Гражданский кодекс часть 1

при участии в деле Администрации муниципального района «Вилюйский улус (район)» Республики Саха (Якутия), Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (ИНН <***>, ОГРН <***>), общества с ограниченной ответственностью «Строймонтаж – 2002», общества с ограниченной ответственностью "Финансстрой», общества с ограниченной ответственностью "Росинтехпроект", общества с ограниченной ответственностью «Стройтехгрупп», общества с ограниченной ответственностью "ЛЕГИОН - ГРК"

в присутствии представителя Администрации муниципального района «Вилюйский улус (район)» Республики Саха (Якутия) ФИО1, ФИО2, представителей Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) ФИО3, ФИО4,

рассмотрев в открытом судебном заседании при ведении протокола секретарем Жирковой Л.В. дело по заявлению о признании вынесенного по делу №06-1036/15т решения от 21.12.2015 недействительным и вынесенного по делу №06-1036/15т предписания от 21.12.2015 незаконным,

УСТАНОВИЛ:

Администрация муниципального района «Вилюйский улус (район)» Республики Саха (Якутия) (далее – заявитель, заказчик) обратилась к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (далее – Управление, антимонопольный орган) с требованиями о признании вынесенного по делу №06-1036/15т решения от 21.12.2015 недействительным и вынесенного по делу №06-1036/15т предписания от 21.12.2015 незаконным, в связи с тем, что

лицо, обратившееся с жалобой в Управление, - ООО «Стройтехгрупп» не является участником электронного аукциона;

жалобы были поданы только в рамках проведенного электронного аукциона, обжалуемое решение также было вынесено только в рамках проведенного электронного аукциона, Управлением же предписано аннулировать итоги совершенно другой закупки, проведенной в форме запроса предложений;

при рассмотрении жалоб и проведении внеплановой проверки Управлением не установлено, что действия (бездействия) заявителя нарушают права и законные интересы подателей жалоб;

допущенные нарушения, указанные в оспариваемом решении, не повлияли на результаты закупки в форме электронного аукциона и не повлекли нарушения прав и законных интересов участников закупки;

указанные в решении выводы о нарушении заявителем Закона о контрактной системе неправомерны и не обоснованы фактическими обстоятельствами дела;

предписание содержит неисполнимые требования;

предписание не направлено на восстановление нарушенных прав и законных интересов подателей жалобы;

при вынесении предписания Управлением не соблюдены нормы Закона о контрактной системе и Административного регламента, утвержденного Приказом ФАС России от 19.11.2014 №727/14;

учитывая, что заявки участников электронного аукциона были отклонены не на основании доводов, изложенных в жалобе и норм Закона о контрактной системе, в части которых Управление были выявлены якобы нарушения, то признание данной закупки несостоявшейся и проведение закупки в форме запроса предложений являются правомерными. Следовательно, данными своими действиями заказчик не нарушил права и законные интересы участников электронного аукциона, что могло быть основанием для выдачи предписания;

в действиях антимонопольного органа в части вынесения предписания четко прослеживается поспешность и формализм, что привело к приостановлению строительства социально значимого объекта для граждан Вилюйского улуса.

Управление заявленного требования не признает по основаниям, изложенным в отзыве.

Привлеченные в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, общество с ограниченной ответственностью «Строймонтаж – 2002», общество с ограниченной ответственностью "Финансстрой», общество с ограниченной ответственностью "Росинтехпроект", общество с ограниченной ответственностью «Стройтехгрупп», общество с ограниченной ответственностью "Легион - ГРК" отзывы не представили.

Сведения о времени и месте судебного заседания опубликованы на официальном сайте суда в сети Интернет 23 июля 2016 года.

Извещенные о принятии заявления к производству суда согласно сообщениям почты, о времени и месте судебного разбирательства третьи лица представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем дело рассматривается в их отсутствие.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив доводы сторон, исследовав доказательства, выслушав объяснения явившихся в заседание представителей сторон, суд приходит к выводу о частичном удовлетворении заявленных требований в связи с нижеследующим:

24 ноября 2015 года заказчиком на официальном сайте www.zakupki.gov.ru и на сайте оператора электронной площадки ЭТП ММВБ опубликовано извещение № 0116300041415000144 о проведении электронного аукциона на строительство объекта «Дворец культуры в городе Вилюйске» (далее – аукцион), а также аукционная документация. Начальная (максимальная) цена контракта составила 283 028 400 руб. 00 коп.

07 декабря 2015 года Управлению поступили жалобы ООО «Стройтехгрупп», ООО «Росинтехпроект», 08 декабря 2015 года Управлению поступила перенаправленная ФАС России жалоба ООО «ФинансСтрой» от 03.12.2015, 11 декабря 2015 года Управлению поступила жалоба ООО «Строймонтаж 2002».

08 декабря 2015 года проведена процедура рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе, о чем составлен протокол № 0116300041415000144-1. Согласно протоколу до окончания срока подачи заявок на участие в аукционе поступило 4 заявки от участников закупки. Аукционная комиссия приняла решение отказать всем участникам в допуске к участию в электронном аукционе и признать электронный аукцион несостоявшимся.

10 декабря 2015 года заказчиком на официальном сайте www.zakupki.gov.ru опубликовано извещение № 0116300041415000162 о проведении запроса предложений на строительство объекта «Дворец культуры в городе Вилюйске».

16 декабря 2015 года по итогам рассмотрения дела Управлением принято решение и оглашена резолютивная часть решения. В полном объеме решение изготовлено 21 декабря 2015 года. Обжалуемым решением Управление:

- жалобу ООО «Стройтехгрупп» признало частично обоснованной, жалобу ООО «Росинтехпроект» - обоснованной, жалобу ООО «ФинансСтрой» - частично обоснованной, ООО «Строймонтаж 2002» - необоснованной, довод в части обжалования положений аукционной документации не подлежащим рассмотрению;

- Администрацию муниципального района «Вилюйский улус (район)» Республики Саха (Якутия) признало нарушившей часть 6 статьи 30, пункт 1 части 1 статьи 31, пункт 1 части 1, часть 3 статьи 33, части 4, 13 статьи 34, пункт 6 части 5 статьи 63, пункты 1,11 части 1, часть 2 статьи 64, часть 4 статьи 65 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

- выдать предписание Администрацию муниципального района «Вилюйский улус (район)» Республики Саха (Якутия).

21 декабря 2015 года Управлением выдано предписание по делу №06-1036/15т об устранении нарушений законодательства о контрактной системе в сфере закупок.

24 декабря 2015 года Управлением внесены изменения в предписание №06-1036/15т, предписание изложено в следующей редакции:

«1. Главе муниципального района «Вилюйский улус (район) Республики Саха (Якутия) ФИО5 устранить нарушения части 6 статьи 30, пункта 1 части 1 статьи 31, пункта 1 части 1, части 3 статьи 33, части 4, 13 статьи 34, пункта 6 части 5 статьи 63, пунктов 1,11 части 1, части 2 статьи 64, часть 4 статьи 65 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», для чего в срок до 11 января 2016 года:

- внести изменения в положения аукционной документации в соответствии с требованиями Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», с учетом замечаний, изложенных в решении по делу №06-1036/15т о нарушении законодательства о контрактной системе в сфере закупок,

разместить аукционную документацию с соответствующими внесенными изменениями на официальном сайте zakupki.gov.ru;

продлить сроки подачи заявок на участие в электронном аукционе в соответствии со статье1 65 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

2. Главе муниципального района «Вилюйский улус (район) Республики Саха (Якутия) ФИО5 в срок до 11 января 2016 года представить в Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) доказательства исполнения предписания по пункту 1.

3. Председателю аукционной комиссии заказчика Администрации муниципального района «Вилюйский улус (район)» ФИО6 в срок до 11 января 2016 года отменить протоколы, составленные в ходе осуществления электронного аукциона на строительство объекта «Дворец культуры в городе Вилюйске» (извещение №0116300041415000144).

4. Председателю аукционной комиссии заказчика Администрации муниципального района «Вилюйский улус (район)» ФИО6 в срок до 11 января 2016 года представить доказательства исполнения предписания по пункту 3.

5. Главе муниципального района «Вилюйский улус (район) Республики Саха (Якутия) ФИО5 в срок до 24 декабря 2015 года аннулировать запрос предложений на строительство объекта Дворец культуры в городе Вилюйске» (извещение №011630004145000162).

6. Главе муниципального района «Вилюйский улус (район) Республики Саха (Якутия) ФИО5 в срок до 24 декабря 2015 года представить доказательства исполнения предписания по пункту 5.

7. Оператору электронной площадки ЭТП ММВБ обеспечить возможность исполнения предписания»

25 декабря 2015 года заказчик направил в адрес антимонопольного органа письменное несогласие с решением и предписанием Управления.

25 декабря 2015 года между заказчиком и ООО "Легион - ГРК" заключен контракт №0116300041415000162-ЗШ на строительство объекта «Дворец культуры в городе Вилюйске» (реестровый № 31410005124 15 000058) на сумму 280 000 000,00 рублей.

16 марта 2016 года заказчик обратился в суд с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления от 21 декабря 2016 года.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) регулируются Федеральным законом от 05 апреля 2013 года №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» - далее Закон о контрактной системе.

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (статья 6 Закона о контрактной системе).

В силу частей 1, 2 статьи 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) путем проведения аукционов регулируется положениями параграфа 2 главы 3 Закона о контрактной системе, в частности статьями 59 - 71 названного Закона.

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (часть 1 статьи 59 Закона о контрактной системе).

Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки в случае, если данные действия (бездействие) совершены при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) путем электронного аукциона, осуществляется в порядке, установленном названной главой, в любое время определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также в период аккредитации на электронной площадке, но не позднее чем через десять дней с даты размещения на электронной площадке протокола подведения результатов такого аукциона либо протокола рассмотрения заявок на участие в таком аукционе или протокола проведения такого аукциона в случае признания такого аукциона несостоявшимся. Жалоба на положения документации о таком аукционе может быть подана участником закупки до окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе. При этом в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала рассмотрения заявок на участие в таком аукционе, обжалование данных действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в таком аукционе (часть 4 статьи 105 Закона о контрактной системе).

Пункт 4 статьи 3 Закона о контрактной системе определяет участника закупки как любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц (далее - офшорная компания), или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя

С учетом изложенного, Закон о контрактной системе различает понятия "участник закупки" и "участник закупки, подавший заявку на участие в электронном аукционе", предоставляя последнему дополнительное право обжалования действий (бездействия) заказчика, совершенные после начала рассмотрения соответствующих заявок.

Таким образом, положения документации об электронном аукционе могут быть обжалованы в антимонопольный орган любым участником закупки до окончания срока подачи заявок на участие в аукционе.

Аналогичный вывод содержится в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.11.2011 N 6274/11.

Доводы заявителя подлежат отклонению, поскольку законодательство о закупках не связывает статус участника закупки с фактом подачи заявки на участие.

В соответствии с пунктом 15 статьи 99 Закона о контрактной системе в случае получения обращения участника закупки контрольный орган в сфере закупок проводит внеплановую проверку. Рассмотрение жалобы осуществляется в порядке, установленном главой 6 настоящего Федерального закона. В случае, если внеплановая проверка проводится на основании жалобы участника закупки, по результатам проведения указанной проверки и рассмотрения такой жалобы принимается единое решение.

Согласно пункту 4 статьи 105 Закона о контрактной системе жалоба на положения документации о таком аукционе может быть подана участником закупки до окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе.

Жалобы ООО «Стройтехгрупп», ООО «Росинтехпроект», ООО «ФинансСтрой» в контрольные органы в сфере закупок (ООО «ФинансСтрой» обратился в ФАС России) на положения аукционной документации поступили до 08 декабря 2015 года, то есть в установленные пунктом 4 статьи 105 Закона о контрактной системе сроки.

Решением Управления заявитель признан нарушившим часть 4 статьи 65 Закона о контрактной системе в связи с отсутствием в опубликованных заявителем разъяснениях положений аукционной документации предметов запросов.

Частью 3 статьи 65 Закона о контрактной системе установлено, что любой участник электронного аукциона, получивший аккредитацию на электронной площадке, вправе направить на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение такого аукциона, запрос о даче разъяснений положений документации о таком аукционе.

В соответствии с частью 4 статьи 65 Закона о контрактной системе в течение двух дней с даты поступления от оператора электронной площадки запроса о даче разъяснений положений документации о таком аукционе заказчик размещает в единой информационной системе разъяснения положений документации об электронном аукционе с указанием предмета запроса,но без указания участника такого аукциона, от которого поступил указанный запрос, при условии, что указанный запрос поступил заказчику не позднее чем за три дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе.

Следовательно, указание предмета запроса является обязательным требованием Закона о контрактной системе.

Как установлено Управлением, 19 ноября 2015 года, 03 декабря 2015 года заказчиком в ответ на запросы размещены на официальном сайте www.zakupki.gov.ru разъяснения положений аукционной документации без указания предметов запроса.

По мнению заявителя, решение Управления о признании жалобы ООО «Стройтехгрупп» необоснованно в связи с тем, что права и законные интересы ООО «Стройтехгрупп» не нарушены, поскольку Общество не подавало запросов о разъяснении положений аукционной документации.

Между тем, отсутствие указания предмета запроса в опубликованных разъяснениях является препятствием для полноты восприятия информации о закупке не только и не сколько лица, обратившегося с запросом о даче разъяснений, но и иными участниками закупки, как подавшими заявку, так и потенциальными участниками.

Таким образом, вывод Управления о нарушении Администрацией требований части 4 статьи 65 Закона о контрактной системе в аукционной документации об отсутствии в разъяснениях положений аукционной документации предмета запроса правомерен и обоснован фактическими обстоятельствами дела.

В данной части доводы Администрации подлежат отклонению.

Решением Управления заявитель признан нарушившим пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе в связи указанием в аукционной документации товарных знаков без обязательной оговорки об эквивалентности.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков,знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом, обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов «или эквивалент», за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Следовательно, в описании объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарного знака. Указание на товарный знак допускается лишь в случаях, предусмотренных данным Законом, однако даже в этих случаях заказчик обязан перечислить требования к качеству товара, технические и другие характеристики. Включение товарного знака в описание объекта должно сопровождаться словами "или эквивалент", за исключением случаев, когда необходимо обеспечить взаимодействие закупаемых товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев, когда осуществляются закупки запасных частей и расходных материалов в соответствии с технической документацией на машины и оборудование.

Раздел «Основные конструктивные решения» части «Техническая часть документации» аукционной документации устанавливает, в том числе следующие требования

-утеплитель в покрытии - минераловатные плиты «РУФ БАТТС» Y=160 кг/мЗ, толщиной 300 мм.

-утеплитель наружных стен - минераловатные плиты «ВЕНТИ БАТТС» Y= 110 кг/мЗ, толщиной 200 мм.

Управлением по сведениям с официального сайта Роспатента www1.fips.ru установлено, что «РУФ БАТТС», «ВЕНТИ БАТТС» являются зарегистрированными товарными знаками (номера регистрации: 300214, 300213).

В соответствии с частью 10 статьи 70 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, указанных визвещении о проведении электронного аукциона и документации о таком аукционе, по цене, предложенной его победителем.

В пункте 1.2. проекта контракта указано, что работы выполняются согласнопроекту ООО «Якутгазпроект» Шифр: 232-РП.(68-ПЗ-ису), на основании перечня выполняемых строительно-монтажных работ (приложение №1), который соответствует документации открытого аукциона в электронной форме, технической части(приложение №2) и графику производства строительно-монтажных работ (приложение №3), сметного расчета, которые являются неотъемлемыми частями договора.

Раздел «Основные конструктивные решения» является неотъемлемой частью аукционной документации, а именно технической части, и, соответственно, описания объекта закупки. По итогам закупки контракт будет заключен, в том числе на условиях данного раздела. Соответственно, подрядчик при выполнении работ будет обязан руководствоваться положениями аукционной документации в полном объеме, в том числе разделом «Основные конструктивные решения».

Следовательно, требования пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе распространяются, в том числе и на данный раздел аукционной документации.

По мнению заявителя, указание товарных знаков не является нарушением Закона о контрактной системе, поскольку раздел аукционной документации, который содержит данные указания является рекомендательным. Между тем, требование о запрете использования в описании объекта закупки товарных знаков (за определенным исключением) является императивным и при ознакомлении с аукционной документацией перед подачей заявки участники закупки не могут и не должны знать какие из разделов аукционной документации является рекомендательными, а какие нет, что подтверждается фактом подачи жалобы.

Таким образом, в нарушение требований пункта 1 части 1 статьи 33, пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе аукционная документация содержит указание на товарные знаки без обязательной оговорки об эквивалентности.

Доводы заявителя подлежат отклонению.

Решением заявитель признан нарушившим часть 4 статьи 34 Закона о контрактной системе в связи с отсутствием в проекте контракта всех возможных значений размеров штрафа.

В соответствии с положениями Закона о контрактной системе заказчик обязан приложить к документации о закупке проект контракта. При этом по истечении срока для внесения изменений в извещение, документацию о закупке положениями Закона о контрактной системе не предусмотрена возможность изменения заказчиком положений проекта контракта, за исключением необходимости включения в проект контракта цены, условий или информации о товаре, предложенных победителем соответствующей закупки.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с Законом о контрактной системе извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Согласно части 4 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Согласно части 5 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такая пеня устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не уплаченной в срок суммы. Штрафы начисляются за ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно части 8 статьи 34 Закона о контрактной системе штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 года № 1063 утверждены правила определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера, пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом (далее - также Правила).

Согласно части 3 Правил размер штрафа устанавливается условиями контракта в виде фиксированной суммы, рассчитываемой как процент цены контракта или ее значения, определяемого в случаях, предусмотренных Законом о контрактной системе.

Пунктом 4 Правил установлено, что за ненадлежащее исполнение поставщиком, (исполнителем, подрядчиком)обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 10 процентов цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей;

б) 5 процентов цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей;

в) 1 процент цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей;

г) 0,5 процента цены контракта в случае, если цена контракта превышает 100 млн. рублей.

Пунктом 5 Правил установлено, что за ненадлежащее исполнение заказчикомобязательств по контракту, за исключением просрочки исполнения обязательств, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 2,5 процента цены контракта в случае, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей;

б) 2 процента цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей;

в) 1,5 процента цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей;

г) 0,5 процента цены контракта в случае, если цена контракта превышает 100 млн. рублей.

Начальная (максимальная) цена контракта 283 028 400,00 руб.

Из материалов дела следует, что проект контракта содержит следующие положения: «13.6.1. За ненадлежащее исполнение подрядчикомобязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 5 процентов от цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей;

б) 1 процент от цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей;

в) 0,5 процента от цены контракта в случае, если цена контракта превышает 100 млн. рублей.

13.6.2. За ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по контракту, за исключением

просрочки исполнения обязательств, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в следующем порядке:

а) 2 процента от цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей;

б) 1,5 процента от цены контракта в случае, если цена контракта составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей;

в) 0,5 процента от цены контракта в случае, если цена контракта превышает 100 млн. рублей».

Заказчиком в проекте контракта не установлен размер штрафа за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, в случаях, если цена контракта не превышает 3 млн. рублей.

Между тем, Законом о контрактной системе не предусмотрено обязанности заказчика/уполномоченного учреждения предусматривать в аукционной документации (в проекте контракта) размеры штрафных санкций для всех пороговых значений, предусмотренных Правилами.

Разъяснения ФАС России, изложенные в информационном письме от 1 декабря 2014 г. N АД/48791/14, в соответствии с пунктом 5.4. постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331 "Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе" носят рекомендательный характер, в официальных изданиях не опубликованы, в Минюсте России не зарегистрированы, в связи с чем, не являются обязательными для применения неопределенным кругом лиц. За неисполнение таких рекомендаций лицо не может быть признано нарушившим закон.

При этом, Управлением не представлено доказательств того, что заказчик знал либо должен был знать о рекомендуемом ФАС России содержании положений аукционной документации в части включения в контракт условий об уплате неустойки (штрафа, пени).

Заявленное требование в части выводов Управления о нарушении заказчиком части 4 статьи 34 Закона о контрактной системе в подлежит удовлетворению.

Решением Управления заявитель признан нарушившим пункт 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в связи с отсутствием в проекте контракта требований энергетической эффективности товаров (работ, услуг) в соответствии с правилами установления требований энергетической эффективности продукции, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2009 года № 1221.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться, в том числе тем, что описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости).

Согласно пункту 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает, наряду с прочим, следующее единое требование к участникам закупки: соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

Постановлением Правительства России от 31.12.2009 № 1221 утверждены Правила установления требований энергетической эффективности товаров, работ, услуг при осуществлении закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее также -Правила).

Согласно пункту 1 Правил требования энергетической эффективности подлежат применению в отношении товаров, работ, услуг при осуществлении закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, за исключением случая их несовместимости при взаимодействии с товарами, используемыми государственным или муниципальным заказчиком.

Из пунктов 2, 3 Правил следует, что требования энергетической эффективности устанавливаются Министерством экономического развития Российской Федерации в отношении следующих видов товаров:

- товары согласно приложению к Правилам (подпункт «а» пункта 3);

- товары, в отношении которых уполномоченным федеральным органом исполнительной власти определены классы энергетической эффективности, за исключением товаров, указанных в подпункте "а" пункта 7 Правил (подпункт «б» пункта 3);

-товары, используемые для создания элементов конструкций зданий, строений, сооружений, в том числе инженерных систем ресурсоснабжения, влияющих на энергетическую эффективность зданий, строений, сооружений (подпункт «в» пункта 3).

В соответствии с пунктом 4 Правил в случае если в ходе выполнения работ для государственных или муниципальных нужд в качестве материала используется товар, в отношении которого установлены требования энергетической эффективности, то такой товар должен соответствовать установленным требованиям энергетической эффективности.

Кроме того, Приказом Минэкономразвития Российской Федерации от 04.06.2010 года № 229 утверждены требования энергетической эффективности в отношении товаров, используемых для создания элементов конструкций зданий, строений, сооружений, в том числе инженерных систем ресурсоснабжения, влияющих на энергетическую эффективность зданий, строений, сооружений (далее также - Требования энергетической эффективности).

Согласно Требованиям энергетической эффективности установлены соответствующие требования в отношении:

1.В отношении радиаторов отопления - наличие на подводящих теплоноситель трубах средств регулирования теплоотдачи радиаторов, таких как ручные регулирующие краны или термостатические краны.

2.В отношении водоразборных смесителей и кранов для умывальников, рукомойников, моек, раковин, предназначенных для подачи холодной и/или горячей воды, поступающей из централизованных систем водосв:абжения, используемых в местах общественного пользования в здании, строении, сооружении, - наличие функций автоматического прекращения подачи воды, таких как порционные контактные полуавтоматические смесители, краны с локтевым или педальным управлением, порционные бесконтактные полуавтоматические смесители и краны.

3.В отношении входных дверей в здание - наличие дверного доводчика (за исключением карусельных входных дверей и иных входных дверей, конструкцией которых не предусмотрена возможность установки дверного доводчика).

4.Средства измерений, используемые для учета электрической энергии (мощности), должны иметь класс точности 0,5 и выше и обладать функцией учета электрической энергии, потребленной в различные установленные периоды времени внутри суток.

5.При остеклении оконных блоков доля стеклопакетов, показатели сопротивления теплопередаче которых ниже, чем у стеклопакетов со стеклами с низкоэмиссионным твердым покрытием, при размещении государственным или муниципальным заказчиком государственных или муниципальных заказов на поставки стеклопакетов с суммарной площадью остекления более 200 квадратных метров в год не должна превышать 90 процентов от общего объема таких заказов (в натуральном выражении).

6.Доля осветительных приборов, отличных от светодиодов, при размещении государственным или муниципальным заказчиком государственных или муниципальных, заказов на поставки осветительных приборов для зданий, магистральных дорог, магистральных улиц общегородского значения в объеме, превышающем 500 единиц в год, не должна превышать 95 процентов от общего объема таких заказов (в натуральном выражении).

Материалами дела установлено, что исходя из аукционной документации, товары, используемые в ходе выполнения работ (дизельная электростанция, трансформаторная подстанция, двери и так далее), подпадают под положения вышеназванных нормативных правовых актов, устанавливающих требования энергетической эффективности.

Таким образом, в нарушение требований пункта 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе аукционная документация не содержит требований энергетической эффективности в соответствии с Постановлением Правительства России от 31.12.2009 № 1221, Приказом Минэкономразвития Российской Федерации от 04.06.2010 года № 229 «.

По мнению заявителя, решение и предписание антимонопольного органа в данном случае не содержит информации о том, каким способом устранить данное нарушение. Между тем, как в обязанности, так и в полномочия антимонопольного органа не входит указывать в решении и (или) предписании способов устранения заказчиком выявленных нарушений.

Решением Управления заявитель признан нарушившим пункт 13 статьи 34 Закона о контрактной системе в связи с отсутствием в проекте контракта конкретного размера перечисляемого подрядчику аванса.

В соответствии с частью 13 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается, наряду с прочими, обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги.

На основании части 2 статьи 711 Гражданского кодекса России в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда, подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт. При заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта (пункт 2 статьи 34 Закона о контрактной системе).

Учитывая, что аванс является составной частью цены контракта (устанавливаемой по желанию заказчика), а последняя, в свою очередь, является твердой, то, соответственно, и размер аванса должен быть выражен конкретно: либо в точном указании процентов, либо конкретном денежном выражении.

В пункте 12.1.1. проекта контракта установлено следующее: «В течение 10 (десяти) календарных дней с момента подписания настоящего контракта оплачивается стоимость работ (авансовый платеж) в размере до 20% от цены контракта, определенного в п.2.1. настоящего контракта, но не более лимитов бюджетных обязательств, предусмотренных в текущем финансовом году».

Таким образом, в проекте контракта не установлен конкретный размер перечисляемого подрядчику аванса, соответственно, не установлен порядок оплаты работ.

Вывод Управления о нарушении Администрацией требований части 13 статьи 34 Закона о контрактной системе в аукционной документации обоснован фактическими обстоятельствами дела.

В данной части доводы Администрации подлежат отклонению.

Решением Управления заказчик признан нарушившим пункт 1 части 1 статьи 31, часть 2 статьи 64 Закона о контрактной системе в связи с ограничением числа участников закупки, в частности, поставщиков (подрядчиков, исполнителей), не имеющих свидетельства саморегулируемой организации в качестве генерального подрядчика, но имеющих допуск к определенным видам работ.

Предметом закупки согласно извещению о проведении электронного аукциона является строительство объекта «Дворец культуры в городе Вилюйске».

Согласно части 2 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе должна содержать, в том числе требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки: соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги являющихся объектом закупки.

В соответствии с частью 1 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее также - ГрК РФ) индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять работы, которые оказывают влияние на, безопасность объектов капитального строительства, при наличии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким работам.

В соответствии с пунктом 1 Приказа Минрегиона России от 30.12.2009 года № 624 «Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства» утвержден перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (далее также - Перечень).

В пункте 18 части «Информационная карта» аукционной документации установлено требование к участникам закупки р наличии свидетельства саморегулируемой организации о допуске к определенному виду или видам работ по строительству, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства в порядке, установленном Градостроительным кодексом Российской Федерации:

III. Виды работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту:

п. 33 Работы по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком).

п.п. 33.3. Жилищно-гражданское строительство.

Следовательно, участник закупки должен обладать свидетельством саморегулируемой организации в качестве генерального подрядчика.

В соответствии с ч. 2 ст. 52 ГрК РФ виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, имеющими выданные саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким видам работ. Иные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства могут выполняться любыми физическими или юридическими лицами.

Перечень видов работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства, в соответствии с частью 4 статьи 55.8 ГрК РФ устанавливается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

В настоящее время действует Приказ Министерства регионального развития Российской Федерации от 30.12.2009 №' 624, утверждающий Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.

Раздел III указанного Перечня устанавливает виды работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.

Вместе с тем, в силу ч. 1 ст. 706 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком -ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Соответственно, если подрядчик выполняет работы лично без привлечения сторонних организаций, то он обязан иметь свидетельство о допуске ко всем выполняемым им видам работ по выполнению строительства, реконструкции и капитального ремонта, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.

Если же подрядчик для работ по выполнению строительства, реконструкции и капитального ремонта привлекает других лиц, то он не обязан иметь допуск СРО ко всем выполняемым видам работ по выполнению строительства, реконструкции и капитального ремонта установленным в аукционной документации, но, при этом, обязан иметь допуск СРО на работы по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта, т.е. генеральный подряд.

Из материалов дела установлено (часть «Техническая часть документации», Приложение № 1 «Перечень выполняемых строительно-монтажных работ по объекту: «Дворец культуры в городе Вилюйске Республики Саха (Якутия)», локальная смета) что в строительные работы входит, в том числе монтаж лестничных маршей, изоляция трубопроводов, бурение скважин, покрытие лакокрасочными материалами и так далее.

Также в извещении о проведении электронного аукциона установлено требование к участникам закупки о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков.

Следовательно, участник закупки (генеральный подрядчик) привлекает для выполнения работ других лиц (субподрядчиков).

Причем лицо, выступающее в качестве субподрядчика, обязано иметь допуски ко всем видам работ по выполнению строительства, реконструкции и капитального ремонта, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, установленные заказчиком в требованиях аукционной документации.

Таким образом, заказчик, устанавливая требование к участникам закупки в части наличия свидетельств СРО у участников закупки обязан указать определенные виды работ по выполнению строительства, реконструкции и капитального ремонта, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, а также указать, что в случае отсутствия допуска к определенным видам работ, установленным в аукционной документации, участник закупки должен иметь допуск на работы по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта привлекаемым застройщиком или заказчикам на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, в качестве генерального подрядчика.

Между тем, заказчиком помимо требования о наличии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к работам по организации строительства в качестве генерального подрядчика не установлено требование о наличии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенным видам работ, выполняемых в соответствии с аукционной документацией.

Комиссия приходит к выводу, что в нарушение пункта 1 части 1 статьи 31, части 2 статьи 64 Закона о контрактной системе установленные заказчиком требования влекут ограничение количества участников закупки, в частности, поставщиков (подрядчиков, исполнителей), не имеющих свидетельства саморегулируемой организации в качестве генерального подрядчика, но имеющих допуск к определенным видам работ.

Заявленное требование в части нарушения пункта 1 части 1 статьи 31, часть 2 статьи 64 Закона о контрактной системе подлежит отказу в удовлетворении.

Решением Управления заявитель признан нарушившим часть 3 статьи 33 Закона о контрактной системе в связи с предъявлением к участникам закупки неправомерных требований.

В соответствии с частью 3 статьи 33 Закона о контрактной системе не допускается включение вдокументацию о закупке(в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у негопроизводственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена Законом о контрактной системе.

Пунктом 3 статьи 703 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика.

В соответствии с пунктом 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Состав и содержание технической документации определяется договором подряда (пункта 2 статьи).

По мнению Управления проект контракта содержит неправомерное излишнее требование к материальным ресурсам участника закупки, так как пункт 4.1.6. проекта контракта устанавливает обязанность подрядчика обеспечить наличие на месте производства работ, в течение 2 дней со дня подписания контракта, материалов, оборудования и техники, достаточной для начала первого этапа работ, в указанных в контракте наименовании и количестве (сваи железобетонные – 20м3, песок речной – 50м3, цемент МКР – 20т., буровая установка БКМ – 2 ед., кран 25т – 1 ед., автобетоносмеситель 5м3 – 1 ед., бульдозер – 1 ед., погрузчик – 1 ед., самосвал – 1 ед.).

При этом ни извещение о проведении аукциона, ни аукционная документация не содержат требований о представлении участниками аукциона документов, подтверждающих наличие указанных в пункте 4.1.6. проекта контракта материалов, оборудования и техники.

Кроме того, из содержания пункта 4.1.6. проекта контракта не следует, что победитель аукциона должен иметь указанные в пункте 4.1.6. проекта контракта материалы, оборудование и технику на праве собственности. Наличие на месте производства работ оборудования и техники подрядчик может обеспечить путем заключения договоров аренды, путем привлечения субподрядных организаций и т.п.

В пункте 4.1.6. проекта контракта содержатся не требования заказчика, осуществляющего закупку, к участникам аукциона, а требования заказчика производства строительных работ к подрядчику по обеспечению начала производства работ в соответствии с требованиями технической документации.

Заявленное требование в данной части подлежит удовлетворению.

Решением Управления заявитель признан нарушившим часть 6 статьи 30 Закона о контрактной системе в связи с отсутствием в проекте контракта конкретного указания на объем привлечения к исполнению контракта подрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

В соответствии с частью 5 статьи 30 Закона о контрактной системе заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

В соответствии с частью 6 статьи 30 Закона о контрактной системе условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в случае, предусмотренном частью 5 настоящей статьи, включается в контракты с указанием, объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта. Указанный объем учитывается в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частью 1 настоящей статьи, и включается в отчет, указанный в части 4 настоящей статьи.

Следовательно, в проект контракта в обязательном порядке должны включаться конкретное значение объема привлечения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства или социально ориентированных некоммерческих организаций.

В извещении о проведении электронного аукциона установлено требование к участникам закупки о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

В пункте 23 части «Информационная карта» установлено аналогичное требование с указанием объема такого привлечения - не менее 15 %от цены контракта.

В пункте 4.1.21. проекта контракта также установлено аналогичное требование с указанием объема такого привлечения - не менее 15 %от цены контракта.

Указанные положения не позволяют установить конкретный объем привлечения к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Таким образом, в нарушение требований части 6 статьи 30 Закона о контрактной системе проект контракта не содержит указания конкретного объема привлечения к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Заявленное требование в данной части подлежит отказу в удовлетворении.

Решением Управления заявитель признан нарушившим пункт 6 части 5 статьи 63 Закона о контрактной системе в связи с тем, что в извещении о проведении аукциона не содержится указание о наличии у участника закупки свидетельства саморегулируемой организации о допуске к определенному виду или видам работ по строительству.

В соответствии с пунктом 6 части 5 статьи 63 Закона о контрактной системе в извещении о проведении электронного аукциона наряду с информацией, указанной в статье 42 настоящего Федерального закона, указываются требования, предъявляемые к участникам такого аукциона, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками такого аукциона в соответствии с пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, а также требование, предъявляемое к участникам такого аукциона в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Федерального закона;

В соответствии с частью 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать указанные в статье сведения.

В пункте 18 Информационной карты аукционной документации установлено требование о наличии свидетельства саморегулируемой организации о допуске к работам по организации строительства, реконструкции и капитального ремонта привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора в сфере жилищно-гражданского строительства.

Как установлено внеплановой проверкой и следует из материалов дела, в извещении о проведении электронного аукциона не содержатся требования к участникам закупки о наличии свидетельства саморегулируемой организации о допуске к определенному виду или видам работ по строительству, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.

Вывод Управления о нарушении Администрацией пункта 6 части 5 статьи 63 Закона о контрактной системе подтверждается обстоятельствами дела. Доводы заявителя в данной части подлежат отклонению, заявленное требование – отказу в удовлетворении.

Решением Управления заявитель признан нарушившим пункт 11 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе в связи с отсутствием в аукционной документации информации о дате начала срока представления участникам закупки разъяснений положений аукционной документации.

В соответствии с пунктом 11 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе, документация об электронном аукционе должна содержать, в том числедаты начала и окончаниясрока предоставления участникам такого аукциона разъяснений положений документации о таком аукционе.

В разделе «Информационная карта» аукционной документации дата начала предоставления разъяснений положений документации об аукционе не установлена, пунктом 28 раздела информационной карты в отношении дат начала и окончания срока предоставления разъяснений установлено лишь следующее: «… дата поступления запроса не позднее: 04.12.2015 года».

Таким образом, вывод Управления о нарушении Администрацией требований пункта 11 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе в аукционной документации об отсутствии информация о дате начала срока представления участникам закупки разъяснений положений аукционной документации обоснован фактическими обстоятельствами дела.

В данной части доводы Администрации подлежат отклонению, заявленное требование – отказу в удовлетворении.

В соответствии с пунктом 21 статьи 99 Закона о контрактной системе информация о проведении контрольными органами в сфере закупок и органами внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля плановых и внеплановых проверок, об их результатах и выданных предписаниях размещается в единой информационной системе и (или) реестре жалоб, плановых и внеплановых проверок, принятых по ним решений и выданных предписаний.

На основании пункта 22 статьи 99 Закона о контрактной системе при выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок контрольный орган в сфере закупок вправе:

1) составлять протоколы об административных правонарушениях, связанных с нарушениями законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, рассматривать дела о таких административных правонарушениях и принимать меры по их предотвращению в соответствии с законодательством об административных правонарушениях;

2) выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей);

3) обращаться в суд, арбитражный суд с исками о признании осуществленных закупок недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

В настоящем производстве заявителем обжалуется выданное Управлением по делу №06-1036/15т предписание в том числе в связи с тем, что указанные в предписании меры не направлены на устранение нарушения прав и законных интересов подателей жалоб.

Между тем, законодательство о контрактной системе, в том числе вышеприведенный пункт 22 статьи 99 Закона о контрактной системе в качестве основания для выдачи предписания предусматривает выявленное контрольным органом в сфере закупок нарушение законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупокю

В соответствии с пунктом 23 статьи 99 Закона о контрактной системе предписание об устранении нарушения законодательства Российской Федерации или иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, выданное в соответствии с пунктом 2 части 22, пунктом 3 части 27 настоящей статьи, должно содержать указание на конкретные действия, которые должно совершить лицо, получившее такое предписание, для устранения указанного нарушения. Контракт не может быть заключен до даты исполнения такого предписания.

В ходе рассмотрения жалоб участников закупки и внеплановой проверки Управлением выявлены нарушения законодательства Российской Федерации или иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок в содержании аукционной документации. Устранить допущенные нарушения в содержании аукционной документации возможно лишь внесением соответствующих изменений и (или) дополнений в документацию.

Согласно пункту статьи 65 Закона о контрактной системе в случае изменения аукционной документации срок подачи заявок на участие в таком аукционе должен быть продлен так, чтобы с даты размещения изменений до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе этот срок составлял не менее чем пятнадцать дней или, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) не превышает три миллиона рублей, не менее чем семь дней.

Таким образом, при устранении нарушений законодательства путем внесения изменения в аукционную документацию подлежат отмене все последовавшие процессуальные действия, совершенные после окончания срока подачи заявок.

Предписание в части внесения изменений в положения аукционной документации, размещения аукционной документации с соответствующими внесенными изменениями на официальном сайте zakupki.gov.ru, продления сроков подачи заявок на участие в электронном аукционе, отмены протоколов, составленных в ходе осуществления аукциона правомерно и обоснованно.

10 декабря 2015 года, в связи с тем, что аукционная комиссия отказала всем участникам электронного аукциона в допуске к участию, и электронный аукцион признан несостоявшимся, на основании вышеуказанной статьи Закона о контрактной системе, заказчиком на официальном сайте www.zakupki.gov.ru опубликовано извещение № 0116300041415000162 о проведении запроса предложений на строительство объекта «Дворец культуры в городе Вилюйске».

В силу части 2 статьи 59 Закона о контрактной системе Администрация как заказчик в рассматриваемой закупке обязана провести электронный аукцион.

В соответствии с частью 4 статьи 71 Закона о контрактной системе в случае, если электронный аукцион признан не состоявшимся по основаниям, предусмотренным частью 16 статьи 66, частью 8 статьи 67 и частью 13 статьи 69 настоящего Федерального закона в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в таком аукционе не подано ни одной заявки на участие в нем или по результатам рассмотрения первых частей заявок на участие в таком аукционе аукционная комиссия приняла решение об отказе в допуске к участию в нем всех его участников, подавших заявки на участие в таком аукционе, а также по основаниям, предусмотренным частью 13 статьи 69 настоящего Федерального закона в связи с тем, что аукционной комиссией принято решение о несоответствии требованиям, установленным документацией об электронном аукционе, всех вторых частей заявок на участие в нем, или по основаниям, предусмотренным частью 15 статьи 70 настоящего Федерального закона, заказчик вносит изменения в план-график (при необходимости также в план закупок) и осуществляет закупку путем проведения запроса предложений в соответствии с пунктом 8 части 2 статьи 83 настоящего Федерального закона (при этом объект закупки не может быть изменен) или иным способом в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Исходя из приведенной нормы права, следует, что проведению закупочной процедуры в форме запроса предложений должен предшествовать конкурс либо электронный аукцион, признанные несостоявшимися по причине, в том числе, отказа в допуске всем участникам закупки.

В настоящем деле проведению закупки в форме запроса предложений предшествовало проведение электронного аукциона.

Оспоренным решением Управления, принятым по результатам рассмотрения жалоб и внеплановой проверки, аукционная документация признана несоответствующей требованиям законодательства. В связи с чем, предписание Управления об аннулировании запроса предложений наряду с отменой составленных протоколов, внесении изменений в аукционную документацию, размещении таких изменений и продлении срок подачи заявок правомерно и обосновано.

Довод заявителя о том, что предписание подлежит признанию недействительным в силу его заведомой неисполнимости, так как, будучи датированным 24.12.2015, содержит требования об исполнении в срок до 24.12.2015, судом отклоняются. Из обстоятельств дела следует, что 24 декабря 2015 года Управлением путем изложения предписания в новой редакции исправлены опечатки в ранее выданном предписании от 21.12.2015. Представитель заявителя присутствовал при рассмотрении дела №06-1036/15т и оглашении резолютивной части решения. Предписание от 21.12.2015 было размещено в единой информационной системе Интернет в тот же день (21.12.2015), передано заявителю через прокуратуру района. Аннулирование запроса предложений не требует значительных временных затрат. Кроме того, из письма заявителя от 25.12.2015 Управлению не следует, что заказчик отказывается исполнять предписание в силу невозможности выполнить требуемые мероприятия в указанный в предписании срок. Также указанное письмо не содержит ходатайства о продлении срока исполнения предписания. В настоящем производстве заявителем обжалуется предписание от 21.12.2015, а не предписание от 25.12.2015.

На основании 25 статьи 99 Закона о контрактной системе в случае поступления информации о неисполнении выданного в соответствии с пунктом 2 части 22, пунктом 3 части 27 настоящей статьи предписания контрольный орган в сфере закупок вправе применить к не исполнившему такого предписания лицу меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Отсутствие вины нарушителя в неисполнении предписания в указанный срок подлежит оценке при производстве дела о правонарушении.

На основании части 8 статьи 106 Закона о контрактной системе по результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных частью 22 статьи 99 настоящего Федерального закона. Копия такого решения и в случае выдачи предписания об устранении допущенных нарушений копия такого предписания в течение трех рабочих дней с даты принятия решения и выдачи предписания направляются участнику закупки, подавшему жалобу на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, комиссии по осуществлению закупок, участникам закупки, направившим возражение на жалобу, а также заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупок, действия (бездействие) которых обжалуются. Информация о принятом решении, выданном предписании размещается в единой информационной системе в указанный срок.

Вынесение решения о признании заказчика нарушившим законодательство о контрактной системе и (или) признание жалобы обоснованной, выдача предписания об устранении установленных нарушений законодательства о контрактной системе не является мерами ответственности за совершенное правонарушение.

Частью 1 статьи 107 Закона о контрактной системе предусмотрено, что лица, виновные в нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, отсутствие вины в совершении правонарушения, смягчающие либо исключающие вину обстоятельства, в том числе социальная значимость объекта строительства, малозначительность совершенного правонарушения, отсутствие вредных последствий и т.п. подлежат оценке в ходе соответствующего производства по делу о совершенном правонарушении.

По совокупности изложенных обстоятельств и норм права заявленные требования подлежат удовлетворению в части.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) от 21 декабря 2015 года по делу №06-1036/15т о признании жалоб обоснованными и Администрацию муниципального района «Вилюйский улус (район)» нарушившей Федеральный закон от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в части нарушения части 3 статьи 33 и части 4 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

признать недействительным предписание Управления ФАС России по РС(Я) от 21 декабря 2015 года по делу №06-1036/15т (в редакции от 24.12.2015) в части устранения Администрацией муниципального района «Вилюйский улус (район)» нарушений части 3 статьи 33 и части 4 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.

Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Администрации муниципального района «Вилюйский улус (район)».

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно – телекоммуникационной сети Интернет http://yakutsk.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда – http://4aas.arbitr.ru.

Судья

В. Собардахова