Гражданский кодекс часть 1

с участием представителей: заявителя ФИО1.(доверенность от 09.01.07 №1/9), налогового органа ФИО2 (доверенность от 10.01.07 №05/80), составив протокол в соответствии с частью 3 статьи 155 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Фирма РОМИС» обратилось с заявлением от 07.05.2007г. №1/230 к Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Республике Саха (Якутия) о признании недействительным решения налогового органа от 20.02.2007г. №14/177 в части отказа в возмещении НДС в сумме 176 277 рублей.

В обоснование заявления Общество ссылается на несоответствие отказа в возмещении части налога на добавленную стоимость статьям 165,169,172 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с тем, что обоснованность применения налоговой ставки О процентов, право на возмещение НДС, факты приобретения и оприходования товаров (работ, услуг) документально подтверждены и налоговым органом не оспаривается.

Налоговый орган с заявлением не согласен, по основаниям, изложенным в отзыве от 08.06.2007г. №05/14687.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует.

Заявителем представлена 20.11.2006г. налоговому органу налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость по налоговой ставке 0 процентов за октябрь 2006 года.

Согласно данной декларации:

налоговая база, облагаемая по налоговой ставке 0 процентов, от реализации драгоценных металлов налогоплательщиками, осуществляющими их добычу или производство из лома и отходов, содержащих драгоценны-, металлы, Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам, составляет 5 459 377руб.;

сумма налога, предъявленная налогоплательщику и уплаченная им при приобретении товаров (работ, услуг), использованных при реализации драгоценных металлов налогоплательщиками, осуществляющими их добычу или производство из лома и отходов,

содержащих драгоценные металлы, Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам, составляет 256 980 руб.;

общая сумма налога, принимаемая к вычету, составляет 256 980руб.

Налоговым органом по результатам рассмотрения материалов камеральной проверки обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов, налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в сумме 256 980 руб. на основе налоговой декларации заявителя по налогу на добавленную стоимость по налоговой ставке 0 процентов за октябрь 2006 года вынесено решение от 20.02.2006г. №14/177, которым Обществу применение налоговой ставки 0% по операциям при реализации (работ, услуг) в сумме 5 459 377руб. признано обоснованным, отказано в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 176 941 руб. и возмещается заявителю 80 039 руб.

Основанием для отказа в возмещении 176 941 руб. налога на добавленную стоимость послужило следующее.

Согласно паспортам ОАО «Колымский аффинажный завод» от 02.10.2006г. №1093, от 12.10.2006г. №1193, 21.09.2006г. №1005 получено в производство 39641 грамм сырья (шлихового золота), после обработки получено 31 043,7 грамм золота и 6 863,9 грамм серебра. В процентном соотношении количество серебра составляет 18,1 процентов от общего количества готовой продукции, подлежащей отгрузке покупателю. Документы, предусмотренные п. 8 ст. 165 Налогового кодекса РФ в отношении реализации (отгрузки) серебра заявителем не представлены. Вследствие этого заявителем неправомерно заявлены в налоговой декларации налоговые вычеты по затратам минерального сырья (содержащее как золото, так и серебро) в полном объеме, в том числе в части нереализованного драгметалла -серебра. Расчетная сумма неправомерно заявленных вычетов составляет 176 277 руб.

Сумма заявленного к вычету налога на добавленную стоимость по аффинажу серебра в сумме 664 рубля может быть принята к вычету только в отношении операций по реализации серебра при представлении в налоговые органы документов, предусмотренных статьей 164 Налогового кодекса Российской Федерации. С решением налогового органа в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость за октябрь 2006 года на сумму 664 рубля Общество согласно.

В решении налогового органа указано, что Обществом собран полный пакет документов согласно пункту 8 статьи 165 Налогового кодекса Российской Федерации за октябрь 2006 года.

Камеральной налоговой проверкой подтверждена правомерность применения налоговой ставки 0 процентов от реализации на сумму 5 459 377 руб. золота Сберегательному банку Российской Федерации.

Как следует из материалов дела Общество для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов представило следующие документы:

Договор купли- продажи золота в слитках №17/2006-ДМ от 03.05.2006г., согласно которому предметом договора является покупка Акционерным коммерческим банком Российской Федерации (Сбербанк России) (покупатель) золота в виде стандартных и мерных слитков (далее золото), произведенного на аффинажном предприятии - ОАО «Колымский Аффинажный завод» общей массой 150 кг. В течение 2006 года в соответствии с графиком поставки. Сделка учтена Гохраном России, учетный N° 2006-481 от 11.05.2006г. Дополнительное соглашение №14 к договору купли -продажи слитков золота №17/2006-ДМ от 03.05.2006г., согласно которому внесены изменения в п.3.5. договора: Сумма частичной оплаты определяется исходя из учетной цены покупки 1 грамма золота (химически чистого) Банком России, действующей на день подачи Продавцом письма -заявки. При этом на сумму произведенной частичной оплаты начисляется ставка, равная ставке рефинансирования ЦБ и учитывается при окончательных взаиморасчетах между сторонами.

Договор от 29.08.2005г. с Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (Сбербанк России) на открытие обезличенного металлического счета №<***> ООО «Фирма Ромис».

В соответствии с подпунктом 2 пункта 8 статьи 165 Налогового кодекса Российской Федерации Обществом представлены документы (их копии), подтверждающие передачу драгоценных металлов или драгоценных камней Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам:

Акт приема-передачи ценностей № 322 от 26.09.2006 г., согласно которому ОАО «Колымский аффинажный завод» передал Сберегательному банку РФ 25 слитков золота общей массой 299 001,5 грамма (масса золота- 298 971,50 грамма).

Подтверждение Сберегательного банка РФ приемки 26.09.2006 г. золота от ОАО «Колымский аффинажный завод», согласно акту приема-передачи №322 от 26.09.2006 г. Согласно подтверждению из общего количества золота, переданного по акту приема-передачи №322 от 26.09.2006 г. ООО «Фирма Ромис» принадлежит золото чистой массой 11 938,4 грамма

Заявка на внесение физического металла для пополнения обезличенного металлического счета №20309А98776000100008 от 26.09.2006 г., согласно которой ООО «Фирма Ромис» внесено золото массой 11 938,4 грамма.

Выписка из лицевого счета за 02.10.2006 г.

Акт приема-передачи ценностей №335 от 05.10.2006 г., согласно которому от ОАО «Колымский аффинажный завод» передал Сберегательному банку РФ 13 слитков золота общей массой 156 155,1 грамма (масса золота-156 139,4 грамма).

Извещение №23352 от 09.10.2006 г. Северо-восточного банка СБ РФ ОСБ №8603 о приеме драгоценного металла в хранилище Сбербанка России химической массой 31 514,8 гр., в том числе принято на ОМС ООО «Фирма Ромис» -12 787,5 грамма.

Заявка на внесение физического металла для пополнения обезличенного металлического счета №20309А98776000100008 от 05.10.2006 г., согласно которой ООО «Фирма Ромис» внесено золото массой 12 787,5 грамма.

Выписка из лицевого счета за 09.10.2006 г.

Акт приема-передачи ценностей №351 от 13.10.2006 г., согласно которому от ОАО «Колымский аффинажный завод» передал Сберегательному банку РФ 14 слитков золота общей массой 166 379,8 грамма (масса золота -166 363,1 грамма).

Подтверждение Сберегательного банка РФ приемки 13.10.2006 г. золота от ОАО «Колымский аффинажный завод», согласно акту приема-передачи №351 от 13.10.2006 г. Согласно подтверждению из общего количества золота, переданного по акту приема-передачи №351 от 13.10.2006 г. ООО «Фирма Ромис» принадлежит золото чистой массой 5 000 грамм.

Заявка на внесение физического металла для пополнения обезличенного металлического счета №20309А98776000100008 от 13.10.2006 г., согласно которой ООО «Фирма Ромис» внесено золото массой 5 000 грамм.

Выписка из лицевого счета за 17.10.2006 г.

Акт приема-передачи ценностей №383 от 24.10.2006 г., согласно которому от ОАО «Колымский аффинажный завод» передал Сберегательному банку РФ 18 слитков золота общей массой 212 633,9 грамма (масса золота- 212 612,5 грамма).

Подтверждение Сберегательного банка РФ приемки 24.10.2006 г. золота от ОАО «Колымский аффинажный завод», согласно акту приема-передачи №363 от 24.10.2006 г. Согласно подтверждению из общего количества золота, переданного по акту приема-передачи №363 от 24.10.2006 г. ООО «Фирма Ромис» принадлежит золото чистой массой 1 000 грамм.

Заявка на покупку/продажу металла с обезличенного металлического счета №20309А98776000100008 от 24.10.2006 г., согласно которой ООО «Фирма Ромис» продает золото массой 10 000 гр. со сроком проведения операции 25.10.2006 г.

Выписка из лицевого счета за 25.10.2006 г.

Акт приема-передачи ценностей №277 от 30.08.2006 г., согласно которому от ОАО «Колымский аффинажный завод» передал Сберегательному банку РФ 18 слитков золота общей массой 214 692,3 грамма (масса золота-214 570,8 граммов).

Подтверждение Сберегательного банка РФ приемки 30.08.2006 г. золота от ОАО «Колымский аффинажный завод», согласно акту приема-передачи №277 от 30.08.2006 г.Согласно подтверждению из общего количества золота, переданного по акту приема-передачи №277 от 30.08.2006 г. ООО «Фирма Ромис» принадлежит золото чистой массой 1 000 грамм.

Заявка №9 на внесение физического металла для пополнения обезличенного металлического счета №20309А98776000100008 от 30.08.2006 г., согласно которой ООО «Фирма Ромис» внесено золото массой 1 000 грамм.

Выписка из лицевого счета за 04.09.2006 г.

Акт приема-передачи ценностей №298 от 11.09.2006 г., согласно которому от ОАО «Колымский аффинажный завод» передал Сберегательному банку РФ слитки золота общей массой 467 394,2 грамма (масса золота - 467 347,3 грамма).

Подтверждение Сберегательного банка РФ приемки 11.09.2006 г. золота от ОАО «Колымский аффинажный завод», согласно акту приема-передачи №298 от 11.09.2006 г. Согласно подтверждению из общего количества золота, переданного по акту приема-передачи №298 от 11.09.2006 г. ООО «Фирма Ромис» принадлежит золото чистой массой 8 254,4 грамма.

Заявка №10 на внесение физического металла для пополнения обезличенного металлического счета №20309А98776000100008 от 11.09.2006 г., согласно которой ООО «Фирма Ромис» внесено золото массой 8 254,4 грамма.

Выписка из лицевого счета за 18.09.2006 г.

Справка Якутского отделения №8603 Сбербанка РФ о взаимоотношениях с ООО «Фирма Ромис» согласно Договору купли-продажи №17/2006-ДМ от 03.05.2005 г. по состоянию на 05.11.2006 г.

Справка Якутского отделения №8603 Сбербанка РФ о взаимоотношениях с ООО «Фирма Ромис» согласно Договору купли-продажи №17/2006-ДМ от 03.05.2005 г. по состоянию на 01.12.2006 г. Согласно данной справки в октябре 2006 г. реализовано золото количестве 11 000 грамм стоимостью 5 459 377 руб., в т.ч. с ОМС 10 000 грамм.

Счет-фактура №4588 от 25.10.2006 г., выставленная ООО «Фирма Ромис» в адрес Акционерного Коммерческого Банка Сберегательного Банка РФ (ОАО) за золото массой 10 000 грамм на сумму 4 963 070 руб.

Счет-фактура №4586 от 25.10.2006 г., выставленная ООО «Фирма Ромис» в адрес Акционерного Коммерческого Банка Сберегательного Банка РФ (ОАО) за золото массой 1 000 грамм на сумму 496 307 руб.

Мемориальный ордер №9775 от 25.10.2006 г., подтверждающий перечисление банком на счет ООО «Фирма Ромис» суммы 496 307 руб. за золото массой 1 000 гр. по цене 496,307 руб. за 1 грамм.

Мемориальный ордер от 25.10.2006 г., подтверждающий перечисление банком на счет

000 «Фирма Ромис» суммы 4 963 070 руб. за золото массой 10 000 гр. по цене 496,307 руб. за

1 грамм.

Справка по лицевому счету <***> за период с 01.09.2006 г. по 31.10.2006г.

Книга продаж за период 01.10.2006 -31.10.2006 г.

Обществом представлены документы, подтверждающие передачу шлихового золота ОАО «Колымский аффинажный завод» для аффинажа, а также переработку (аффинаж) золота и изготовление мерных слитков:

По договору подряда на переработку минерального сырья, содержащего драгоценные
металлы №71/2006 от 23.12.2005 г., в соответствии с которым ООО «Фирма Ромис» (Заказчик)
обязуется поставлять ОАО «Колымский аффинажный завод» (Подрядчик) минеральное сырье,
содержащее драгоценные металлы, а переработчик обязуется осуществлять по заданию
Заказчика аффинаж драгоценных металлов и изготовление продукции из них в соответствии с
ГОСТ 28058-89 «Золото

в слитках. Технические условия», ГОСТ 28595-90 «Серебро в слитках. Технические условия».

Паспорта №1193 от 12.10.2006 г., №1093 от 02.10.2006 г., №1005 от 21.09.2006 г.

Реестр №13 на шлиховое золото, сданное инкассаторской службе ОТЦ ОАО Колымский аффинажный завод» от 02.10.2006 г., спецификация №13 на золото к счету от 02.10.2006 г., опись- накладная №13 от 02.10.2006 г.

Реестр №12 на шлиховое золото, сданное инкассаторской службе ОТЦ ОАО «Колымский аффинажный завод» от 25.09.2006 г., спецификация №12 на золото к счету от 25.09.2006 г., опись- накладная №12 от 25.09.2006 г.

Реестр №11 на шлиховое золото, сданное инкассаторской службе ОТЦ ОАО «Колымский аффинажный завод» от 15.09.2006 г., спецификация №11 на золото к счету от 15.09.2006 г., опись- накладная №11 от 15.09.2006 г.

Обществом для подтверждения права на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость в сумме 256 980 руб., уплаченный им при приобретении товаров (работ, услуг), использованных при производстве экспортных товаров представлены:

Счет-фактура №161 от 10.10.2006 г. ООО «Гранитас» на сумму 43 521,00 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 6 638,80 руб. за грузоперевозки ТССУС (дизтопливо). Акт №120 сдачи-приемки работ (услуг) от 10.10.2006 г. Товарно-транспортная накладная №061006 от 06.10.2006г. Платежное поручение №1272 от 11.10.2006 г. на сумму 43526,90 руб.

Счет-фактура №167 от 16.10.2006 г. ООО «Гранитас» на сумму 38 019 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 5799,51 руб. за грузоперевозки ТССУС (дизтопливо). Акт №126 от 16.10.2006г. Товарно- транспортная накладная №091006 от 09.10.2006 г. Платежное поручение №1299 от 17.10.2006 г. на сумму 38013,10 руб.

Счет-фактура №174 от 27.10.2006 г. ООО «Гранитас» на сумму 43 626 руб., в том
числе налог на добавленную стоимость 6654,81 руб. за грузоперевозки ТССУС
(дизтопливо). Акт №131 от 27.10.2006 г. Товарно-

транспортная накладная №231006 от 23.10.2006 г. Платежное поручение №1341 от 27.10.2006г. на сумму 43 626 руб.

Счет-фактура №203 от 06.10.2006 г. ООО «Дарьял» на сумму 324 956,80 руб., в том числе
налог на добавленную стоимость 49569,68 руб. за ТССУС. Товарная накладная №208 от
06.10.2006 г. Товарно-транспортная накладная №061006 от 06.10.2006 г. Платежное
поручение №1263 от 09.10.2006 г. на сумму 324 956,80 руб.

Счет-фактура №204 от 09.10.2006 г. ООО «Дарьял» на сумму 283 875,20 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 43303,00 руб. за ТССУС. Товарная накладная №209 от 09.10.2006 г. Товарно-транспортная накладная №091006 от 09.10.2006 г. Платежное поручение №1264 от 10.10.2006 г. на сумму 283 875,20 руб.

Счет-фактура №212 от 23.10.2006 г. ООО «Дарьял» на сумму 325 740,80 руб., в том числе
налог на добавленную стоимость 49689,27 руб. за ТССУС. Товарная накладная №218 от
23.10.2006 г. Товарно-транспортная накладная №231006 от 23.10.2006 г. Платежное
поручение №1312 от 23.10.2006 г. на сумму 325 740,80руб.

Счет-фактура №1123 от 02.10.2006 г. ОАО «Колымский аффинажный завод» на сумму 89482,34 руб., в т.ч. НДС 13 649,84 руб. за аффинаж. В стоимость работ включены: стоимость услуг по аффинажу золота - 86 368,94 руб., в т.ч. НДС 13 174,92 руб., услуги аффинажа -100 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 15,25 руб., аффинаж серебра - 3013,40 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 459,67 руб. Акт №1123 от 02.10.2006 г. Платежное поручение №1242 от 04.10.2006 г. на сумму 89 482,34 руб.

Счет-фактура №348Д от 06.10.2006 г. ОАО «Колымский аффинажный завод» на сумму 9148,09 руб., в т.ч. НДС 1 395,47 руб. за услуги перевозки Акт №348Д от 06.10.2006 г. Платежное поручение №1316 от 23.10.2006 г. на сумму 9 148,09 руб.

Счет-фактура №1229 от 12.10.2006 г. ОАО «Колымский аффинажный завод» на сумму 41 729,72 руб., в т.ч. НДС 6365,54 руб. за аффинаж. В стоимость работ включены: стоимость услуг по аффинажу золота - 40290,40 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 6145,99 руб., услуги аффинажа - 100 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 15,25 руб., аффинаж серебра - 1339,32 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 204,30 руб. Акт №1129 от 12.10.2006 г. Платежное поручение №1291 о 16.10.2006 г. на сумму 41 729,72 руб.

Счет-фактура №632 от 31.10.2006 г. ООО «Магаданнефто» на сумму 25 265,00 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 3 853,99 руб. за бензин. Карточка счета 60.1 по контрагенту Усть-Нерский филиал ООО «Магаданнефто» за 31.10.06-31.10.06 г. Счета №198 от 10.10.2006 г., №210 от 30.10.2006г.Платежные поручения №1273 от 11.10.2006 г., №1388 от 31.10.2006 г. Акт сверки взаимных расчетов, ведомости по топливу.

f Счет-фактура №3/20-3659 от 29.09.2006 г. ОАО энергетики и электрификации

«Магаданэнерго» на сумму 288 007,08 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 43 933,28 руб. за электроэнергию за сентябрь 2006 г. Акт снятия показаний счетчиков. Платежное поручение №1302 от 18.10.2006 г. на сумму 288 007,08 руб.

Счет-фактура №1057 от 12.10.2006 г. МУЛ «ДЕЗ»Оймякон» в Оймяконском отделении №7251 п. Усть-Нера на сумму 754,90 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 115,15 руб. за вывоз сухого мусора. Акт №803 от 12.10.2006 г. Платежное поручение №1319 от 24.10.2006 г. на сумму 754,90 руб.

Счет-фактура №54/0083/09/000209-СТК от 30.09.2006 г. Общественной организации Оймяконского улуса «Охотник рыболов» на сумму 3546,14 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 540,94 руб. за услуги связи. Па данному счету-фактуре заявлен налоговый вычет в размере 391,05 руб.

Счет-фактура №00057005,54000331-РТК от 30.09.2006 г. на сумму 1003,34 руб., в т.ч. НДС 153,05 руб. за услуги связи. По данному счету-фактуре заявлен налоговый вычет в размере 66,42 руб. Детализация услуг за сентябрь 2006 г. Письмо ОО Оймяконского улуса «Охотников рыболовов». Платежное поручение №1313 от 23.10.2006 г. на сумму 4549,48 руб.

Счет-фактура №639 от 09.10.2006 г. ООО «Партнер» на сумму 9817,60 руб., в том числе
налог на добавленную стоимость 1497,60 руб. за расточку отверстия на балку бульдозера. Акт
р приемки выполненных работ №25 от 09.10.2006 г. Платежное поручение №1315 от 23.10.2006 г.

на сумму 9817,60 руб.

Счет-фактура №645 от 11.10.2006 г. ООО «Партнер» на сумму 2548,80 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 388,80 руб. за кислород. Накладная №12 на отпуск материалов. Счет №А68 от 21.08.2006 г. Платежное поручение №1043 от 22.08.2006 г. на сумму 12744 руб., акт взаимных расчетов по состоянию на 30.09.2006 г.

Счет-фактура №1397 от 28.09.2006 г. ООО «Сумитек Интернейшнл» на сумму 22 020,54 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 3 358,97 руб. за втулку. Товарная накладная №1208 от 28.09.2006 г.

Счет-фактура №1405 от 29.09.2006 г. ООО «Сумитек Интернейшнл» на сумму 133 133,37
руб., в том числе налог на добавленную стоимость 20308,62 руб. за втулку, шестерни.
Товарная накладная №1215 от 29.09.2006 г.

счет на оплату №310715 от 25.09.2006 г. Платежные поручения №1194 от 25.09.2006 г. на сумму 22 020,54 руб., №1078 от 28.08.2006 г. на сумму 128 165.67 руб., №1071 от 25.08.2006 г. на сумму 4 967,70 руб.

Книга покупок за октябрь 2006 г. *

Материалами дела подтверждается наличие лицензии на право пользования недрами
» от 04.08.99 (срок окончания действия лицензии 31.12.06) серии ЯКУ №01663 вид БЭ с

целевым назначением и видами работ разведка и добыча золота на россыпном месторождении руч. Нарын-Юрях с притоками руч. Спешный и руч.Циклон, зарегистрирована Государственным комитетом Республики Саха (Якутия) по геологии и недропользованию ГУП «Сахагеолфонд».

В соответствии с подпунктом 6 пункта 1 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации драгоценных металлов налогоплательщиками, осуществляющими их добычу или производство из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам.

Согласно пункту 6 указанной статьи по операциям реализации товаров (работ, услуг), предусмотренным, в частности, подпунктами 6 пункта 1 настоящей статьи, в налоговые органы налогоплательщиком представляется отдельная налоговая декларация.

В соответствии с пунктом 8 статья 165 Налогового кодекса Российской Федерации при

реализации товаров, предусмотренных подпунктом 6 пункта 1 статьи 164 настоящего

Кодекса, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов (или

особенностей налогообложения) и налоговых вычетов в налоговые органы представляются

^ следующие документы:

1) контракт (копия контракта) на реализацию драгоценных металлов или драгоценных
камней;

2) документы (их копии), подтверждающие передачу драгоценных металлов или
драгоценных камней Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней
Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам.

На основании договора подряда от 23.12.2005г. №71/2006 между ОАО «Колымский аффинажный завод» (Подрядчик) и Обществом минеральное сырье, добытое Обществом содержащее драгоценные металлы, прошло аффинаж.

В соответствии с паспортами-расчетами Колымского аффинажного завода от 12.10.2006г. №1193, от 02.10.2006г. №1093, от 02.10.2006г. №1005 на аффинаж получено 39 641 грамм сырья (шлихового золота), после обработки данного сырья получено 31 043,7 грамма золота и 6 863,9 грамма серебра.

Согласно фактическим обстоятельствам дела не оспариваемым сторонами объем сданного Сбербанку России золота в соответствии с договором купли—продажи от 03.05.2006г. №17/2006-ДМ за октябрь 2006 года составил 11 000 грамм, общая стоимость составила 5 459 377руб., реализации Обществом серебга в октябре 2006 года не производилась, в части нереализованного серебра Обществом налоговые вычеты не применялись.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 указанной статьи Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 166 Налогового кодекса Российской Федерации сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 настоящего Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы. Согласно пункту 6 указанной статьи сумма налога по операциям реализации товаров (работ, услуг), облагаемых в соответствии с пунктом 1 статьи 164 настоящего Кодекса по налоговой ставке 0 процентов, исчисляется отдельно по каждой такой операции в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 настоящей статьи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса. Согласно пункту 3 указанной статьи вычеты сумм налога, предусмотренных статьей 171 настоящего Кодекса, в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), указанных в пункте 1 статьи 164 настоящего Кодекса, производятся только при представлении в налоговые органы соответствующих документов, предусмотренных статьей 165 настоящего Кодекса.

Из оспариваемого решения следует, что налоговый орган при проведении камеральной налоговой проверки налоговой декларации заявителя по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2006 года по налоговой ставке 0 процентов располагал всеми документами,

^ подтверждающими обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов в связи с

реализацией золота и документами, необходимыми для применения вычета.

Судом установлено и не оспаривается сторонами, что Общество имеет разрешение на добычу золото, осуществляет добычу золота, серебро получает только в процессе аффинажа минерального сырья, извлеченного при добыче золота, добытое вместе с золотом серебро в рассматриваемом налоговом периоде не было реализовано, в части нереализованного серебра налоговые вычеты не заявлялись.

С учетом подтвержденных при рассмотрении дела налоговым органом фактов того, что добытое вместе с золотом серебро в рассматриваемом налоговом периоде Обществом не было реализовано и в части нереализованного серебра налоговые вычеты не заявлялись, основания отказа в возмещении части налога, и расчет суммы не принимаемого возмещения (пропорционально доле серебра, выделившегося в процессе аффинажа, и не реализованного), не основаны на законодательстве о налогах и сборах.

В связи с этим суд приходит к выводу о том, что заявителем правомерно было предъявлено к вычету 256 316 руб., связанных с добычей и реализацией именно золота в октябре 2006 года, а у налогового органа не имелось предусмотренных законом оснований для отказа в части примененного вычета.

Таким образом, пункт 2 оспариваемого решения от 20.02.2007г. №14/177 в части отказа в возмещении 176 277 руб. налога на добавленную стоимость является недействительным, поскольку не соответствует статьям 165,169,171,172 Налогового кодекса Российской Федерации и нарушает права и законные интересы Общества в связи с незаконным отказом в возмещении налога.

При таких обстоятельствах, доводы Общества являются обоснованными, доводы налогового органа подлежат отклонению, требование о признании недействительным оспариваемого решения от 20.02.2007г. №14/177 в части отказа в возмещении 176 277 руб. налога на добавленную стоимость подлежит удовлетворению.

Заявитель просит расходы по оплате госпошлины отнести на налоговый орган.

В соответствии со статьей 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина подлежит возврату в случаях и в порядке, которые предусмотрены федеральным законом.

Пунктом 5 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации был предусмотрен

возврат уплаченной государственной пошлины в случаях, если решения судов приняты

f полностью или частично не в пользу государственных органов, органов местного

самоуправления или должностных лиц, производимый за счет средств бюджета, в который

производилась уплата.

В соответствии с пунктом 47 статьи 2 и пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от

27.07.2006 N 137-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового
кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации
в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования" с

01.01.2006 признан утратившим силу пункт 5 статьи 333.40 Кодекса, согласно которому при
принятии судом решения полностью или частично не в пользу государственных органов
(органов местного самоуправления) возврат заявителю уплаченной государственной
пошлины производился из бюджета.

Таким образом, с 01.01.2007 подлежит применению общий порядок распределения судебных расходов, предусмотренный главой 9 АПК РФ, и уплаченная заявителем государственная пошлина в соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ взыскивается в его пользу непосредственно с государственного органа (органа местного самоуправления) как стороны по делу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

)Ь

^ При подаче заявления в суд заявителем уплачено 2.000руб. государственной пошлины

по платежному поручению от 08.05.2007г. №438.

Таким образом, подлежит взысканию с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Республике Саха (Якутия) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «РОМИС» судебные расходы по уплаченной по уплаченному поручению №438 от 08.05.2007г. государственной пошлины в размере 2 000 рублей.

Руководствуясь статьями 110,167-170,176,200,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Республики Саха (Якутия) об отказе (частично) в возмещении сумм налога на добавленную стоимость от 20.02.2007 года №14/177 в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 176 277 руб., проверенное на соответствие Налоговому кодексу Российской Федерации, признать недействительным.

=ь Обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы №5 по

Республике Саха (Якутия) устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества с ограниченной ответственностью ««Фирма РОМИС».

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Республике Саха (Якутия) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «РОМИС» судебные расходы по уплаченной по уплаченному поручению №438 от 08.05.2007г. государственной пошлины в размере 2 000 рублей.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Судья -^г Е.Б. Бадлуева