилых домов по адресу: г.Якутск РС(Я), мкр.Борисовка-1, протокол №1 от 24.11.2008г. создано ТСЖ «Борисовка-1».

Актом приема-передачи жилого фонда от 01.01.2009г. истец передал ответчику находящиеся ранее на обслуживании на основании протокола совещания комиссии по передаче жилого фонда в управление от 26.05.2006г. и протокол совещания комиссии по передаче жилого фонда в управление от 04.08.2006г., ж/ф находящийся в мкр.Борисовка-1 с №1 по №61 жилой дом, в управление ТСЖ «Борисовка-1» с 01.01.2009г.

Стороны не оспаривают то обстоятельство, что до 01.01.2009 года управляющей компанией по микрорайону Борисовка-1 являлось ООО ПСФ «Доминат».

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009г. №57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнение либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств» арбитражный суд, рассматривающий дело о взыскании по договору, оценивает обстоятельства, свидетельствующие о заключенности и действительности договора, независимо от того, заявлены ли возражения или встречный иск.

Суд, отклоняет доводы истца об отсутствии оснований для признания соглашений о передаче сальдо от 01.01.2009г., о распределении платежей от 01.01.2009г. №06/09 председателем ТСЖ «Борисовка -1» незаключенными, о подписании указанных соглашений полномочным лицом. Одновременно суд соглашается с доводами ответчика о незаключенности указанных соглашений и их подписании не полномочным лицом по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

В соответствии со статьей 144 Жилищного кодекса Российской Федерации органами управления товарищества собственников жилья являются общее собрание членов товарищества, правление товарищества.

В силу статьи 145 Жилищного кодекса Российской Федерации высшим органом управления товарищества является общее собрание членов товарищества собственников жилья, объем полномочий которого определяется законом и уставом товарищества.

Пунктом 1 статьи 147 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что руководство деятельностью товарищества собственников жилья осуществляется правлением товарищества. Правление товарищества собственников жилья вправе принимать решения по всем вопросам деятельности товарищества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме и компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья.

Согласно пункту 2 статьи 149 Жилищного кодекса Российской Федерации председатель правления товарищества собственников жилья действует без доверенности от имени товарищества, подписывает платежные документы и совершает сделки, которые в соответствии с законодательством, уставом товарищества не требуют обязательного одобрения правлением товарищества или общим собранием членов товарищества, разрабатывает и выносит на утверждение общего собрания членов товарищества правила внутреннего распорядка товарищества в отношении работников, в обязанности которых входит обслуживание многоквартирного дома, положение об оплате их труда.

Исследовав обстоятельства дела и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные лицами, участвующими в деле доказательства, суд установил, что полномочия председателя правления товарищества на совершение сделок ограничены законом и уставом товарищества.

Согласно пункту 8.2 Устава товарищества, к компетенции общего собрания членов товарищества относится: внесение изменений в устав товарищества; принятие решений о реорганизации и ликвидации товарищества; избрание и прекращение полномочий правления (членов правления) и ревизионной комиссии (ревизора) товарищества; установление размера обязательных платежей и взносов членов товарищества; образование специальных фондов товарищества, в том числе резервного фонда, фонда на восстановление и ремонт общего имущества в многоквартирном доме и его оборудования; принятие решения о получении заемных средств, в том числе банковских кредитов; утверждение направлений использования дохода от хозяйственной деятельности товарищества; утверждение годового годовой сметы деятельности товарищества и отчета о выполнении такой сметы.

В соответствии с пунктом 9.8 Устава товарищества, в обязанности правления товарищества входит: обеспечение соблюдения товариществом законодательства и требований устава товарищества; контроль за своевременным внесением членами товарищества установленных обязательных платежей и взносов; составление смет доходов и расходов на соответствующий год товарищества и отчетов о финансовой деятельности, предоставление их общему собранию членов товарищества для утверждения; управление многоквартирным домом или заключение договоров на управление им; наем работников для обслуживания многоквартирного дома и увольнение их; заключение договоров на обслуживание, эксплуатацию и ремонт общего имущества в многоквартирном доме; ведение списка членов товарищества, делопроизводства, бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности; созыв и проведение общего собрания членов товарищества; выполнение иных вытекающих из устава товарищества собственников жилья обязанностей.

Пунктами 9.9.,9.10 Устава товарищества установлено, что председатель правления товарищества обеспечивает выполнение решений правления, имеет право давать указания и распоряжения всем должностным лицам товарищества, исполнение которых для указанных лиц обязательно. Председатель правления товарищества действует без доверенности от имени товарищества, подписывает платежные поручения и совершает сделки, которые в соответствии с законодательством, уставом членов товарищества, разрабатывает и выносит на утверждение общего собрания членов товарищества правила внутреннего распорядка товарищества в отношении работников, в обязанности которых входит обслуживание многоквартирного дома, положение об оплате труда.

В соответствии с пунктом 6 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации товарищество собственников жилья отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Товарищество собственников жилья не отвечает по обязательствам членов товарищества. Члены товарищества собственников жилья не отвечают по обязательствам товарищества.

В пункте 1.6 Устава товарищества установлена норма аналогичная норме п.6 ст. 135 Жилищного кодекса Российской Федерации.

Задолженность по квартплате на 01.01.2009г. принятая ТСЖ «Борисовка-1» является задолженностью членов товарищества ООО ПКФ «Доминат».

По смыслу статей 135, 147, 148, 149 Жилищного кодекса Российской Федерации, пунктов 8.2., 9.8, 9.9, 9.10 Устава товарищества, председатель правления не вправе заключать договора по исполнению обязательств членов товарищества.

В силу прямого запрета закона и устава товарищества на принятие товариществом обязательств членов товарищества, не представление доказательств одобрения общим собранием членов товарищества, правлением товарищества, председатель правления ТСЖ «Борисовка-1» ФИО6 подписывая соглашения о передаче сальдо от 01.01.2009г., о распределении платежей №06/09 от 01.01.2009г. от имени товарищества действовал с превышением полномочий, установленных законом и уставом.

В случая превышения полномочий органом юридического лица (ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации) при заключении сделки п.1 статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации применяться не может, что соответствует правовой позиции изложенной в пункте 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации» от 23.10.2000г. №57.

Пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии со статьей 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Статья 384 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

Статьей 388 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.

Из смысла статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что условие об обязательстве, право требования по которому передается, является существенным условием договора цессии, при отсутствии которого названный договор не может считаться заключенным.

Из подписанного между истцом и ответчиком соглашения о передаче сальдо от 01.01.2009г., приложения № 1 к соглашению о передаче сальдо от 01.01.2009г., соглашения о распределении платежей от 01.01.2009г. №06/09 не представляется возможным определить, из каких обязательств, за какой период, возникла задолженность жильцов перед истцом в сумме 7 184 091 руб. 24 коп.

В тексте соглашения о передаче сальдо от 01.01.2009г., приложения № 1 к соглашению о передаче сальдо от 01.01.2009г., соглашения о распределении платежей от 01.01.2009г. №06/09 отсутствует условие, позволяющее индивидуализировать передаваемые права, так как не указаны период возникновения задолженности, нет ссылки на документы, подтверждающие задолженность (акты приемки выполненных работ, счета на оплату либо другие документы).

Истец не представил в суд документы, подтверждающие из каких обязательств, за какой период, возникла задолженность жильцов перед истцом, доказательства подтверждающие передачу ответчику документов, подтверждающие из каких обязательств, за какой период, возникла задолженность жильцов перед истцом.

Между тем, на стр. 4 строка 28 приложения № 1 к соглашению о передаче сальдо от 01.01.2009г., указан должник - ФИО7 с суммой долга в размере 71 232 руб. 68 коп., которая возникла до вселения ФИО7 в указанную квартиру, что подтверждается оборотно-сальдовыми ведомостями за 2005-2009 годы, решением Якутского городского суда от 16.08.2007г. по делу №2-3514-07. Таким образом, истцом передано ответчику не существующее право требования задолженности с ФИО7, так как решением Якутского городского суда от 16.08.2007г. по делу №2-3514-07 третье лицо и ответчика обязали принимать оплату за жилое помещение и коммунальные услуги у ФИО7, без учета долга прежних жильцов и начисления пени за период с мая 2006г. по август 2007г.

В строке 5 страницы 5 указан - ФИО8 с суммой долга в размере 25.136 руб. 58 коп. Переданный долг возник также до вселения ФИО9 в кв. 1 корп. 30 мкр. Борисовка-1 в мае 2006 г. Решением Якутского городского суда от 16.08.2007 г. третье лицо обязали принимать оплату от ФИО9 без начисления пени с 14.04.2006г., при этом из мотивировочной части решения следует, о возможности взимания платы с ФИО9 с момента заселения в квартиру, при этом из оборотно- сальдовой ведомости за 2006 год, на апрель 2006г. по адресу: г.Якутск Борисовка- 1, д.34, кв..5 имелась задолженность в размере 28 331 руб. 63 коп., что также подтверждает о передаче истцом несуществующего права требования задолженности с ФИО9

Из решений Якутского городского суда от 16.08.2007г., акта приема-передачи жилого фонда от 01.01.2ё009г. следует, что обязательства жильцов мкр. Борисока-1 по оплате за жилищно- коммунальные услуги в размере 7 184 091 руб. 24 коп. возникли по длящемуся обязательству.

Суд в соответствии с требованиями части 2 статьи 65, части 1 статьи 67, статей 68, 71, части 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оценив доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений, приходит к выводу об отсутствии в соглашении о передаче сальдо от 01.01.2009г., приложении №1 к нему согласования предмета договора, так как в тексте договора отсутствует условие, позволяющее индивидуализировать передаваемые права, не указаны период возникновения задолженности, нет ссылки на документы, подтверждающие задолженность, документы подтверждающие размер задолженности истцом в ходе рассмотрения дела в суд также не представлены.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 13 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 октября 2007 года N 120 "Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснил, что отсутствие в соглашении об уступке права (требования) по длящемуся обязательству указания на основание возникновения передаваемого права (требования), а также условий, позволяющих его индивидуализировать (конкретный период, за который передается право (требование) на уплату суммы задолженности предприятия) свидетельствует не о его недействительности, а о несогласованности предмета договора, что влечет признание его незаключенным (статья 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из изложенного следует, что соглашение о передаче сальдо от 01.01.2009г. является незаключенным, также является незаключенным соглашение о распределении платежей от 01.01.2009г. №06/09, подписанное во исполнение незаключенного соглашения о передаче сальдо от 01.01.2009г.

Незаключенные соглашения о передаче сальдо от 01.01.2009г., о распределении платежей от 01.01.2009г. №06/09, не влекут юридических последствий, следовательно, у ответчика не возникло права требования задолженности с населения по оплате за жилищно-коммунальные услуги в размере 7 184 091 руб. 24 коп., равно как и отсутствуют основания для перечисления третьим лицом истцу денежных средств собранных с членов ТСЖ «Борисовка-1» в 2009 году с указанием назначения платежа в счет незаключенных соглашений и учет истцом указанных сумм в счет незаключенных соглашений.

01.01.2009г. между ответчиком (принципал) и третьим лицом (агент) заключен агентский договор с протоколом разногласий (далее-агентский договор от 01.01.2009г.), по условиям которого принципал поручил, а агент принял на себя обязательства совершать от имени принципала следующие действия: производить начисление, сбор платежей и пени с физических лиц с 01.01.2009г. по жилым домам по адресу: г.Якутск РС(Я), Борисовка -1, корпус 41/1 за представленные жилищно-коммунальные услуги в том числе: отопление, холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, вывоз мусора, техническое обслуживание, уборка двора, освещение подъездов, техническое обслуживание электрооборудования и других предоставленных услуг собственникам и нанимателям жилых помещений в домах, управление которым осуществляет принципал, а также производить сбор прочих платежей по письменному указанию принципала. Начисление и сбор платежей за жилищно-коммунальные услуги осуществляется агентом на программном обеспечении разработанном агентом. Собранные денежные средства, указанные в п.1.1.1 договора, перечисляются агентом принципалу в порядке и на условиях предусмотренных договором. По письменному указанию принципала осуществлять перечисление денежных средств на расчетные счета поставщиков услуг, в пределах средств собранных с собственников и нанимателей жилья (пункты1.1.1,1.1.2,1.1.4,1.1.5,1.1.7 агентского договора от 01.01.2009г.).

Пунктом 1.3 агентского договора от 01.01.2009г. установлено, что агентский договор заключен сроком с 01.01.2009г. до 01.01.2010г.

В соответствии с пунктами 2.1.5, 2.1.6, 2.1.7 агентского договора от 01.01.2009г. агент обязался: осуществлять в течение трех банковских дней (со дня поступления денежных средств агенту) перечисление денежных средств, поступивших от собственников и нанимателей жилых помещений, на расчетный счет принципала или по письменному указанию принципала на счета поставщиков услуг. Ежемесячно не позднее 10- го числа, следующего за отчетным периодом, предоставлять принципалу акты сверок. Ежемесячно представлять принципалу отчет о результатах проводимой работы по настоящему договору. Ежемесячно, непозднее 10-го числа после отчетного периода, для подписания актов сверки и ведения бухгалтерского учета принципалом представлять сведения: по перечисленным денежным средствам принципалу в виде бухгалтерской карточки, заверенной печатью и подписью агента; по начислению за жилищно-коммунальные услуги; по натуральным показателям жилищного фонда заказчика, с указанием нормативов потребления за коммунальные услуги; о начисленных суммах возмещения по льготам; о произведенных перерасчетах; документы, подтверждающие перечисление денежных средств по поставщикам услуг, по поступившим от населения средствам за жилищно- коммунальные услуги.

Третье лицо в соответствии с условиями агентского договора от 01.01.2009г. заключенного между ответчиком и третьим лицом, ежемесячно направляло ответчику своды ведомостей по услугам, начисление по поставщикам, оборотные ведомости по услугам, своды поступлений за ЖКУ по поставщикам.

Из сводов поступления за жилищно-коммунальные услуги по поставщикам составленным третьим лицом в соответствии с агентским договором от 01.01.2009г. заключенным между ответчиком и третьим лицом с января по июль 2009 года истцу перечислено за отопление- 2 911 399руб. 58 коп. и горячее водоснабжение- 1 268 376 руб. 17 коп., в том числе в январе за отопление- 263 239руб. 35коп., за горячее водоснабжение- 121202руб. 82коп.; феврале за отопление- 305 710руб. 74коп., за горячее водоснабжение- 143 960руб. 31коп.; марте за отопление- 450 776руб. 40коп., за горячее водоснабжение 202937руб. 92коп.; апреле за отопление-502 178 руб. 41коп., за горячее водоснабжение-206 813 руб. 54коп.; мае за отопление- 400 575руб. 06коп., за горячее водоснабжение 178 609руб. 31коп., июне за отопление- 496 807руб. 82коп., за горячее водоснабжение- 208 485 руб. 09коп., июле за отопление- 492 111руб. 80коп., за горячее водоснабжение-206 367руб. 18коп.

Стороны не оспаривают данные оперативного анализа начисления и сбора представленные третьим лицом 28.06.2010г. на судебном заседании, о чем имеется запись в протоколе судебного заседания.

Ответчик письмом от 29.06.2010г. уведомил истца, что считает денежные средства перечисленные третьим лицом с января по июнь 2010г. в сумме 3 481 296руб. 71 коп, в том числе отопление-2 419 287руб. 78 коп., горячая вода 1 062 008руб. 09 коп. оплатой услуг по договору №11/09 на теплоснабжение и горячее водоснабжение от 01.01.2009г.

Суд, оценив в соответствии со ст.ст.65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в совокупности платежные поручения представленные истцом, карточку счета 79.2 представленную третьим лицом, начисления по поставщикам, своды поступлений, ведомость за жилищно-коммунальные услуги составленные третьим лицом помесячно в 2009г. в соответствии с агентским договором от 01.01.2009г. заключенным между ответчиком и третьим лицом, письмо ответчика от 29.06.2010г. направленное истцу 29.06.2010г., учитывая, что соглашения о передаче сальдо от 01.01.2009г., о распределении платежей от 01.01.2009г. №06/09 являются незаключенными, и как следствие отсутствие оснований для учета платежей произведенных третьим лицом за ответчика в счет погашения задолженности на 01.01.2010г., приходит к выводу, что ответчиком в счет оплаты по договору №11/09 от 01.01.2009г. на теплоснабжение и горячее водоснабжение в 2009 году перечислено всего 4 179 775 руб. 75 коп., в том числе за отопление- 2 911 399руб. 58 коп. и горячее водоснабжение- 1 268 376 руб. 17 коп., в том числе в январе за отопление- 263 239руб. 35коп., за горячее водоснабжение- 121202руб. 82коп.; в феврале за отопление- 305 710руб. 74коп., за горячее водоснабжение- 143 960руб. 31коп.; в марте за отопление- 450 776руб. 40коп., за горячее водоснабжение 202937руб. 92коп.; в апреле за отопление-502 178 руб. 41коп., за горячее водоснабжение-206 813 руб. 54коп.; в мае за отопление- 400 575руб. 06коп., за горячее водоснабжение 178 609руб. 31коп., в июне за отопление- 496 807руб. 82коп., за горячее водоснабжение- 208 485 руб. 09коп., в июле за отопление- 492 111руб. 80коп., за горячее водоснабжение-206 367руб. 18коп.

Ссылки сторон на акты сверок, судом не принимаются во внимание, поскольку акты сверок являются бухгалтерским документом, который в случае наличия спора по оплате стоимости оказанных услуг не являются доказательством, подтверждающим или опровергающим наличие или отсутствие долга.

Истцом к взысканию заявлены пени за просрочку исполнения обязательств по оплате стоимости оказанных услуг по отоплению и горячему водоснабжению в сумме 244 019 руб. 88 коп. за период с 11.02.2009 года по 09.02.2010 года.

Согласно пунктам 1 и 3 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Из сопоставления пунктов 2.1.2, 3.5 и смысла договора №11/09 от 11.01.2009г. на теплоснабжение и горячее водоснабжение в целом, с учетом положений ст.ст. 421,431 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что основанием оплаты ответчиком стоимости представленных истцом услуг являются счета, счет-фактуры, акты представленных услуг, следовательно, обязанность по уплате стоимость представленных услуг у ответчика возникает с момента получения от истца счета, счета- фактуры, подписания акта предоставленных услуг, но не ранее 10 числа месяца следующего за расчетным.

Из материалов дела с учетом пунктов 2.1.2, 3.5 и смысла договора №11/09 от 11.01.2009г. следует, что обязанность по уплате поставленных услуг в размере 2 880 461 руб. 39 коп. за отопление возникла 15.07.2009г. после подписания акта представленных услуг. Обязанность ответчика по оплате поставленных истцом услуг по горячему водоснабжению за февраль 2009 года в размере 219 275 руб. 41 коп. возникла 10.03.2009г., за март 2009года в размере 212 362руб. 02 коп. возникла 16.04.2009г., за апрель 2009 года в размере 206 713 руб. 24коп. возникла 13.05.2009г., за май 2009 года в размере 212 094 руб. возникла 11.06.2009г., за июнь 2009 года в размере 214 259 руб. 87коп. возникла 13.07.2009г.

Истцом не представлено доказательств подтверждающих получение ответчиком счета, счет-фактуры, следовательно, не доказана правомерность начисления процентов 10.02.2009г.

Как уже установлено судом и подтверждается материалами дела (платежными поручениями, карточкой счета 79.2, начислениями по поставщикам, сводами поступлений, ведомостью за жилищно-коммунальные услуги составленные третьим лицом помесячно в 2009г. в соответствии с агентским договором от 01.01.2009г. заключенным между ответчиком и третьим лицом, письмом ответчика от 29.06.2010г. направленным истцу 29.06.2010г. ) ответчиком по договору №11/09 от 01.01.2009г. на теплоснабжение и горячее водоснабжение в 2009 году перечислено всего 4 179 775 руб. 75 коп., в том числе в январе - 384 442 руб. 17 коп., в феврале - 449 671 руб. 05 коп., в марте - 653 714 руб. 32 коп., в апреле - 708 991руб. 95 коп., в мае - 579 184 руб. 37 коп., в июне - 705 292 руб. 91 коп., в июле - 698 478 руб. 98 коп.

На основании изложенных норм права, обстоятельств дела, доказательств имеющихся в материалах дела, суд приходит к выводу, что истцом не доказана задолженность ответчика перед истцом по договору №11/09 от 01.01.2009г. и основание для начисления процентов по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд не принимает доводы истца, что течение 2009 года поступила задолженность, образовавшаяся по состоянию на 01.01.2009г., имеющаяся в соглашении о передаче сальдо от 01.01.2009г. в общей сумме 3 565 162 руб. 25 коп. со ссылкой на поквартирную ведомость представленную третьим лицом, так как не представлено документов в подтверждение заявленного довода, а именно счет-квитанций, кассовых чеков, между тем в поквартирной ведомости не указано, что уплачен долг или текущий платеж, также не представлено доказательств, что задолженность возникшая в 2009 году собранная третьим лицом перечислена ответчику. Кроме того, предметом спора является взыскание задолженности по договору №11/09 от 01.01.2009г. по услугам за горячее водоснабжение и отопление, истцом не представлено доказательств, какую сумму из задолженности возникшей на 01.01.2009г. и поступившей в 2009 году в размере 3 565 162 руб. 25 коп. составляет поступление задолженности по горячему водоснабжению и отоплению. Истец не обосновал, что задолженность сумме 3 565 162 руб. 25 коп. собранная третьим лицом в 2009 году подлежит взысканию с ответчика.

Также суд считает необходимым указать, что:

- счет- квитанции №68515 от 10.04.2009г., №25059 от 13.02.2010г. , №25908 от 16.02.2010г. являются не относимыми доказательствами, так как не относятся к взыскиваемому периоду;

- счет- квитанции №58566 от 27.03.2009г., №68515 от 10.04.2010г., №25059 от 13.02.2010г., №61296 от 02.04.2009г., №170297 от 28.08.2009г., №65607 от 06.04.2009г., №158485 от 11.08.2009г., не подтверждают наличие долга ответчика перед истцом, так как не представлено доказательств, что задолженность возникшая в 2009 году собранная третьим, что подтверждается чеками, перечислена ответчику и какая сумма из них является долгом по теплоснабжению и горячему водоснабжению.

Истцом заявлен иск о взыскании задолженности по договору №11/09 от 01.01.2009г. на теплоснабжение и горячее водоснабжение, при этом истец заявляет доводы о получении ответчиком в 2009 -2010 годах платежей по жилищно-коммунальным услугам членов ТСЖ «Борисовка -1» в подтверждение заявленных доводов не представляет доказательств получения денежных средств непосредственно ответчиком, учитывая фактическое получение денежных средств от физических лиц третьим лицом, суд полагает, что истцом выбран ненадлежащий способ защиты.

На основании изложенных норм права, фактических обстоятельств, доказательств имеющихся в материалах дела суд приходит к выводу, что истцом не доказан размер задолженности, а также основание для начисления процентов в соответствии со ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, в связи с чем суд отказывает в удовлетворении исковых требований.

Как следует из искового заявления, истцом при предъявлении иска уплачено 49 557 руб. 59 коп., из которых решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) Федерации от 30.04.2009г. по делу №А58-1164/10 с ответчика в пользу истца взыскано 12.028 рублей 94 копейки расходов по оплате государственной пошлины, истцу из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в сумме 37.528 рублей 65 копеек, оплаченная по платежному поручению от 09.02.2010 года № 33.

При выделении части требований в отдельное производство с присвоением номера №А58-1234/2010, зачет государственной пошлины уплаченной по делу №А58-1164/10 не производился.

В соответствии со подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при сумме иска 4 409 900 руб. 28 коп. размер государственной пошлины подлежащий уплате в бюджет составляет 45 049 руб. 50 коп.

В силу статей 101, 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом результатов рассмотрения дела с истца в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 45 049 руб. 50 коп.

Руководствуясь статьями 65, 66, 101, 102, 110, 167-170, 176, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная фирма «Доминат» о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица не заявляющего самостоятельных требований к предмету справ общество с ограниченной ответственностью «Расчетно -кассовый центр ЖКХ», отказать.

В удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная фирма «Доминат» о признании явки открытого акционерного общества «финасово-расчетный центр» обязательной, отказать.

В удовлетворении ходатайства открытого акционерного общества «финансово- расчетный центр» о рассмотрении дела без участия третьего лица, отказать.

Удовлетворить ходатайство общества с ограниченной ответственностью «Борисовка-1» о возврате оборотно-сальдовых ведомостей за январь-декабрь 2009г. заверенных ПТО ООО «РКЦ ЖКХ».

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Борисовка-1» оборотно-сальдовые ведомости за январь-декабрь 2009г. заверенные ПТО ООО «РКЦ ЖКХ» на 31 листе.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью производственно-строительная фирма «Доминат» (ОГРН <***>, ИНН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 45 049 руб. 50 коп. (Сорок пять тысяч сорок девять рублей 50 коп.)

Решение может быть обжаловано в месячный срок после принятия решения арбитражныи судом первой инстанции в апелляционную инстанцию – Четвертый апелляционный арбитражный суд.

Решение может быть обжаловано в кассационную инстанцию – Федеральный Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу обжалуемого решения.

Решение может быть пересмотрено в порядке надзора в Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации в трехмесячный срок со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по данному делу, если исчерпаны другие имеющиеся возможности для проверки в судебном порядке законности указанного акта.

Судья Семенова У.Н.