Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Республике Саха (Якутия) (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к индивидуальному предпринимателю ФИО1 (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в судебном заседании представителя заявителя – ФИО2, по доверенности от 10.01.2020 №07-41/000309, сроком до 31.12.2020;

в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, извещенного о времени и месте судебного заседания,

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №5 по Республике Саха (Якутия) (далее – МИФНС №5 по РС (Я), административный орган) обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее – предприниматель ФИО1) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП Российской Федерации).

В судебном заседании представитель МИФНС №5 по РС (Я) поддержал требования, изложенные в заявлении, указав, что собранным административным материалом доказан факт (событие) совершения предпринимателем ФИО1 административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.27 КоАП РФ, а также доказана вина в его совершении.

Предприниматель ФИО1 в судебное заседание не явился.

О месте и времени рассмотрения дела лица, участвующие в деле, предприниматель извещен надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 АПК Российской Федерации, что подтверждается почтовыми уведомлениями и возвращенными почтовыми конвертами, а также отчетом о публикации на официальном сайте Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) в сети «Интернет» определений о принятии заявления к производству и об отложении судебного разбирательства

Дело рассматривается в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, в порядке части 3 статьи 205 АПК РФ.

Предпринимателем ФИО1 отзыв не представлен.

Исследовав материалы дела, заслушав представителя административного органа, арбитражный суд установил следующие обстоятельства по делу.

Из материалов дела следует, что индивидуальный предприниматель ФИО1, зарегистрирован в Межрайонной ИФНС России №4 по PC (Я) в качестве индивидуального предпринимателя 28.09.2010, ему присвоен идентификационный номер налогоплательщика <***>.

Согласно сведениям единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей основным видом деятельности предпринимателя является «59.1 Производство кинофильмов, видеофильмов и телевизионных программ». Дополнительные виды деятельности: 59.13 Деятельность по распространению кинофильмов, видеофильмов и телевизионных программ; 59.14 Деятельность в области демонстрации кинофильмов; 90.01 Деятельность в области исполнительских искусств; 93.29.9 Деятельность зрелищно-развлекательная прочая, не включенная в другие группировки.

Межрайонной ИФНС РФ №5 по PC (Я) на основании распоряжения от 06.02.2020 №21-20/1 в отношении предпринимателя ФИО1 была проведена внеплановая выездная проверка соблюдения требований Федерального закона от 11.11.2003 №138-Ф3 «О лотереях», в ходе которой установлено следующее.

05.01.2020 предпринимателем ФИО1, по адресу <...> в мультимедийном историческом парке «Россия - моя история» на основании договора услуги №58-д от 28.12.2019, проведен новогодний розыгрыш призов «Вечер Чудес».

На основании положения розыгрыша призов «Вечер чудес» утверждённого предпринимателем 01.12.2019, цель проведения мероприятия направлена на продвижение знака концертного агентства «Тойтон» и привлечения внимания потребителей к продукции под данным знаком (далее по тексту - стимулирующее мероприятие).

В рамках информационного обмена Инспекцией было направлено письмо в Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) №21-05/004892 от 18.02.2020., с целью разъяснения:

-подпадает ли розыгрыш призов «Вечер чудес» организованный ФИО1 под действие статьи 9 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 02.08.2019) «О рекламе»;

-является ли брендинговый календарь рекламным товаром, либо же лотерейным билетом.

На основании ответа антимонопольного органа от 27.02.2020 №03/745, опросов свидетелей и исследованных в ходе проверки документов Инспекция пришла к выводу, что предпринимателем нарушены требования п. 1 ст. 4, п. 1 ст. 13 Федерального закона №138-Ф3 «О лотереях».

Так согласно акту проверки от 05.03.2020 №21-20/1-А налоговым органом установлено следующее.

Согласно статьи 9 (Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» -реклама о проведении стимулирующих мероприятий. - в рекламе, сообщающей о проведении конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие).

Согласно статье 1063 Гражданского кодекса Российской Федерации лотереи отнесены к основанным на риске играм. Процедура проведения стимулирующего мероприятия не связана с внесением платы и не имеет в себе рисковой составляющей (Письмо ФНС России от 21.04.2014 N ЕД-4-2/7598).

Таким образом, участники не несут имущественных рисков, связанных с участием в таком стимулирующем мероприятии.

Призовой фонд стимулирующего мероприятия формируется исключительно за счет средств организатора лотереи, что не соответствует определению понятия «лотерея» в Федеральном законе от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (абз. 4 Письмо ФНС России от 21.04.2014 N ЕД-4-2/7598).

Отношения между организаторами лотерей и участниками игр основаны на договоре, предметом которого являются права и обязанности сторон по поводу участия в розыгрыше, включая условия о сроке проведения игр и порядке определения выигрыша и его размере.

Участие в стимулирующем мероприятии является следствием приобретения у организатора определенных товаров или услуг (т.е. заключения договоров купли-продажи или оказания услуг).

Фактически стимулирующим мероприятием являются действия компании, побуждающие потребителей к приобретению товаров (получению услуг) за счет возможности получения приза.

Таким образом, участник не вносит плату за участие (сопутствующее приобретение товара не является платой за участие), так как цель продажи товара - получение прибыли в результате обычной деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Под объектом рекламирования понимается товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена.

Инспекцией было установлено, что в рекламе розыгрыша призов «Вечер Чудес», распространённой с использованием сайта https://afisha.vkt.ru/events/view?id=990639 содержалась следующая информация:

«Грандиозное шоу Нового года! Впервые в нашу республики приезжает легендарный ФИО3! 5 января в 19.00 в историческом парке «Россия - моя история» республиканский новогодний розыгрыш призов «Время Чудес» проведет бессменный ведущий одной из лучших телепередач Первого канала, любимец публики, блистательный ФИО3! Вы можете стать VIP-гостем розыгрыша призов, вас увидят жители всей республики на телеканале Якутия 24!

Вас ожидает море шуток, позитива стопроцентное новогоднее настроение, сюрпризы и неожиданные гости нашей студии!

Вы станете свидетелями беспрецедентного розыгрыша 53 шикарных призов в числе которых 1-комнатная квартира в городе Якутске, лексус 570, земельный участок Сочи!

В стоимость билета включены: праздничное меню, напитки, шоу-программа.

Мы подарим каждому зрителю выигрышные календари по номиналу стоимости билета (вручаются при входе).

Начните Новый год с чудес!

Билеты на мероприятия продаются только на нашем сайте. Успевайте! Розыгрыш пройдёт 5 января в прямом эфире на телеканале Якутия24 с 19:00 ч. Покупайте выигрышные календари и станьте обладателем ценных призов. Призовой фонд: 10 000 000 руб. СУПЕРПРИЗЫ: 1-комнатная квартира в г. Якутск. Генеральный спонсор: компания Рубль+; Автомобиль LexusLX570; Земельный участок в г. Сочи. ПРИЗЫ: 3 снегохода;3 квадроцикла; лодочный корпус; лодочный мотор МасВоок; котлы длительного горения; норковая шуба; путевка в Таиланд; путевка в Корею; тур в Disneyland; кухонный гарнитур; холодильники; телевизоры; стиральная машина; посудомоечная машина;iPhone 11; ноутбук; планшет; сертификат на приобретение компьютерных комплектующих на сумму 50000 руб.; ювелирные изделия и другие ценные призы.

БИЛЕТЫ ПРОДАЮТСЯ ВО ВСЕХ КАССАХ УЛУСОВ И РАЙОНОВ РЕСПУБЛИКИ.

КАССЫ В Г.ЯКУТСКЕ: КТ ЦЕНТРАЛЬНЫЙ, КТ СИНЕМА ЦЕНТР, ТРК ТУЙМААДА, ТРК АЗИЯ, ТЦ ЦУМ, ТЦ ПРОСПЕКТ, КРЕСТЬЯНСКИЙ РЫНОК, СТОЛИЧНЫЙ РЫНОК, ЦСП «ТРИУМФ».

Цена календаря: 1000 руб.

ИДЕАЛЬНЫЙ ПОДАРОК НА НОВЫЙ ГОД БЛИЗКИМ, РОДНЫМ И ДРУЗЬЯМ!

Справки по тел: 71-33-33, ЯКУТИЯ, СЕКТОР ШАНС НА БАРАБАНЕ! Возраст: 6+

Информация об организаторе мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения на сайте:www.вечер чудес.рф. Подтверждением успешной покупки является письмо на электронную почту с билетом. Если вы его не получили, незамедлительно свяжитесь с нашей поддержкой. Для входа необходимо распечатать электронный билет или показать его на телефоне на стойке Афиши в историческом парке «Россия - моя история» в день проведения мероприятия. Обмен на бумажный билет с корешком для розыгрыша будет происходить ТОЛЬКО в день мероприятия. На сайте представлена часть билетов, выданная организаторами для продажи online.

Исследовав и проанализировав указанную информацию, пришли к выводу, что исходя из содержания рекламы организатора - предпринимателя ФИО1 внимание потребителей рекламы привлекается на проведение 05.01.2020 республиканского новогоднего розыгрыша призов «Время Чудес» с участием известного телеведущего, то есть объектом рекламирования в данном случае выступает само проведение розыгрыша призов «Время Чудес» с участием ФИО3.

Совокупное восприятие информации дает основание полагать, что организатором проводится розыгрыш призов среди купивших билет на сумму 1000 рублей «во всех кассах и районов республики», а также купивших билет «online» с использованием специального приложения.

Согласно статье 9 Закона №138-ФЗ «О рекламе» в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее -стимулирующее мероприятие), должны быть указаны: 1) сроки проведения такого мероприятия. 2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.

Таким образом, в качестве отдельного объекта, к рекламе которого установлены специальные требования, выделяет стимулирующее мероприятие - стимулирующую лотерею, конкурс, игру, иное подобное мероприятие, условием участия в которых является приобретение определенного товара и возможность получения выигрыша (приза, подарка).

Вместе с тем в рассматриваемой рекламе сообщается о розыгрыше призов «Время Чудес» с участием ФИО3, в рекламе распространённой с использованием сайта https://afisha.ykt.ru/events/view7icH990639 не имеется информации о концертном агентстве «Тойтон», о проведении концерта или любого мероприятия, кроме информации о проведении розыгрыша призов, призы перечислены в самой рекламе, участник не приобретает сопутствующий товар, билет, выполненный (изготовленный) в виде календаря с номером не является товаром, а служит удостоверяющим право участника на участие в розыгрыше документом, а именно платой за участие.

Следовательно, реклама розыгрыша призов «Поле Чудес», не имеет цели продвижения деятельности концертного агентства «Тойтон», и проводимого агентством концерта (05.01.2020 концерт не проводился) в рамках обычной деятельности (по ОКВЭД), а по смыслу и содержанию направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, а именно к розыгрышу призов (лотереи), формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

При этом, к основным видам экономической деятельности ФИО1, заявленным в ЕГРИП, не значится полиграфическая деятельность по изготовлению полиграфической продукции (календаря), которая бы продвигалась при проведении стимулирующего мероприятия, направленного на реализацию данного товара (календарная). Также не имеет цели продвижение знака канцерного агентства «Тойтон», как товара, поскольку в рекламе вынимание обращается розыгрышу призов.

Изучив рекламу, положение, пришли к выводу, что розыгрыш призов фактически имеет все признаки лотереи, а именно организатором розыгрыша установлены правила и предоставлены призы из призового фонда (сформированного за счет участников и спонсоров), участник покупает лотерейный билет, в том числе выполненный в виде календаря, а также предусмотрено приобретение билета онлайн, участник при этом получает негарантированную возможность выигрыша приза, причем эта возможность зависит от воли случая, т.е. основано на риске.

В силу статьи 2 Федерального закона «О лотереях» лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (оператор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между оператором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом. На лотерейном билете, лотерейной квитанции, электронном лотерейном билете обязательно присутствие лотерейной комбинации, нанесенной (внесенной) на стадии изготовления (создания) соответствующего документа и (или) участником лотереи.

Таким образом, инспекция установила, что проведённый предпринимателем ФИО1 розыгрыш призов «Поле Чудес», исходя из фактических обстоятельств, а также содержания рекламы, размещенной на сайте https://aflsha.vkt.ru/events/view?id=990639 имеет все признаки лотереи и не подпадает под требования статьи 9 Федерального закона «О рекламе», а билет, выполненный в виде «брендингового» календаря не может быть товаром, поскольку выполняет функции лотерейного билета и удостоверяет право участника на участие в лотерее и служит подтверждающим это право документом.

Кроме того, ФИО1 05.01.2020. на ряду с розыгрышем призов «Вечер чудес», под товарным знаком «Тойтон» было организовано концертное мероприятие «Вечер чудес» с участием медийных личностей, стоимость одного билета составляла 10 000 руб., физическое лицо приобретая у организатора мероприятия билет стоимостью 10 000 руб. на концерт в виде получения услуги, не получал лотерейный билет, для участия в розыгрыше призов «Вечер чудес». На ряду с этим, физическое лицо, приобретая лотерейный билет на сумму 1 000 руб. в виде брендингового календаря на основании положения о проведении розыгрыша, становился участником розыгрыша «Вечер чудес» без получения услуги в виде участия в концертном мероприятии, что и имеет рисковую составляющую.

На основании установленных к ходе проверки фактов, налоговый орган пришел к выводу, что предприниматель ФИО1 продавал лотерейные билеты под видом брендинговых календарей за деньги, без предоставления товаров и услуг, что относиться к основанным на риске играм (ст. 1063 ГКРФ).

Вместе с тем, проведение лотереи регулируется Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях».

В соответствии с п. 1 ст. 4 Закона о лотереях, осуществляемое Российской Федерацией государственное регулирование отношений, возникающих в области организации лотерей и проведения лотерей, включает в себя: принятие Правительством Российской Федерации решений о проведении лотерей; принятие Правительством Российской Федерации решений об определении оператора лотерей; издание в установленном порядке нормативных правовых актов, регулирующих организацию лотерей и проведение лотерей; осуществление федерального государственного надзора за проведением лотерей; установление форм и сроков представления отчетности о лотереях; установление обязательных нормативов лотереи.

Пунктом 1 статьи 13 указанного Федерального закон от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» предусмотрено, что организаторами лотерей на основании решения Правительства Российской Федерации являются: 1) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке и реализации государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере физической культуры и спорта; 2) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере бюджетной деятельности.

Порядок представления федеральными органами исполнительной власти документов, на основании которых принимается решение о проведении лотереи, определяется Правительством Российской Федерации (пункт 1.1 статьи 13 Федерального закон от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях»).

На основании указанных обстоятельств, установив, что решение Правительства Российской Федерации о проведении новогоднего розыгрыша призов не имеется, Инспекцией 10.03.2020 в отношении ФИО1 был составлен протокол об административном правонарушении № 14472006501147500002 с квалификацией действий по ч.1 ст.14.27 КоАП РФ.

На основании статьи 202 АПК Российской Федерации административный орган обратился в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Суд приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае в действиях предпринимателя ФИО1 имеется состав вменяемого административного правонарушения по следующим причинам.

Согласно части 2 статьи 206 АПК Российской Федерации по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 14.27 КоАП Российской Федерации предусмотрена административная ответственность за проведение лотереи без решения Правительства Российской Федерации о ее проведении, либо без заключения контракта с организатором лотереи на проведение лотереи, либо после истечения установленного срока проведения лотереи, либо распространение (реализация, выдача) лотерейных билетов, лотерейных квитанций или электронных лотерейных билетов или прием лотерейных ставок среди участников лотереи без заключения договора в соответствии с законодательством о лотереях.

Объектом правонарушения являются общественные отношения в сфере законодательства о лотереях.

Объективную сторону административного правонарушения образует проведение лотереи без решения Правительства Российской Федерации о ее проведении.

В соответствии со статьей 1063 Гражданского кодекса Российской Федерации лотереи отнесены к основанным на риске играм.

Согласно ст. 12 Закона № 138-ФЗ одним из обязательных реквизитов и свойств лотерейного билета является наличие цены, которую необходимо уплатить для принятия участия в лотерее.

Также согласно ст. 10 Закона № 138-ФЗ призовой фонд лотереи должен быть сформирован из выручки от проведения лотереи и составлять не менее 50% от такой выручки и не более чем 70 процентов.

Правовую основу государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, в том числе виды и цели проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, определяет Закон о лотереях, устанавливающий также обязательные нормативы лотерей, порядок осуществления контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей.

Согласно статье 2 Закона о лотереях под лотереей понимается игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (оператор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между оператором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом. На лотерейном билете, лотерейной квитанции, электронном лотерейном билете обязательно присутствие лотерейной комбинации, нанесенной (внесенной) на стадии изготовления (создания) соответствующего документа и (или) участником лотереи (пункт 1); призовым фондом лотереи является совокупность денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи (пункт 3); розыгрышем призового фонда лотереи – процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши (пункт 4); организатором лотереи – федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации в установленном порядке на проведение лотереи. Организатор лотереи проводит лотерею через оператора лотереи посредством заключения с ним контракта (пункт 6); под проведением лотереи понимается осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи (пункт 8).

Статьей 3 Закона о лотереях установлено, что виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа ее проведения и территории ее проведения (часть 1).

Лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную и бестиражную.

Тиражная лотерея – лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов.

Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи.

Для определения выигравшей лотерейной комбинации (выигравших лотерейных комбинаций) при проведении розыгрыша призового фонда тиражной лотереи не допускается использование одновременно более одной единицы лотерейного оборудования.

Бестиражная лотерея – лотерея, в которой информация, позволяющая определить выигрыши, закладывается в лотерейные билеты, электронные лотерейные билеты на стадии их изготовления (создания). При проведении бестиражной лотереи участник лотереи непосредственно после внесения платы за участие в лотерее, получения лотерейного билета, электронного лотерейного билета и выявления нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков, чисел или символов узнает о наличии и размере выигрыша или о его отсутствии (часть 2).

Лотерея в зависимости от территории ее проведения подразделяется на международную и всероссийскую государственную.

Международная лотерея – лотерея, которая проводится на территориях двух и более государств, включая территорию Российской Федерации, на основании международного договора Российской Федерации.

Всероссийская государственная лотерея – лотерея, которая проводится на всей территории Российской Федерации (часть 4).

В соответствии со статьей 4 Закона о лотереях осуществляемое Российской Федерацией государственное регулирование отношений, возникающих в области организации лотерей и проведения лотерей, включает в себя: принятие Правительством Российской Федерации решений о проведении лотерей; издание в установленном порядке нормативных правовых актов, регулирующих организацию лотерей и проведение лотерей; ведение единого реестра лотерейных терминалов; осуществление федерального государственного надзора за проведением лотерей; установление форм и сроков представления отчетности о лотереях; установление обязательных нормативов лотереи.

Согласно части 1 статьи 13 Закона о лотереях организаторами лотерей на основании решения Правительства Российской Федерации являются: 1) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке и реализации государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере физической культуры и спорта; 2) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере бюджетной деятельности.

Порядок представления федеральными органами исполнительной власти, указанными в части 1 настоящей статьи, документов, на основании которых принимается решение о проведении лотереи, определяется Правительством Российской Федерации (часть 1.1 статьи 13 Закона о лотереях).

Срок проведения лотереи составляет пятнадцать лет с возможностью его продления Правительством Российской Федерации по инициативе организатора лотереи в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Началом проведения лотереи считается дата принятия решения Правительством Российской Федерации о проведении лотереи (часть 2 статьи 13 Закона о лотереях).

Принимая во внимание изложенные выше нормы и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предоставленные в материалы дела доказательства, суд приходит к выводу, что поскольку инспекцией установлено совершение действий по проведению предпринимателем 05.01.2020 лотереи (в том числе, распространение лотерейных билетов под видом брендинговых календарей за деньги, без предоставления товаров и услуг) в нарушение требований, установленных статьями 4, 13 Закона №138-ФЗ, следовательно, в данном случае материалами дела подтверждается факт совершения ФИО1 вменяемого ему правонарушения.

Заключая данный вывод, суд учитывает, что в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе, об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью второй статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В рассматриваемом случае факт распространения ФИО1 лотерейных билетов (календарей) через кассы и онлайн, а соответственно, проведение лотереи, без решения Правительства Российской Федерации подтверждается актом проверки налогового органа и протоколом об административном правонарушении.

Акт проверки является с учетом положений ст. ст. 67, 68, 71 АПК РФ относимым, допустимым и достоверным доказательством, отраженные в нем сведения подтверждаются иными доказательствами, в том числе, объяснениями свидетелей.

В качестве свидетеля на основании ст. 25.6 КоАП РФ налоговым органом был опрошен генеральный директор ООО МФК «АЭБ Партнер» Рубль Плюс ФИО4, который пояснил, что ООО МФК «АЭБ Партнер» Рублю Плюс спонсорскую помощь ФИО1 для проведения розыгрыша призов «Вечер чудес» не осуществляло.

Так же в качестве свидетеля на основании ст. 25.6 КоАП РФ был опрошен управляющий торговой точки ООО «Автомол» ФИО5, который пояснил, что такие товары как мотор лодочный 1шт; снегоход 3 шт; лодка лидер 1шт; комплект для сборки квадрацикла 2 шт. были приобретены 09.01.2020.

Так же в качестве свидетеля на основании ст. 25.6 КоАП РФ был опрошен администратор магазина «Времена года» ФИО6.(приложение №20), которая пояснила, что пальто меховое женское было приобретено 05.01.2020г. для призов новогоднего розыгрыша.

Таким образом, Инспекцией было подтверждено, что призовой фонд розыгрыша призов «Вечер чудес» формировался не за счет средств организатора розыгрыша, а за счет проданных лотерейных билетов, после их продажи.

В связи в этим, основная цель проведения лотереи(розыгрыша призов «Вечер чудес») связана с получением доходов от реализации проданных лотерейных билетов.

Указанные действия предпринимателя в силу процитированных выше норм права образуют объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Доказательства, свидетельствующие об отсутствии вины предпринимателя в совершении вменяемого ему правонарушения, в деле отсутствуют. ФИО1, имея возможность для соблюдения правил и норм, указанных выше, и не приняв все зависящие от него меры по их соблюдению, умышленно совершил административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах наличие в действиях предпринимателя ФИО1 состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является установленным.

Годичный срок давности привлечения предпринимателя к административной ответственности не истек.

Проверка административным органом проводилась в рамках полномочий административного органа и с соблюдением действующего законодательства.

В соответствии с подпунктом 84 части 2 статьи 28.3 КоАП Российской Федерации протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.27 Кодекса, уполномочены составлять должностные лица органов, регулирующих отношения в области организации и проведения лотерей.

В соответствии с подпунктом 5.3.10 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506, а также пунктом 3 Положения о федеральном государственном надзоре за проведением лотерей, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 11.09.2012 № 913, уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим федеральный государственный надзор за проведением лотерей является Федеральная налоговая служба.

Согласно Перечню должностных лиц налоговых органов Российской Федерации, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, 8 А78-16930/2018 утвержденным Приказом ФНС России от 02.08.2005 № САЭ-3-06/354@, протоколы об административном правонарушении в инспекциях Федеральной налоговой службы по районам, районам в городах, городам без районного деления, межрайонного уровня уполномочен составлять государственный налоговый инспектор.

Следовательно, протокол об административном правонарушении от 10.03.2020 составлен уполномоченным на совершение таких процессуальных действий должностным лицом.

Каких-либо нарушений со стороны административного органа требований статей 23.50, 25.1, 25.4, 25.15, 28.2 и 28.3 КоАП Российской Федерации судом не установлено, реализация предусмотренных законом прав предпринимателю была обеспечена в полной мере.

Обстоятельств для признания допущенного Учреждением правонарушения в качестве малозначительного в соответствии со статьей 2.9 КоАП Российской Федерации арбитражным судом также не установлено.

Обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей признать правонарушение малозначительным и применить статью 2.9. КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях».

Рассмотрев в совокупности обстоятельства совершения правонарушения, его последствия и степень вины предпринимателя, арбитражный суд не установил оснований для применения частей 3.2, 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ и снижения размера административного наказания ниже низшего предела. Правовых оснований для замены штрафа на предупреждение в порядке статьи 4.1.1 КоАП РФ не имеется, в части такого обстоятельства как отсутствие имущественного ущерба.

Суд также считает, что административный штраф в указанном размере отвечает принципу справедливости наказания и, в то же время, обеспечивает его неотвратимость.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Привлечь индивидуального предпринимателя ФИО1, родившегося ДД.ММ.ГГГГ в с.Майя Мегино-Кангаласского улуса Якусткой АССР, проживающего по адресу: 678070, Республика Саха (Якутия), <...>, зарегистрированного в качестве предпринимателя 28.09.2010 МИФНС №5 по Республике Саха (Якутия) (ИНН <***>, ОГРН <***>) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить наказание в виде административного штрафа в размере 15000 (пятнадцать тысяч) рублей, без конфискации.

Штраф подлежит зачислению в УФК по Республике Саха (Якутия) (Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №5 по Республике Саха (Якутия)), Банк получателя: Отделение-НБ РС(Я), ИНН <***>, КПП 143501001, БИК 049805001, счет получателя: 40101810100000010002, ОКТМО 98701000, КБК 182 1 169 01141 01 9000 140.

Штраф в соответствии со статьёй 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее 60 дней со дня вступления решения в законную силу.

Квитанция об уплате штрафа (её копия) подлежит направлению (представлению) в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с обязательным указанием номера дела А58-2026/2020..

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия.

Судья Ю.Ю. Клишина