ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ЗАКОНЫ КОММЕНТАРИИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Гражданский кодекс часть 1
Гражданский кодекс часть 2

Решение № А58-3574/08 от 13.05.2010 АС Республики Саха (Якутия)

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)

  677000 ул.Курашова, 28, г.Якутск, Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г.Якутск Дело №А58-3574/2008

15.06.2010

Резолютивная часть решения объявлена 13.05.2010

Мотивированное решение изготовлено 15.06.2010

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) в составе:

председательствующего судьи Аринчёхиной А.Ю.

арбитражных заседателей: ФИО1, ФИО2

при ведении протокола судебного заседания судьей Аринчёхиной А.Ю.

рассмотрев исковое заявление открытого акционерного общества "МДМ Банк"

к открытому акционерному обществу "Саха ипотечное агентство"

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора, на стороне ответчика, ФИО3 и Захаров Юрий Павлович

о понуждении заключения договора

при участии:

истец: не явился, извещен

ответчик: по доверенности ФИО5, по доверенности ФИО6

третьи лица: по доверенности ФИО7

Открытое акционерное общество "Урса Банк" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Саха ипотечное агентство" о понуждении ответчика заключить договор обратного выкупа закладных с истцом на выкуп закладной З-вых на условиях предложенного истцом проекта.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 30.10.2008 приняты дополнение к иску от 26.09.2008 и дополнение к иску, представленное в судебное заседание 30.10.2008.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 25.11.2008 принято уточнение иска о понуждении заключить договор обратного выкупа закладных на условиях проекта от 25.11.2008, о взыскании судебных издержек в сумме 104 417 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 26.01.2009 принято дополнение к иску о понуждении ответчика заключить договор обратного выкупа закладных на условиях проекта договора от 15.12.2008 и взыскании судебные издержек. Принято дополнение к иску о понуждении ответчика заключить договор обратного выкупа закладных на условиях проекта договора от 26.01.2009 и взыскании судебных издержек.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 07.10.2009 произведено процессуальное правопреемство истца: с открытого акционерного общества «УРСА Банк» на открытое акционерное общество «МДМ Банк».

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 03.11.2009 удовлетворено ходатайство ответчика о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей, к рассмотрению дела привлечены арбитражные заседатели ФИО1, ФИО8.

В судебном заседании объявлены перерывы с 29.04.2010 до 09 часов 00 минут 07.05.2010, с 07.05.2010 до 16 часов 00 минут 13.05.2010. После перерывов судебное заседание продолжено.

Истец представил уточнение иска от 05.05.2010, в котором просит о понуждении ответчика к заключению договора на условиях, изложенных в проекте договора № 2/КрФУПСА от 21.02.2008 приложенного истцом к требованию обратного выкупа закладной от 31.01.2008 № 281, с учетом изменений в пункте 1.1.4 проекта договора обратного выкупа закладной, в следующей редакции: "Стоимость закладной (цена договора) – 3 530 666 руб. 62 коп. (Три миллиона пятьсот тридцать тысяч шестьсот шестьдесят шесть рублей 62 коп.), что включает остаток неисполненных обязательств (ссудную задолженность) по основному долгу в размере 3 300 000 руб. (Три миллиона триста тысяч рублей) и сумму процентов, начисленных по 31 января 2008 года, в размере 230 666 руб. 62 коп. (Двести тридцать тысяч шестьсот шестьдесят шесть рублей 62 коп.)".

Судом уточнение иска от 05.05.2010 принято в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Представители ответчика и третьих лиц не заявили возражения против рассмотрения дела по существу.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные им в отзыве.

Представитель третьих лиц поддержал доводы изложенные в отзыве, в том числе, что истцом не учтены оплаты, произведенные третьими лицами в счет оплаты долга в размере 150 000 руб.

Истец не явился, ходатайством от 29.04.2010 заявил о рассмотрении дела без участия его представителя.

Выслушав доводы представителей ответчика и третьих лиц, изучив материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Между ОАО "Саха ипотечное агентство" (займодавец), ФИО3, ФИО9 (заемщики) подписан договор займа от 08.05.2007 №79/07, по условиям которого займодавец обязался предоставить заемщикам заем в размере 3 300 000 руб. сроком на 180 месяцев, считая от даты фактического предоставления займа, а заемщики обязались вернуть сумму займа и уплатить займодавцу проценты в сроки и порядке, предусмотренные договором.

В соответствии с пунктом 3.1 договора №79/07 за пользование займом заемщики уплачивают займодавцу проценты из расчета процентной ставки в размере 16,5 % годовых.

В обеспечение обязательств заемщиков по договору №79/07 в залог передается жилой дом, находящийся по адресу: Республика Саха (Якутия), г.Якутск, <...>, общей площадью 213,6 кв.м. с земельным участком, общей площадью 1366 кв.м., кадастровый номер 14:35:108001:1319. Собственником жилого дома с земельным участком является ФИО3

Между ОАО "Саха ипотечное агентство" (продавец) и ОАО "УРСА Банк"(ныне ОАО "МДМ Банк" (покупатель) заключен договор от 17.07.2007 №25/КрФУРСА купли-продажи закладных, по условиям которого продавец обязался передать закладные в собственность покупателя со всеми удостоверяемыми ими правами в их совокупности и с произведением на закладных отметок о новом владельце - покупателе.

Согласно пункту 1.2 договора купли-продажи закладных №25/КрФУРСА основные параметры каждой закладной указаны в Реестре закладных, являющемся неотъемлемой частью договора (приложение №1).

В соответствии с договором купли-продажи закладных №25/КрФУРСА передаче подлежала закладная со следующими параметрами:

1. заемщик (должник) ФИО3, ФИО9

2. залогодатель ФИО3

3. предмет ипотеки – жилой дом, находящийся по адресу: Республика Саха (Якутия), г.Якутск, <...>, общей площадью 213,6 кв.м. с земельным участком, общей площадью 1366 кв.м., кадастровый номер 14:35:108001:1319.

4. обеспечиваемое обязательство – договор займа от 08.05.2007 №79/07, сумма займа 3 300 000 руб., ставка 16,5%, срок 180 месяцев, цель – ремонт жилого дома (предмета ипотеки).

5. первоначальный залогодержатель ОАО "Саха ипотечное агентство".

6. орган осуществивший регистрацию ипотеки Управление Федеральной регистрационной службы по Республике Саха (Якутия).

7. дата регистрации ипотеки 22.05.2007; номер регистрации ипотеки 14-14-01/026/2007-217.

Актом приема-передачи от 17.07.2007 закладная ФИО3, ФИО9 передана ответчиком истцу и одновременно в закладную внесена запись о ее передаче истцу.

На основании заявления ФИО3 от 17.07.2007 и договора банковского счета физического лица со специальным режимом от 17.07.2007 ФИО3 открыт счет в ОАО "УРСА Банк", на который ею осуществлялись платежи по переуступленному обязательству.

ФИО3 письмом от 02.08.2007 №1042/03 уведомлена о состоявшейся передаче прав по закладной в пользу истца.

Истец платежными поручениями от 17.07.2007 №7006861, 7007452 произвел оплату во исполнение пункта 2.7 договора купли-продажи закладных №25/КрФУРСА, в том числе оплаты по договору, комиссия за оформление закладных по договору.

Подпунктом 2.6 договора купли-продажи закладных №25/КрФУРСА предусмотрено, что покупатель вправе потребовать у продавца обратного выкупа закладных, осуществляемого путем заключения договора обратного выкупа (купли-продажи) закладных при наступлении условия возникновения просрочки возврата основного долга либо уплаты процентов по ипотечной ссуде более 30 дней.

По состоянию на 31.01.2008 просрочка возврата основного долга составляла 123 дня, что подтверждается выпиской по счету 47 801.

Согласно пункту 2.7 договора купли-продажи закладных №25/КрФУРСА продавец обязуется выкупить закладные в течение 7 рабочих дней с даты поступления требования в соответствии с пунктом 2.6 договора, по цене равной сумме задолженности должника по обеспеченному ипотекой денежному обязательству, в том числе сумме основного долга и начисленным, но неуплаченным процентам.

Истец считая, что в связи с просрочкой ФИО3, ФИО9 оплаты долга возникло право требовать обратного выкупа закладных ФИО3, ФИО9, обратился к ответчику с требованием от 31.01.2008 №281 обратного выкупа закладных с приложением проекта спорного договора.

В проекте указаны все существенные условия договора, на условиях которого истец обратился о заключении договора.

В ответ на требование истца ответчик письмом от 29.02.2008 №166-07 предложил заключить договор на сервисное обслуживание закладной ФИО3, ФИО9

По состоянию на 23.05.2008 задолженность ФИО3, ФИО9 составляла 3 985 910 руб. 49 коп., в том числе основной долг 3 244 644 руб. 18 коп., просроченный основной долг 55 355 руб. 82 коп., просроченные проценты за пользование кредитом, что не оспаривается ответчиком.

Истец полагая, что ответчик уклоняется от заключения договора обратного выкупа закладных, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Ответчик в отзыве (л.д.135, том 1) указал, что третьи лица не уведомлены о состоявшемся выкупе закладных, оплата в погашение кредита принималась как ответчиком, так и истцом, цена иска не должна превышать переданных ответчиком истцу прав по денежному обязательству согласно договору от 17.07.2007 №25/КРФУРСА, с учетом погашенных процентов и основного долга, в расчете между юридическими лицами произошла ошибка. В заявлении от 18.11.2008 №115 указал, что исходя из содержания пункта 2.7. договора №25/КрФУРСА истец не вправе включать в выкупную цену закладной сумму пени за нарушение срока возврата займа и сумму пени за нарушение срока уплаты начисленных по кредиту процентов, считает, что включенные в текст проекта договора суммы пени за нарушение срока возврата займа и суммы пени за нарушение срока, уплаты начисленных по кредиту процентов явно несоразмерны последствиям неисполнения обязательства третьим лицом, в связи с чем, просит применить ст. 333 Гражданского кодекса РФ, считает штраф в размере 10% и пени в размере 0,1%, указанные в пунктах 5.3.2, 5.3.3 проекта договора несоразмерными последствиям неисполнения обязательства.

В силу пункта 1 статьи 421 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Указанная норма закона разграничивает два вида понуждения в зависимости от его правового основания. В первом случае организация может быть понуждена заключить договор в силу требований закона (публичный договор), во втором – если организация добровольно приняла на себя обязательство заключить договор (предварительный договор).

В силу пункта 1 статьи 429 Гражданского кодекса РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора (статья 429 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Гражданского кодекса РФ сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

С учетом изложенного суд приходит к выводу, что в пункте 2.7 договора содержится предварительный договор с отлагательным условием.

В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 ГК РФ (пункт 5 статьи 429 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии с пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса РФ, если сторона, для которой в соответствии с названным кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Материалами дела подтвержден факт просрочки возврата основного долга, процентов более 30 дней, исковые требования об обязании заключить договор обратного выкупа закладных в соответствии с пунктами 2.6.5, 2.7 договора №25/КрФУРСА являются обоснованными, подлежат удовлетворению.

В соответствии со статьей 173 Арбитражного процессуального кодекса РФ по спору о понуждении заключить договор в решении указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

Истец просит о понуждении к заключению договора обратного выкупа закладных на условиях проекта договора обратного выкупа закладных от 21.02.2008, с учетом уточнений от 05.05.2010 по п. 1.1.4 проекта договора, на следующих условиях:

" 1. Предмет Договора.

1.1 Продавец (истец), путем совершения настоящей сделки обратного выкупа передает покупателю (ответчику), а покупатель приобретает закладную со всеми удостоверенными ею правами в их совокупности (права по закладной) с произведенной на закладной отметкой о новом владельце – покупателе -, а также передает последнему в его собственность саму закладную с параметрами, указанными с приложении № 1 к настоящему договору:

1.1.1. Дата составления и выдачи закладной

Закладная составлена 08.05.2007 и выдана первоначальному залогодержателю 22.05.2007

1.1.2. Залогодатель

ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.р., паспорт <...> выдан 24.07.2002 Мархинским отделением милиции города Якутска.

Зарегистрирована по адресу: Республика Саха (Якутия), город Якутск, <...>.

1.1.3. Должник

ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ г.р., паспорт <...> выдан 24.07.2002 Мархинским отделением милиции города Якутска.

Зарегистрирована по адресу: Республика Саха (Якутия), город Якутск, <...>.

ФИО9, ДД.ММ.ГГГГ г.р., паспорт <...> выдан 27.01.2003 Мархинским отделением милиции города Якутска.

Зарегистрирован по адресу: Республика Саха (Якутия), город Якутск, <...>.

1.1.4.Стоимость закладной (цена договора) (цена объема прав по денежному обязательству)

Стоимость закладной (цена договора) – 3 530 666 руб. 62 коп. (Три миллиона пятьсот тридцать тысяч шестьсот шестьдесят шесть рублей 62 коп.), что включает остаток неисполненных обязательств (ссудную задолженность) по основному долгу в размере 3 300 000 руб. (Три миллиона триста тысяч рублей) и сумму процентов, начисленных по 31 января 2008 года, в размере 230 666 руб. 62 коп. (Двести тридцать тысяч шестьсот шестьдесят шесть рублей 62 коп.)

1.1.5.Государственная регистрация ипотеки (№,дата,орган,регистрации)

Ипотека зарегистрирована за № 14-14-01/026/2007-217, 22.05.2007 Управлением Федеральной регистрационной службы по Республике Саха (Якутия).

1.1.6.Права, удостоверяемые закладной

Право залога жилого дома и земельного участка, расположенных по адресу: Республика Саха (Якутия), город Якутск, <...>, и обремененных ипотекой согласно Договору ипотеки № 79/07И от 08.05.2007, и право на получение исполнения по обеспеченному ипотекой денежному обязательству, возникшему в соответствии с договором займа № 79/07 от 08.05.2007.

1.1.7.Параметры обязательства,обеспеченного ипотекой (на дату возникновения денежного обязательства)

Сумма денежного обязательства, обеспеченного ипотекой – 3 282 687, 79 (три миллиона двести восемьдесят две тысячи шестьсот восемьдесят семь рублей) 79 копеек.

Процентная ставка – 16,5 % годовых,

Срок исполнения – 180 (сто восемьдесят) месяцев с 08.05.2007

1.1.8.Первоначальный залогодержатель

ОАО "Саха ипотечное агентство"

1.1.9. Владелец закладной

ОАО "УРСА Банк"

1.1.10 Описание предмета ипотеки

Местонахождение предмета ипотеки: Республика Саха (Якутия), город Якутск, <...>.

Жилой дом, состоящий из 4 (четырех) комнат, общая площадь 213,60 (двести тринадцать целых шестьдесят сотых) кв.м., жилая площадь 101, 40 (сто одна целая сорок сотых) кв.м. Назначение – дилое.

Земельный участок с кадастровым номером 14:35:108001:1319 площадью 1366,00 (одна тысяча триста шестьдесят шесть целых) кв.м. Категория земель – земли поселений, вид разрешенного использования: под индивидуальный жилой дом.

Стоимость предмета ипотеки – 5 143 000 (пять миллионов сто сорок три тысячи) рублей).

Закладная передается по акту приема-передачи, являющемуся неотъемлемой частью настоящего договора и подписываемому сторонами в день доставки закладной покупателю.

1.2 Одновременно с передачей закладной продавец передает пакет документов из кредитного дела должника по закладной.

1.3. Продавец гарантирует, что на момент передачи покупателю закладной: последняя принадлежит продавцу на праве собственности, не заложена и не арестована, не являются предметом исков третьих лиц.

1.4. Право собственности на закладную возникает у покупателя в момент проведения оплаты за выкупаемую закладную, включающую сумму основного долга, процентов и штрафов за время нахождения закладной у продавца и произведения на закладной отметки о новом владельце – покупателе.

2. Права и обязанности сторон

2.1 Продавец день подписания настоящего договора по акту приема-передачи обязуется передать покупателю, а покупатель принять от продавца закладную, указанную с п.1. договора, с произведенной на ней отметкой о новом владельце – покупателе, а также документы, указанные в пункте 1.1 настоящего договора.

2.2 Организацию отправки и перевозку закладной и пакета документов из кредитного дела должника к месту нахождения покупателя принимает на себя продавец, на котором лежит ответственность за сохранность закладной и риск ее случайной утраты (порчи до момента передачи закладной покупателю.

Закладная должна быть доставлена по адресу покупателя, указанному в пункте 7 настоящего договора. Стороны определили, что транспортные и иные расходы по доставке закладной покупателю возлагаются на продавца.

Покупатель обязуется оплатить закладную, указанную в пункте 1.1 договора, в соответствии с пунктом 3.1 настоящего договора.

2.4. Покупатель в день передачи прав по закладной и всех удостоверяемых ею прав в их совокупности в письменной форме направляет уведомления об этом залогодателям, должникам и поручителям с отметками о вручении.

2.5. После получения прав по закладной покупатель обязуется в течение 5 (пяти) рабочих дней предпринять все необходимые действия для надлежащего оформления (подписания Дополнительного соглашения и т.п.) замены выгодоприобретателя на нового владельца закладной (покупателя) в соответствии с требованиями договоров страхования, обеспечивающих исполнение обязательств по закладной.

3. Организация и порядок расчетов

3.1. Оплата закладной производится покупателем путем перечисления денежных средств в рублях РФ на лицевой счет № <***> в ОАО «УРСА Банк» в г. Красноярске в размере 100% от цены договора, указанной в пункте 1.1.4 настоящего договора, в день подписания Акта приема-передачи закладной.

4. Порядок разрешения споров

4.1. Продавец несет ответственность за достоверность передаваемых в соответствии с настоящим договором документов и гарантирует соответствие закладной и передаваемых с ней документов требованиям законодательства Российской Федерации.

4.2. Споры, которые могут возникнуть при исполнении условий настоящего договора, стороны разрешают путем переговоров.

4.3. При не достижении взаимоприемлемого решения стороны могут передать спорный вопрос на разрешение в судебном порядке в арбитражный суд Красноярского края.

5. Ответственность сторон

5.1. Сторона договора, имущественные интересы (деловая репутация) которой нарушены в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору другой стороной, вправе требовать полного возмещения причиненных ей этой стороной убытков, под которыми понимаются реальный ущерб, а также неполученные доходы (упущенная выгода).

5.2. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая свои обязательства по договору при выполнении его условий, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательств оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы (форс-мажор), т.е. чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств при конкретных условиях конкретного периода времени, которые могут быть определены сторонами договора как непреодолимая сила для надлежащего исполнения обязательств.

5.3. За неисполнение или ненадлежащее исполнение условий настоящего договора стороны несут взаимную материальную ответственность (штраф, пеня, неустойка):

5.3.1. За несоответствие на день подписания настоящего договора объема передаваемых прав, удостоверенных закладной, согласно пункту 1.1.4 настоящего договора, либо нарушение сроков передачи закладной, предусмотренной пунктом 2.1 договора, продавец уплачивает покупателю штраф в размере 0,1 % от цены договора.

5.3.2. За необоснованный отказ в приеме закладной покупатель уплачивает продавцу штраф в размере 10% от цены договора.

5.3.3. За нарушение сроков оплаты закладной согласно пункту 3.1 настоящего договора покупатель уплачивает продавцу пеню в размере 0,1 % от суммы неплатежа за каждый день просрочки.

5.4. По требованиям об уплате санкций (штраф, пеня, неустойка) на сторонах не лежит бремя доказывания понесенных убытков.

5.5. При неисполнении или ненадлежащем исполнении условий и обязательств по настоящему договору убытки, понесенные любой из сторон, взыскиваются сверх санкций в полной сумме в соответствии с положениями пункта 5.1. настоящего договора.

5.6. Уплата штрафа, пени и неустойки не освобождает ни одну из сторон настоящего договора от надлежащего исполнения условий его в полном объеме.

6. Заключительные положения

6.1. Все изменения, дополнения и приложения к настоящему договору осуществляются в письменной форме, подписываются должным образом уполномоченными представителями сторон и являются неотъемлемой частью настоящего договора.

6.2. настоящий договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного исполнения сторонами обязательств по настоящему договору.

В случае, если ко дню прекращения договора остались не исполненными начатые обязательства, то договор сохраняет свою силу до окончания исполнения начатых обязательств.

6.3. Во всем ином, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

6.4 Настоящий договор составлен в 2 (двух) экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой стороны.

Приложения:

Реестр закладных на 1 (одной странице)

6. Адреса, реквизиты и подписи сторон

Продавец: ОАО «УРСА Банк», юридический адрес: Россия, 630004, <...>, почтовый адрес: 660049, <...>, К/с 30101810100000000821 в ГРКЦ ГУ по НСО Новосибирск БИК 045004821, ИНН <***>/КПП 546050001 Красноярский филиал ОАО «Урса Банк» 660049, <...>, ИНН <***>/КПП 246602001, корр.счет № 30101810300000000759 в РКЦ Железнодорожного района города Красноярска ГУ Банка России по Красноярскому краю (в рублях), БИК 040484759, ОГРН <***> ОКПО 57318696.

Покупатель: ОАО «Саха ипотечное агентство», почтовый адрес: 677000, <...>, юридический адрес 677000, <...>, ИНН <***>/КПП 143501001, ОГРН <***>, р/с <***> в филиале ОАО «Внешторгбанк» в г. Якутске, БИК 049805795, к/с 30101810000000000795.».

Ответчик с учетом уточнения исковых требований истца от 05.05.2010, не согласен с включением в проект договора штрафа в размере 10 % и пени в размере 0, 1 %, предусмотренных подпунктами 5.3.2 и 5.3.3 пункта 5.3 проекта договора обратного выкупа закладных № 2/КрФУРСА от 21.02.2008, поскольку, полагает их несоразмерными последствиям неисполнения обязательства.

Согласно части статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Законом не предусмотрено начисление неустойки (штрафа, пени) в случаях указанных в подпунктах 5.3.2 и 5.3.3 пункта 5.3 проекта договора обратного выкупа закладных № 2/КрФУРСА от 21.02.2008 стороны не пришли к соглашению о необходимости включения в спорный договор данных условий, а договорная неустойка (штраф, пени) может быть включена в договор только по обоюдному согласию сторон.

При указанных обстоятельствах, в силу статей 330, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации требования истца в этой части не подлежат удовлетворению.

Кроме того, истцом при изготовлении проекта договора обратного выкупа закладной от 21.02.2008 допущена опечатка в нумерации разделов, а именно, разделы указанного проекта договора "Заключительные положения" и "Адреса, реквизиты и подписи сторон", указаны под одним номером - 6.

С учетом вышеизложенного, суд приходит к выводу о необходимости исправления допущенной опечатки, внесением изменения в нумерацию раздела проекта договора обратного выкупа закладных № 2/КрФУРСА от 21.02.2008 "Адреса, реквизиты и подписи сторон" с номера 6 на номер 7.

С учетом результатов рассмотрения дела, на основании части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ расходы истца по уплате государственной пошлины подлежат взысканию с ответчика в сумме 1 000 руб.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Иск удовлетворить частично.

Обязать открытое акционерное общество "Саха ипотечное агентство" заключить договор обратного выкупа закладной ФИО3, ФИО9 с открытым акционерным обществом "МДМ Банк" на условиях предложенного истцом проекта договора № 2/КрФУРСА обратного выкупа закладной от 21.02.2008 с учетом изменений внесенных в пункт 1.1.4 уточнением иска от 05.05.2010, исключив из пункта 5.3 подпункты 5.3.2 и 5.3.3., изменив нумерацию раздела "Адреса, реквизиты и подписи сторон" с номера 6 на номер 7.

Взыскать с открытого акционерного общества "Саха ипотечное агентство" в пользу открытого акционерного общества "МДМ Банк" государственную пошлину 1 000 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Четвертый апелляционный арбитражный суд г.Чита.

Решение может быть обжаловано в кассационную инстанцию Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу обжалуемого решения.

Решение может быть пересмотрено в порядке надзора в Высшем Арбитражном суде Российской Федерации в трехмесячный срок со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятого по данному делу, если исчерпаны другие имеющиеся возможности для проверки в судебном порядке законности указанного акта.

Председательствующий судья А.Ю. Аринчёхина

Арбитражные заседатели ФИО1

ФИО8