Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сапожниковой Ю.Ю., рассмотрев в судебном заседании дело по искуобщества с ограниченной ответственностью "Строительно-дорожные машины Строй" (2723065772, 1042700224951) к Закрытому акционерному обществу "Металлургшахтспецстрой"(7720570769, 1067760638626) о расторжении договора и о взыскании 21 216 656,41 рублей

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сапожниковой Ю.Ю.

при участии в судебном заседании представителя истца ФИО1 (по доверенности от 24.01.2012 № 03-СДМС), представителя ответчика ФИО2 (по доверенности от 05.05.2012)

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "Строительно-дорожные машины Строй" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) к Закрытому акционерному обществу "Металлургшахтспецстрой" о расторжении договора № 168-2011/МШСС от 21 июля 2011 года и о взыскании задолженности в размере 21 216 656,41 рублей, в том числе основной долг в размере 17 304 410,95 рублей, неустойка за нарушение сроков оплаты за выполненные работы в размере 3 912 245,46 рублей, а также расходы по уплате государственной пошлине в размере 129 083,28 рублей.

Определением суда от 14.08.2012. судом принято уточнение иска в части взыскания суммы иска – 22 642 854,08 рублей, в том числе основной долг 19 677 052,66 рублей, неустойка 2 965 802,14 рублей.

Истец представил возражение на отзыв, а также судебную практику по аналогичным делам.

Открытое акционерное общество Холдинговой компании «Якутуголь» представило в суд ходатайство от 13.09.2012 года о привлечении его в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, на стороне ответчика.

В судебном заседании истец представил письменное возражение ввиду отсутствия оснований для его привлечения в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, на стороне ответчика, а также заявил, что удовлетворение данного ходатайства приведет к затягиванию процесса, тогда как истец находится в тяжелом финансовом положении с 2010 года, в связи с чем на обозрение суда им представлены документы о неблагополучном финансовом состоянии.

Ответчик поддерживает ходатайство о привлечении третьего лица.

Рассмотрев ходатайство Открытого акционерного общества Холдинговой компании «Якутуголь» о привлечении его третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований, на стороне ответчика суд не находит оснований для его удовлетворения, поскольку доказательства, свидетельствующие о том, что судебный акт по настоящему делу может повлиять на его права или обязанности по отношению к одной из сторон, не представлены.

Истец поддерживает исковые требования в полном объеме.

Представитель ответчика поддержала отзыв в полном объеме.

Суд, исследовав материалы дела, установил следующие обстоятельства.

21 июля 2011 года между Обществом с ограниченной ответственностью "Строительно-дорожные машины Строй" (далее по тексту – истец, подрядчик) и закрытым акционерным обществом "Металлургшахтспецстрой" (далее по тексту – ответчик, генподрядчик), заключен договор подряда №168-2011/МШСС от 21.07.2011 года, по условиям которого подрядчик обязуется по заданию генподрядчика выполнить работы по строительству Объекта км. 167 – км. 168 (ПК 0+00 – Пк 15+00) включительно на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей от станции Улак (00 км.) и до станции Эльга на разрез «Эльгинский», а генподрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить их.

Результатом работ является временная притрассовая автомобильная дорога в соответствии с нормами и правилами, действующими в РФ, а так же проектной документации, переданной генподрядчиком.

Согласно пункту 2.3 договора по поручению генподрядчика подрядчик принимает на себя выполнение всех работ, предусмотренных пунктом 2.2 договора, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для строительства объекта и выполнения обязательств по настоящему договору. Изменения проектных решений выполняются подрядчиком при условии оформления дополнительного соглашения к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 2.4 договора дополнительные работы, не учтенные сторонами в пункте 2.2 договора, выполняются подрядчиком при условии оформления дополнительного соглашения к настоящему договору.

В разделе 3 договора установлены сроки выполнения работ.

Срок начала работ 01.06.2011, срок окончания работ 30.06.2011 согласно графику производства работ (приложение №1 к договору). Работы выполняются поэтапно, сроки начала и окончания работ (этапов работ) установлены графиком производства работ (этапов работ). Внесение изменений и уточнений в график производства работ (этапов работ) производится по взаимному соглашению сторон путем подписания дополнительного соглашения.

Согласно пункту 4.2 договора ориентировочная стоимость работ, выполняемых подрядчиком по настоящему договору, составляет 4 719 750 рублей, в том числе НДС 18% в размере 719 961,86 рублей, расчет произведен согласно методике определения стоимости работ (приложение №5 к договору).

Окончательная стоимость выполняемых работ будет согласована сторонами после утверждения генподрядчиком исполнительных смет, проектной документации и сводного сметного расчета. Стоимость работ, выполняемых подрядчиком по настоящему договору, по строительству объекта, будет определяться исполнительными сметами на основании сборников территориальных единичных расценок (ТЕР-2001 г.) по Амурской области или Республике Саха (Якутия) по проектной документации.

В соответствии с пунктом 4.8. договора оплата за выполненные работы производится в порядке, указанном в п. 4.9. договора, после подписания сторонами актов выполненных работ (формы КС-2 и справок КС-3), подписанных сторонами в порядке, установленном в разделе 7 настоящего договора «Сдача и приемка работ». Сумма аванса учитывается при расчетах за выполненные работы, порядок погашения аванса определяется сторонами приложением №11 к настоящему договору. В случае, если из-за недостаточного объема работ сумма аванса не будет зачтена в полном размере в согласованные сроки, генподрядчик вправе учесть остаток суммы аванса при расчете за последующие месяцы выполнения работ в кратчайший возможный срок.

Согласно пункту 4.9. договора оплата работ осуществляется генподрядчиком при условии предоставления подрядчиком счета - фактуры, а также иных документов, указанных в п.7.2. настоящего договора, в следующем порядке:

- 93 % от стоимости выполненных объемов работ в течение 45 календарных дней с даты окончания месяца, в котором подписаны сторонами акты выполненных работ (формы КС-2и КС - 3). Исключение составляют случаи, когда работы уже выполнены и договором закрепляются фактическое состояние дел. При этом срок оплаты работ начинает исчисляться с даты окончания месяца, в котором стороны подписали договор либо по истечению 45 календарных дней с даты окончания месяца, в котором подписаны сторонами акты выполненных работ (формы КС -2 и КС - 3) в зависимости от того, какое событие наступило;

- 5% от стоимости выполненных объемов работ в течение 45 календарных дней после сдачи земляного полотна под укладку верхнего строения пути, приемки объекта рабочей комиссией, устранения всех замечаний, выявленных при приемке, и подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта (п.7.6. договора);

- 2% от стоимости выполненных объемов работ после окончания гарантийного срока, указанного в разделе 8 настоящего договора и подписания сторонами протокола об окончании гарантийного срока (п. 15.4. договора), при этом подрядчик имеет право получитьсумму окончательного расчета до окончания гарантийного срока, при условии предоставления банковской гарантии, выданной согласованным генподрядчиком банком (на любую сумму, но не менее 2% от стоимости выполненных работ) для обеспечения исполнения обязательств по возмещению расходов и убытков генподрядчика, возникших в связи с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением подрядчиком гарантийных обязательств, предусмотренных настоящим договором. Срок действия банковской гарантии должен быть не менее окончания гарантийного срока плюс пять месяцев.

Согласно пункта 6.43 договора подрядчик вправе на оплату выполненных и сданных по актам, подписанным сторонами (форма КС-2, КС-3, акт приемки законченного строительством объекта) работ, при условии предоставления необходимой документации согласно п.7.2 договора.

Согласно пункта 7.2 договора подрядчик обязан вести и предоставлять генподрядчику ежемесячно не позднее 25 числа текущего месяца первичную учетную документацию – п.п.7.2.1-7.2.13.

В соответствии с п.7.6. договора окончательная приемка выполненных объемов работ производится генподрядчиком согласно графику производства работ (этапов работ) (приложение №1 к договору) по акту приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией в течение 5 календарных дней после получения соответствующего письменного уведомления подрядчика о строительной готовности объекта. Исключение составляют случаи, когда работы уже выполнены и договором закрепляются фактическое состояние дел. Вэтом случае приемка выполненных объемов производится в течение 5 календарных дней после подписания договора подряда.

Документация по сдаче-приемке работ подготавливается в соответствии с действующим законодательством РФ, действующими нормативными документами в строительстве (СНиП, СП, ТУ). При необходимости стороны дополнительно согласуют свои отношения по этой процедуре.

Приложениями к договору являются подписанные сторонами график производства работ (этапов работ) на 2011 год, график финансирования работ (этапов работ) на 2011 год, разделительная ведомость поставки материалов, методика определения стоимости работ, регламент приемки выполненных работ, форма отчета об использовании МТР и остаток неиспользованного МТР, форма банковской гарантии, форма предоставления информации – суточного отчета, порядок авансирования.

В соответствии с пунктом 6.22 договора подрядчик обязался перечислять генподрядчику за услуги по организации и управлению строительством (подрядные), оказываемые им подрядчику 4% от стоимости объема работ, выполняемых подрядчиком за отчетный период по договору. Подрядчик оплачивает стоимость оказанных услуг на расчетный счет генподрядчика в течение 3 банковских дней с момента оплаты генподрядчиком выполненных подрядчиком работ за отчетный период и получения от генподрядчика акта и счета-фактуры.

Истец, указывая, что во исполнение принятых на себя обязательств выполнил предусмотренные договором работы, но ответчиком произведена частичная оплата, обратился в суд с настоящим иском.

В представленном отзыве ответчик с иском не согласен, указывая на то, что заявленная сумма задолженности 19 677 052,66 рублей в настоящий момент включает в себя сумму резервов (5% и 2%) в размере 4 152 123 рублей, срок оплаты которых еще не наступил, истец не доказал, что результат работ сдан генеральному подрядчику и условия для оплаты резервов наступили, также истец не представил суду доказательств о том, что весь объект целиком построен, готов к сдаче или уже сдан генподрядчику; суду представлены только акты выполненных работ формы КС-2, которые свидетельствуют о сдаче промежуточных этапов работ, оплата которых производилась в строгом соответствии с договором (93% от суммы выполненных работ); согласно пункта 7.6. договора подтверждением приемки законченных работ по строительству объекта является подписание акта приемки окончательных работ комиссиями, назначенными генподрядчиком, которые являются основаниями для окончательных расчетов сторон по договору, однако он не представлен; представленный акт приемки законченного строительством объекта от 18.11.2011г. стоимостью 2 965 805,14 рублей не свидетельствует об окончании всех работ по договору. Таким образом, истец не доказал, что законченный результат работы сдан генподрядчику и истец вправе претендовать на выплату ему резервных удержаний; из положений договора (пункт 4.9) видно, что стороны предусмотрели механизм отложенной оплаты выполненных работ. Часть стоимости работ (93%) оплачивалась в процессе выполнения работ, после сдачи соответствующего ежемесячного этапа;часть общей стоимости (5 %) должна была быть оплачена после сдачи всего результата. Оставшиеся 2% должны были оплачиваться после того, как истечет гарантийный срок на построенное земляное полотно (2 года в соответствии с разделом 8 Договора). Также начисленная неустойка истцом в размере 3 912 245,46 рублей, является необоснованной, поскольку пунктом 9.12. договора установлено, что общий размер неустойки, уплачиваемый Генподрядчиком, не может превышать 5% от суммы задолженности.

Принимая во внимание сложившиеся взаимоотношения сторон, суд оценивает, что между сторонами возникли гражданско-правовые отношения, вытекающие из договора подряда, регулируемого главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с положениями статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

Статья 711 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает право подрядчика получить обусловленную договором цену работ.

Материалами дела установлено, что истец выполнил работы по данному договору общей стоимостью 59 316 042,88 рублей, что подтверждается актами по форме КС-2 и справками КС-3, подписанными обеими сторонами, в том числе ответчиком без каких либо замечаний.

Оплата за выполненные работы произведена ответчиком частично в размере 39 638 990,21 рублей.

Задолженность по оплате выполненных работ составляет 19 677 052,67 рублей, в том числе сумма резерва 7% - 4 152 123 рубля (из них 5% - 2 965 802,14 рублей, 2% - 1 186 320,86 рублей).

Ответчик подтверждает факт выполнения истцом данных работ, однако возражает против оплаты суммы резерва, так как считает, что истец не вправе претендовать на выплату резервных удержаний ввиду отсутствия доказательства постройки всего объекта целиком.

В соответствии со статьей 190 Гражданского кодекса Российской Федерации установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма № КС-14), утвержденная Постановлением Госкомстата России от 11.11.99 № 100 в составе альбома унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве, является документом по приемке и вводу законченного строительством объекта. В соответствии с указаниями по применению и заполнению унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ форма № КС-14 составляется в необходимом количестве экземпляров и подписывается представителями исполнителя работ (генерального подрядчика) и заказчика или другим лицом, на это уполномоченным инвестором, а также членами приемочной комиссии, состав которой определяется инвестором или заказчиком соответственно для исполнителя работ (генерального подрядчика), заказчика.

Изложенные положения законодательства свидетельствуют о том, что акт ввода в эксплуатацию является документом, составление которого производится по окончании всех работ генподрядчиком, а не субподрядчиком, акт ввода в эксплуатацию является доказательством окончательной сдачи результата работ субподрядчиком.

Кроме того, в силу различных причин, в том числе и не зависящих от субподрядчика, подписание и утверждение акта ввода в эксплуатацию может не состояться.

Принятие объекта в эксплуатацию организацией, которую укажет генподрядчик, либо приемочной комиссией, назначенной генподрядчиком, находится вне воли подрядчика и не обладает признаками неизбежности. В связи чем условие об оплате за выполненные работы не может ставится в зависимость от приемки работ заказчиком и вводом объекта в эксплуатацию, как следствие от окончания гарантийного срока.

Как разъяснено в пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», основанием возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику, при этом оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику.

Таким образом, согласование сторонами условий об окончательном расчете за работы после подписания акта формы КС-14 не исключает обязанности исполнителя произвести оплату фактически выполненных субподрядные работ и принятых без замечаний подрядчиком работ.

Пунктом 5.14 договора предусмотрено право генподрядчика на удержание генподрядных услуг из сумм денежных средств, подлежащих оплате.

Истец заявил о том, что фактически генподрядчиком не оказывались услуги генподряда, акты выполненных работ по услугам генподряда не содержат указания на конкретные услуги, поэтому не могут быть зачтены в счет выполненных и принятых работ.

Между тем ответчик не доказал наступление случая удержания за услуги генподряда.

Обязательство не может быть прекращено зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил, после предъявления иска к лицу, имеющему право заявить о зачете. В этом случае зачет может быть произведен при рассмотрении встречного иска (пункт 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 декабря 2001 года № 65).

Встречный иск ответчиком о взыскании денежных средств за услуги генподряда не заявлен.

Довод ответчика о том, что истцом был произведен зачет генподрядных услуг по заявлениям ответчика от 31.07.2011., 31.08.2011., 30.09.2011., 31.10.2011. судом также не может быть принят во внимание, поскольку они произведены до наступления срока исполнения обязанности по оплате выполненных подрядчиком работ и по оплате услуг генподряда, тогда как пунктом 18 Обзора Президиума Вас РФ от 29.12.2011. № 65 заявление о зачете встречного однородного требования, поступившее до наступления срока исполнения обязательства, не прекращает соответствующие обязательства и с наступлением упомянутого срока.

На основании изложенного, суд считает требование истца о взыскании долга в размере 19 677 052,66 рублей законным, обоснованным и подлежащим удовлетворению.

В связи с просрочкой ответчиком оплаты по договору истцом начислена неустойка в размере 2 965 802,14 рублей на основании пункта 9.12 договора.

Учитывая, что общий размер неустойки должен составлять не более 5 % от суммы задолженности, суд соглашается с доводом ответчика о том, что он не должен превышать 983 852,63 рубля.

Оснований для применения статьи 333 Гражданского Кодекса Российской Федерации суд не усматривает.

Следовательно, иск в части требования о взыскании неустойки подлежит удовлетворению в размере 983 852,63 рубля, а в остальной части (неустойки) подлежит отказу.

Истцом также заявлено требование о расторжении договора подряда 3 168-2011/МШСС от 21.07.2011.

В соответствии со статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Согласно пункта 5.1 договора генподрядчик обязался обеспечить оплату за выполненные работы по строительству объекта в соответствии с условиями договора.

На основании пункта 5.4 договора для реализации договора генподрядчик обязан передать подрядчику до начала производства работ всю необходимую проектно-сметную документацию (стадия «Р») со штампом «К производству работ» и разрешительную документацию.

В соответствии со статьей 743 Гражданского кодекса РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с им работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Однако, как указывает истец, проектно-сметная и техническая документация генподрядчиком не составлялась и подрядчику не передавалась.

В соответствии с частью 2 статьи 452 Гражданского кодекса РФ требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или в установленный законом либо договором, а при его отсутствии в тридцатидневный срок.

12 марта 2012 года истец в адрес ответчика направил письмо № 19-у с предложением расторгнуть по соглашению сторон и указанием причин такого расторжения.

Но до настоящего времени ответ со стороны ответчика не поступил.

В данном случае, суд полагает, что истец был лишен того, на что был вправе рассчитывать при заключении данного договора (пункт 2 статьи 450 Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, требование истца о расторжении договора не противоречит нормам статьи 450 Гражданского кодекса РФ, истцом представлены доказательства уведомления порядка расторжения договора и нарушения ответчиком существенных условий договора, в связи с чем требование в этой части подлежит удовлетворению.

Расходы истца по оплате государственной пошлины в силу статьи 110 АПК РФ относятся на ответчика в размере 128 291,31 рублей, а излишне уплаченная государственная пошлина в размере 20 169 рублей подлежит возврату истцу с федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

расторгнуть договор подряда № 168-2011/МШСС от 21 июня 2011 года, заключенный между Обществом с ограниченной ответственностью «Строительно-дорожные машины Строй» и Закрытым акционерным обществом «Металлургшахтспецстрой».

Взыскать с Закрытого акционерного общества «Металлургшахспецстрой» в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Строительно-дорожные машины Строй» 20 660 905,29 рублей, в том числе основной долг 19 677 052,66 рублей, неустойка 983 852,63 рубля, а также расходы по государственной пошлине в размере 128 291,31 рублей.

В остальной части иска отказать.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью «Строительно-дорожные машины Строй» государственную пошлину из федерального бюджета в размере 20 169 рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Четвертый арбитражный апелляционный суд с момента его принятия и в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа со дня вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Решение может быть пересмотрено в порядке надзора в Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации в трехмесячный срок со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по данному делу, если исчерпаны другие имеющиеся возможности для проверки в судебном порядке законности указанного акта.

Судья Л.И. Артамонова