Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев дело по исковому заявлению открытого акционерного общества «Дальневосточная генерирующая компания» филиал (Нерюнгринская ГРЭС) от 05.03.2009 г. № 2-08-16/535

к обществу с ограниченной ответственностью «Олонгроуголь»

о взыскании 1 550 184,91 руб., в том числе 1 517 309,86 руб. неосновательного обогащения, 32 875,05 руб. процентов по ст. 395 ГК РФ за период с 05.01.2009г. по 04.03.2009г., с 05.03.2009г. и далее по день фактической оплаты долга,

от истца: ФИО1 по доверенности;

от ответчика: извещен, не явился.

Открытое акционерное общество «Дальневосточная генерирующая компания» филиал (Нерюнгринская ГРЭС) обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с исковым заявлением от 05.03.2009 г. № 2-08-16/535 к обществу с ограниченной ответственностью «Олонгроуголь» о взыскании 1 550 184,91 руб., в том числе 1 517 309,86 руб. неосновательного обогащения, 32 875,05 руб. процентов по ст. 395 ГК РФ за период с 05.01.2009г. по 04.03.2009г., с 05.03.2009г. и далее по день фактической оплаты долга.

Ответчик в судебное заседание не явилися, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом.

Руководствуясь ч. 3 статьи 156, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания.

Истец представил заявление 16.06.2009г. №08-16/1622 об изменении предмета иска по договору №1514/21-08.

В соответствии с частью 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Суд, руководствуясь ст. 49, 159 АПК РФ отказывает истцу в удовлетворении заявления об изменении предмета иска, поскольку удовлетворение ходатайства влечет о одновременное изменение предмета и основания.

От ответчика в суд поступило дополнение к отзыву.

Рассмотрев материалы дела,

УСТАНОВИЛ:

10.12.2008г. между ОАО «Дальневосточная генерирующая компания» (далее -Истец) и ООО «Олонгроуголь» заключен договор на поставку угольной продукции №1514/21-08, согласно которому ответчик обязался поставить, а истец принять и оплатить уголь каменный марки КС-0-300.

Истец произвел предоплату за угольную продукцию в размере 5 000 000руб.

Статьей 2 договора от 10.12.2008г. №1514/21-08 определен следующий порядок определения количества, качества угля.

Базовые качественные характеристики поставляемых углей оговорены в таблице №1. Исследование показателей качества угля производится в испытательной лаборатории ОАО ХК «Якутуголь», аккредитованной в системе Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии и внесенной в Государственный реестр, аттестат аккредитации №РОСС RU.0001.22ТУ06 ГС РФ или ГУГГП РС(Я) «Якутскгеология Алданский».

Подтверждением качества отгруженного угля является сертификат качества угля, который ответчик направляет вместе со счетом- фактурой, железнодорожной квитанцией о приеме груза или товарно-транспортной накладной в адрес грузополучателя.

Приемка угля по качеству, а также претензии по качеству предъявляются истцом в порядке, предусмотренном Инструкцией о порядке приемки продукции производственно- технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 25.04.1966 №П-7 (с изменениями и дополнениями от 14.11.1974г. и 22.10.1997г.) с обязательным вызовом представителя Поставщика для участия в приемке по качеству.

Приемка угля по количеству производится в соответствии с Инструкцией Госарбитража №П-6 «О порядке приемки продукции ПТН по количеству».

Базовые качественные характеристики поставляемого угля установлены в таблице №1 договора, согласно которой средневзвешенная массовая доля влаги составляет 22,9%, зольность -27,12%.

Как указано в исковом заявлении за период с 25.12.2008г. по 30.12.2008г. на склад филиала «Нерюнгринская ГРЭС» ОАО «ДГК» завезен уголь марки КС-0-300 в количестве 3 798,8 тонн. Пробы указанного угля были направлены на исследование показателей качества угля в лабораторию ГУГГП РС(Я) «Якутскгеология» «Алданскй». По результатам испытаний лаборатории фактическая зольность и массовая доля влаги не соответствуют данным пункта 3.1. договора от 10.12.2008г. №1514/21-08, средневзвешенная массовая доля влаги составила 11,2%, зольность -3,5%, в подтверждение истец представил протоколы №324 от 29.12.2008г., №№2,3 от 11.01.2009г.

Пунктами 3.1, 3.1.2. договора от 10.12.2008г. №1514/21-08 установлено, что ответчик обязуется поставить и передать на склад истца в декабре 2008г., а покупатель принять и оплатить уголь по ценам и показателям качества, согласованным сторонами и оформленными в таблице №1. Если фактическая зольность и массовая доля влаги не соответствует данным таблицы №1, то при расчете окончательной стоимости угля применяются скидки или надбавки в соответствии с данными исследований показателей качества угля, указанные в п.2.1 договора: по зольности- за каждый процент превышения или снижения 2,5%; по массовой доле влаги – за каждый процент превышения или снижения 1,3%.

В связи с несоответствием фактической зольности и массовой доли влаги пункту 3.1. договора от 10.12.2008г. №1514/21-08 истец полагает, что расчет скидок в соответствии сданными исследований показаний качества угля ответчик необоснованно применил скидки по зольности и влаге на 1 517 309,86руб.

Истец направил ответчику претензию о возмещении суммы скидок за поставленную угольную продукцию №4-21/122 от 19.01.2009г. на сумму 1 517 309,86, которая ответчиком оставлена без ответа.

Истец полагая, что ответчик без установленных законом, иными актами или сделкой оснований приобрел и сберег принадлежащее истцу имущество, обратился в суд с настоящим иском.

От ответчика в суд поступил отзыв без даты и номера, согласно которому истец не признает исковые требования в полном объеме по основаниям изложенным в отзыве. В подтверждение доводов изложенных в отзыве истец представил сертификат качества.

Суд, изучив материалы дела, считает необходимым отказать истцу в удовлетворении исковых требований по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно частям 1, 2 статьи 513 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки. Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика. В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) обязан проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.

В статье 518 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 Кодекса, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Поставка ответчиком 3 798,8 тонн угля подтверждается товарно - транспортными накладными на от 25.12.2008г., 26.12.2008г., 27.12.2008г., 28.12.2008г., 29.12.2008г., 30.12.2008г.

В соответствии с пунктом 15 Инструкции «О порядке приемки продукции производственно –технического назначения и товаров народного потребления по качеству», утвержденной Постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР от 25.04.1966 г. №П-7 (далее- Инструкция) выборочная (частичная) проверка качества продукции с распространением результатов проверки качества какой-либо части продукции на всю партию допускается в случаях, когда это предусмотрено стандартами, техническими условиями, Особыми условиями поставки, другими обязательными правилами или договором.

Согласно пункту 16 Инструкции в договорах могут быть предусмотрены случаи, когда явка представителя иногороднего изготовителя (отправителя) для участия в приемке продукции по качеству и комплектности и составления акта является обязательной.

Пунктами 17, 18, 19, 22, 23 Инструкции установлено, что в уведомлении о вызове, направленном изготовителю (отправителю), должно быть указано: а) наименование продукции, дата и номер счета - фактуры или номер транспортного документа, если к моменту вызова счет не получен; б) основные недостатки, обнаруженные в продукции; в) время, на которое назначена приемка продукции по качеству или комплектности (в пределах установленного для приемки срока); г) количество продукции ненадлежащего качества или некомплектной продукции.

Уведомление о вызове представителя изготовителя (отправителя) должно быть направлено (передано) ему по телеграфу (телефону) не позднее 24 час., а в отношении скоропортящейся продукции - немедленно после обнаружения несоответствия качества, комплектности, маркировки продукции, тары или упаковки установленным требованиям, если иные сроки не установлены Основными и Особыми условиями поставки, другими обязательными для сторон правилами или договором.

Представитель иногороднего изготовителя (отправителя) обязан явиться по вызову получателя не позднее, чем на следующий день, а по скоропортящейся продукции - не позднее 4 час. после получения вызова, если в нем не указан иной срок явки.

Иногородний изготовитель (отправитель) обязан не позднее чем на следующий день после получения вызова получателя сообщить телеграммой или телефонограммой, будет ли направлен представитель для участия в проверке качества продукции. Неполучение ответа на вызов в указанный срок дает право получателю осуществить приемку продукции до истечения установленного срока явки представителя изготовителя (отправителя).

Представитель иногороднего изготовителя (отправителя) обязан явиться не позднее чем в трехдневный срок после получения вызова, не считая времени, необходимого для проезда, если иной срок не предусмотрен в Основных и Особых условиях поставки, других обязательных правилах или договоре.

Представитель изготовителя (отправителя) должен иметь удостоверение на право участия в определении качества и комплектности поступившей к получателю продукции.

Изготовитель (отправитель) может уполномочить на участие в приемке получателем продукции предприятие, находящееся в месте получения продукции. В этом случае удостоверение представителю выдается предприятием, выделившим его. В удостоверении должна быть сделана ссылка на документ, которым изготовитель (отправитель) уполномочил данное предприятие участвовать в приемке продукции.

Для участия в приемке продукции должны выделяться лица, компетентные (по роду работы, по образованию, по опыту трудовой деятельности) в вопросах определения качества и комплектности подлежащей приемке продукции.

Материально ответственные и подчиненные им лица, а также лица, осуществляющие учет, хранение, приемку и отпуск материальных ценностей, в качестве представителей общественности предприятий - получателей выделяться не должны. В частности, не могут выделяться в качестве представителей общественности предприятия - получателя руководители предприятий и их заместители (и в тех случаях, когда они не являются материально ответственными лицами), работники отдела технического контроля, бухгалтеры, товароведы, связанные с учетом, хранением, отпуском и приемкой материальных ценностей, работники юридической службы этих предприятий, претензионисты.

Срок полномочий представителей общественности предприятия - получателя, выделенных фабричным, заводским, местным комитетом профсоюза для приемки продукции по качеству, может быть установлен на срок полномочий данного комитета профсоюза.

Представителю, уполномоченному для участия в приемке продукции по качеству и комплектности, выдается надлежаще оформленное и заверенное печатью предприятия разовое удостоверение за подписью руководителя предприятия (организации) или его заместителя.

В удостоверении на право участия в приемке продукции по качеству и комплектности указывается: дата выдачи удостоверения и его номер; фамилия, имя и отчество, место работы и должность лица, которому выдано удостоверение; наименование предприятия, которому выделяется представитель; на участие в приемке какой именно продукции уполномочен представитель.

В соответствии с пунктами 26-29 во всех случаях, когда стандартами, техническими условиями, Основными и Особыми условиями поставки, другими обязательными правилами или договором для определения качества продукции предусмотрен отбор образцов (проб), лица, участвующие в приемке продукции по качеству, обязаны отобрать образцы (пробы) этой продукции.

Отбор образцов (проб) производится в точном соответствии с требованиями указанных выше нормативных актов. Отобранные образцы (пробы) опечатываются либо пломбируются и снабжаются этикетками, подписанными лицами, участвующими в отборе.

Об отборе образцов (проб) составляется акт, подписываемый всеми участвующими в этом лицами. В акте должно быть указано: а) время и место составления акта, наименование получателя продукции, фамилии и должности лиц, принимавших участие в отборе образцов (проб); б) наименование изготовителя (отправителя), от которого поступила продукция; в) номер и дата счета - фактуры и транспортной накладной, по которым поступила продукция, и дата поступления ее на склад получателя, а при доставке продукции поставщиком и при отпуске продукции со склада поставщика - номер и дата накладной или счета - фактуры, по которой сдана продукция; г) количество мест и вес продукции, а также количество и номера мест, из которых отбирались образцы (пробы) продукции; д) указание о том, что образцы (пробы) отобраны в порядке, предусмотренном стандартом, техническими условиями, Основными и Особыми условиями поставки, другими обязательными правилами и договором, со ссылкой на их номер и дату; е) снабжены ли отобранные образцы (пробы) этикетками, содержащими данные, предусмотренные стандартами или техническими условиями; ж) опечатаны или опломбированы образцы (пробы), чьей печатью или пломбой (оттиски на пломбах); з) другие данные, которые лица, участвующие в отборе проб, найдут необходимым включить в акт для более подробной характеристики образцов (проб).

Из отобранных образцов (проб) один остается у получателя, второй направляется изготовителю (отправителю) продукции. Во всех случаях, когда это предусмотрено стандартами, техническими условиями, другими обязательными правилами и договором, отбираются дополнительные образцы (пробы) для сдачи на анализ или испытание в лаборатории или научно - исследовательские институты.

О сдаче образцов (проб) на анализ или испытание делаются соответствующие отметки в акте отбора образцов (проб).

Отобранные образцы (пробы) продукции должны храниться получателем, изготовителем (отправителем) до разрешения спора о качестве продукции, а в случаях передачи материалов о выпуске недоброкачественной продукции в органы прокуратуры и суда - до разрешения дела в этих органах.

По результатам приемки продукции по качеству и комплектности с участием представителей, указанных в п.п. 19 и 20 настоящей Инструкции, составляется акт о фактическом качестве и комплектности полученной продукции.

Акт должен быть составлен в день окончания приемки продукции по качеству и комплектности.

В этом акте должно быть указано: а) наименование получателя продукции и его адрес; б) номер и дата акта, место приемки продукции, время начала и окончания приемки продукции; в случаях, когда приемка продукции с участием представителей, указанных в п.п. 19 и 20 настоящей Инструкции, произведена с нарушением установленных сроков приемки, в акте должны быть указаны причины задержки приемки, время их возникновения и устранения; в) фамилии, инициалы лиц, принимавших участие в приемке продукции по качеству и в составлении акта, место их работы, занимаемые ими должности, дата и номер документа о полномочиях представителя на участие в проверке продукции по качеству и комплектности, а также указание о том, что эти лица ознакомлены с правилами приемки продукции по качеству; г) наименования и адреса изготовителя (отправителя) и поставщика; д) дата и номер телефонограммы или телеграммы о вызове представителя изготовителя (отправителя) или отметка о том, что вызов изготовителя (отправителя) Основными и Особыми условиями поставки, другими обязательными правилами или договором не предусмотрен; е) номера и даты договора на поставку продукции, счета - фактуры, транспортной накладной (коносамента) и документа, удостоверяющего качество продукции; ж) дата прибытия продукции на станцию (пристань, порт) назначения, время выдачи груза органом транспорта, время вскрытия вагона, контейнера, автофургона и других опломбированных транспортных средств, время доставки продукции на склад получателя; з) номер и дата коммерческого акта (акта, выданного органом автомобильного транспорта), если такой акт был составлен при получении продукции от органа транспорта; и) условия хранения продукции на складе получателя до составления акта; к) состояние тары и упаковки в момент осмотра продукции, содержание наружной маркировки тары и другие данные, на основании которых можно сделать вывод о том, в чьей упаковке предъявлена продукция - изготовителя или отправителя, дата вскрытия тары и упаковки. Недостатки маркировки, тары и упаковки, а также количество продукции, к которому относится каждый из установленных недостатков; л) при выборочной проверке продукции - порядок отбора продукции для выборочной проверки с указанием основания выборочной проверки (стандарт, технические условия, Особые условия поставки, другие обязательные правила и договор); м) за чьими пломбами (отправителя или органа транспорта) отгружена и получена продукция, исправность пломб, оттиски на них; транспортная и отправительская маркировка мест (по документам и фактически), наличие или отсутствие упаковочных ярлыков, пломб на отдельных местах; н) количество (вес), полное наименование и перечисление предъявленной к осмотру и фактически проверенной продукции с выделением продукции забракованной, подлежащей исправлению у изготовителя или на месте, в том числе путем замены отдельных деталей, а также продукции, сорт которой не соответствует сорту, указанному в документе, удостоверяющем ее качество. Подробное описание выявленных недостатков и их характер; о) основания, по которым продукция переводится в более низкий сорт, со ссылкой на стандарт, технические условия, другие обязательные правила; п) количество некомплектной продукции и перечень недостающих частей, узлов и деталей и стоимость их; р) номера стандартов, технические условия, чертежи, образцы (эталоны), по которым производилась проверка качества продукции; с) номер браковщика предприятия - изготовителя продукции, если на продукции такой номер указан; т) произведен ли отбор образцов (проб) и куда они направлены; у) другие данные, которые, по мнению лиц, участвующих в приемке, необходимо указать в акте для подтверждения ненадлежащего качества или некомплектности продукции; ф) заключение о характере выявленных дефектов в продукции и причина их возникновения.

Пунктом 2.3. договора от 10.12.2008г. №1514/21-08 установлено обязательное условие вызова представителя ответчика для участия в приемке по качеству.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Между тем, истец не представил в суд доказательств вызова представителя ответчика для участия в приемке по качеству в порядке предусмотренном пунктами 17,18,19 Инструкции.

В актах отбора проб от 29.12.2008г., от 30.12.2008г., от 31.12.2008г. не указаны: наименование получателя продукции и его адрес; номер акта, место приемки продукции, время начала и окончания приемки продукции; наименования и адреса изготовителя (отправителя) и поставщика; дата и номер телефонограммы или телеграммы о вызове представителя изготовителя (отправителя); номера и даты договора на поставку продукции, счета - фактуры, транспортной накладной (коносамента) и документа, удостоверяющего качество продукции; дата прибытия продукции на станцию (пристань, порт) назначения, время выдачи груза органом транспорта, время вскрытия вагона, контейнера, автофургона и других опломбированных транспортных средств, время доставки продукции на склад получателя; условия хранения продукции на складе получателя до составления акта; состояние тары и упаковки в момент осмотра продукции, содержание наружной маркировки тары и другие данные, на основании которых можно сделать вывод о том, в чьей упаковке предъявлена продукция - изготовителя или отправителя, дата вскрытия тары и упаковки. порядок отбора продукции для выборочной проверки с указанием основания выборочной проверки (стандарт, технические условия, Особые условия поставки, другие обязательные правила и договор); за чьими пломбами (отправителя или органа транспорта) отгружена и получена продукция, исправность пломб, оттиски на них; транспортная и отправительская маркировка мест (по документам и фактически), наличие или отсутствие упаковочных ярлыков, пломб на отдельных местах.

Кроме того, в актах отбора проб от 29.12.2008г., от 30.12.2008г., от 31.12.2008г., в протоколах лабораторных испытаний №324 от 29.12.2008г., №№2,3 от 11.01.2009г, не указано количество (вес), полное наименование и перечисление предъявленной к осмотру и фактически проверенной продукции с выделением продукции забракованной, подлежащей исправлению у изготовителя или на месте, в том числе путем замены отдельных деталей, а также продукции, сорт которой не соответствует сорту, указанному в документе, удостоверяющем ее качество. Подробное описание выявленных недостатков и их характер; основания, по которым продукция переводится в более низкий сорт, со ссылкой на стандарт, технические условия, другие обязательные правила; номера стандартов, технические условия, по которым производилась проверка качества продукции; номер браковщика предприятия - изготовителя продукции, если на продукции такой номер указан.

Акты отбора проб от 29.12.2008г., от 30.12.2008г., 31.12.2008г.подписаны не всеми лицами , участвовавшими в отборе.

Таким образом, представленные истцом в материалы дела документы, в частности акты отбора проб от 29.12.2008г., от 30.12.2008г., от 31.12.2008г., протоколы лабораторных испытаний №324 от 29.12.2008г., №№2,3 от 11.01.2009г, не могут являться надлежащими доказательствами некачественности поставленной спорной партии угля.

Руководствуясь статьями 49, 159, 167-170, 176, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Отказать истцу в изменении предмета иска.

В иске отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок после принятия решения арбитражныи судом первой инстанции в апелляционную инстанцию – Четвертый апелляционный арбитражный суд.

Решение может быть обжаловано в кассационную инстанцию – Федеральный Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу обжалуемого решения.

Решение может быть пересмотрено в порядке надзора в Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации в трехмесячный срок со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по данному делу, если исчерпаны другие имеющиеся возможности для проверки в судебном порядке законности указанного акта.

Судья Федорова М. И.