Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Трансстрой-Тест» к Сахалинскому управлению Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору о признании незаконным предписания № П-243/1 от 25.10.2019 об устранении выявленных нарушений обязательных требований,

с участием:

от заявителя – представителя ФИО1 по доверенности от 05.09.2019,

от управления – руководителя ФИО2, представителя ФИО3 по доверенности от 06.03.2020 № 8,

в отсутствие третьих лиц (АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» и ООО «Сахалинская мехколонна № 68»),

У С Т А Н О В И Л :

ООО «Трансстрой-Тест» (далее – общество, заявитель) обратилось в Южно-Сахалинский городской суд Сахалинской области с указанным заявлением к Сахалинскому управлению Ростехнадзора (далее – управление), которое определением от 04.03.2020 принято к производству суда общей юрисдикции, возбуждено дело № 2А-3029/2020.

Определением Южно-Сахалинского городского суда от 03.06.2020 указанное дело передано на рассмотрение по подведомственности в Арбитражный суд Сахалинской области.

Определением арбитражного суда от 25.06.2020 заявление общества об оспаривании предписания управления принято к рассмотрению, возбуждено производство по делу № А59-3122/2020.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» и ООО «Сахалинская мехколонна № 68».

В обоснование заявленного требования указано, что оспариваемое предписание вынесено по результатам проверки, проведенной с грубым нарушением требований статьей 4, 10, 11, 12 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ), а также положений Административного регламента по исполнению Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору государственной функции по осуществлению федерального государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов капитального строительства, утвержденного приказом Ростехнадзора от 31.01.2013 № 38. В этой связи результаты такой проверки не могут являться доказательством нарушения юридическим лицом обязательных требований и подлежат отмене на основании статьи 20 Закона № 294-ФЗ. Кроме того, отмечает, что общество на основании договора № 15-Аэро/2018 от 17.04.2018 осуществляет на проверяемом объекте капительного строительства функции строительного контроля и не является лицом, осуществляющим строительство, на которое распространяется требование статьи 52 Градостроительного кодекса РФ (далее – ГрК РФ). Следовательно, общество не может нарушить положения части 6 указанной статьи. Также полагает, что обществу неправомерно вменено нарушение требований частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, поскольку оно не является лицом, осуществляющим строительство, застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения или региональным оператором в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда. Пункт 5 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468 также регламентирует осуществление строительного контроля организацией, осуществляющей строительство. Наряду с изложенным общество отметило, что СП 48.13330.2011, СП 70.13330.2012, СП 72.13330.2016 не входят в перечень национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» (Постановление Правительства от 26.12.2014 № 1521). Также считает, чтообществоне может нарушить требования проекта, так как свою деятельность осуществляет на основании рабочего проекта, а внесение изменений из рабочей документации в проектную осуществляется проектной организацией.При этомобщество не является субъектом договора № 26-АЭРО/2017, регулирующего отношения между АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» и ООО «Сахалинская мехколонна № 68». Учитывая изложенное, оспариваемым предписанием на общество незаконно возложены обязанности по устранению выявленных нарушений.

В судебном заседании представитель общества поддержал требование по основаниям, изложенным в заявлении.

Управление в представленном отзыве и его представители в судебном заседании с заявлением общества не согласились, считая оспариваемое предписание законным и обоснованным, а доводы заявителя по существу спора – несостоятельными ввиду ошибочного толкования действующего законодательства.

Третьи лица по делу, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явку своих представителей не обеспечили.

АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» в представленных письменных пояснениях от 23.09.2020 указало, что в силу частей 1, 2 статьи 53 ГрК и условий заключенного договора № 15-АЭРО/2018 от 17.04.2018 общество было обязано осуществлять строительный контроль на объекте.

Иное третье лицо (ООО «Сахалинская мехколонна № 68») свою позицию по спору в письменном виде не выразило.

Заслушав участников процесса и изучив материалы дела, суд приходит к следующему.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ общество зарегистрировано в качестве юридического лица 1 октября 2014 года Межрайонной ИФНС России № 5 по Сахалинской области за основным государственным регистрационным номером 1146504001390, при постановке на налоговый учет присвоен ИНН <***>.

Как видно из материалов дела, на основании программы проведения проверок от 21.05.2018 и распоряжения руководителя управления от 18.09.2019 № Р-243 сотрудниками управления в период с 30 сентября по 25 октября 2019 года в рамках государственного строительного надзора проведена внеплановая выездная проверка в отношении АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» с целью проверки соответствия выполняемых работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства объекта капительного строительства «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск», а также результатов таких работ требованиям проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов.

В ходе контрольных мероприятий установлено, что строительство объекта осуществляется на основании разрешения на строительство № 65-01-299-2017/ФАВТ-04 от 15.05.2017, выданного Федеральным агентством воздушного транспорта, срок действия которого продлен до 18 декабря 2020 года. На проектную документацию получено положительное заключение государственной экспертизы ФАУ «Главгосэкспертиза России» от 10.02.2017 № 115-17/ГГЭ-4781/04 (№ в реестре 00-1-1-3-0339-17).

Застройщиком строительства является АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск», генеральным подрядчиком – ООО «Сахалинская мехколонна № 68» на основании заключенного контракта № 26-Аэро/2017 от 25.09.2017.

Строительный контроль со стороны застройщика осуществляет ООО «Трансстрой-Тест» по договору № 15-Аэро/2018 от 17.04.2018, со стороны генерального подрядчика – инженер ПТО ФИО4 согласно приказу № 131 от 15.10.2017.

Проверив соблюдение требований статьей 52, 53 ГрК РФ, представленную исполнительную документацию, общие и специальные журналы, журнал входного контроля, паспорта и сертификаты качества на строительные материалы, результаты лабораторных испытаний, а также осуществив визуальный осмотр выполненных работ объекта капитального строительства, проверяющие выявили нарушения обязательных требований при строительстве, в частности:

- входным контролем не проверено соответствие показателей качества (свойств и прочностных характеристик металла), поставленных изделий конструкций здания (партии изделий) требованиям стандартов, технических условий на них, указанных в проектной документации. Входным контролем не проведены испытания для подтверждения качества изделий методами и средствами измерений и испытаний в соответствии с национальными стандартами РФ, не оформлена документация по верификации в соответствии с разделом 8 по ГОСТ 24297-2013, при этом выявлены отклонения в изделиях (см. пункт 11 акта) (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пунктов 7.1.3, 7.3 СП 48.13330.2011, пункта 3.7 ГОСТ 7566-94, пунктов 5.9.1, 5.9.3 раздела 8 ГОСТ 24294-2013; пунктов 7.1, 14.1.6, 18.1, 18.2 договора № 26-АЭРО/2017 );

- представленные документы качества, подготовленные GiMyungEngineeringCo., Ltd(протоколы испытаний, сертификаты и др.) на поставленную продукцию (изделий для конструкций здания) не на русском языке (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пунктов 7.1, 8.1 № договора 26-АЭРО/2017);

- не представлена разрешительная документация на осуществление деятельности по производству строительных конструкций поставщика изделий (металлоконструкций здания) GiMyungEnginееringCo., Ltd(нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468,пункта 18.1 договора № 26-АЭРО/2017);

- около всех швов сварных соединений изделий металлоконструкций здания отсутствует идентификация сварщика, выполнявшего сварку. Отсутствует выбитое личное клеймо сварщика, выполнившего шов, проставленное на расстоянии не менее 40 мм от границы шва на всех сварных узлах конструкции, выполненных в Корейской Республике. В представленных документах о качестве стальных строительных конструкций отсутствует исполнительная схема маркировки швов, сваренным каждым сварщиком (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пункта 10.1.15СП 70.13330.2012, пункта 4.10.5 ГОСТ 23118-2012, пункта 7.1 договора № 26-АЭРО/2017);

-к документам о качестве стальных строительных конструкций не представлен на проверку проект производства сварочных работ при изготовлении элементов металлоконструкции здания с технологическими картами на сварку от изготовителя (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пунктов 10.1.2, 10.1.16СП 70.13330.2012);

- не представлен к проверке надзорному органу комплект исполнительной документации по входному контролю, операционному контролю, приемочному контролю при производстве, изготовлению изделий металлоконструкции здания (от изготовителяGiMyungEngineeringCo., Ltd) (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пункта 10.1.10СП 70.13330.2012);

- при проверке выявлено несоответствие требованиям изготовления маршевой лестницы национальному стандарту – на грани ступеней отсутствует уголок (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пункта 5.1 ГОСТ 23120-2016, пункта 7.1 договора № 26-АЭРО/2017);

- при проверке собранной конструкции навеса, гайки и головки болтов не соприкасаются с плоскостями элементов конструкций (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пункта 4.5.7 СП 70.13330.2012, пункта 7.1 договора № 26-АЭРО/2017 );

- при проверке собранной конструкции навеса выявлены недопустимые зазоры между соприкасающимися плоскостями опорных площадок в узлах креплений балок навеса (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пункта 4.6.17 СП 70.13330.2012, пункта 7.1 договора № 26-АЭРО/2017);

- отсутствует необходимый зазор 100 мм между фасадной системой здания и металлоконструкцией навеса, предусмотренный проектом (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, лист 4 проекта 2650123241216000001/5АЭРО/2016-1.1-АР, пункта 7.1 договора № 26-АЭРО/2017);

- выявлено недопустимое отклонение от оси балки навеса в середине пролета, равным 30мм. Допускается отклонение не более 10 мм (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 7 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пункта 7 листа 18 Технологической карты на монтаж металлоконструкций, утвержденной ООО «СМК № 68» в установленном порядке, пункта 7.1 договора № 26-АЭРО/2017);

- не предъявлены к проверке по объекту акты освидетельствования скрытых работ на подготовку изолируемых поверхностей конструкций до нанесения гидроизоляционного слоя при устройстве окрасочной и оклеечной вертикальной гидроизоляции конструкций (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 9, 10, 12 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пункта 5.2.1 СП 70.13330.2016, подпункта 8 пункта 15 ППР б/н от 2017 года по объекту «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск», утвержденного и согласованного ООО «СМК № 68» в установленном порядке);

- в нарушение утвержденного проекта производства работ демонтаж опалубки производится на 3 сутки, определено по журналу бетонных работ № 2. Требование по проекту производства работ - 7 суток ( нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 9 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пункта 5.5.1 СП 70.13330.2012, пункта 2.1 листа 2 Дополнения № 1 и первого абзаца листа 14 приложения Ж к ППР б/н от 2017 года по объекту «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск», утвержденного и согласованного ООО «СМК № 68» в установленном порядке);

- предъявленные к проверке по объекту геодезические исполнительные схемы, в составе исполнительной документации, содержат текстовые и графические материалы в объеме недостаточном для проведения оценки соответствия выполненных работ требованиям технических регламентов, нормативных правовых актов и проектной документации. Например:

на геодезической исполнительной схеме, в составе акта освидетельствования скрытых работ на бетонирование плиты перекрытия Пм20 в осях 1÷1/5; М÷Н/1 на отм. +5.920, не отражены показатели отклонений от проектных значений линейных и угловых размеров, координаты и отметки характерных точек строительной конструкции, ее привязка к осям и отметкам геодезической разбивочной основы;

на геодезической исполнительной схеме, в составе акта освидетельствования скрытых работ на монтаж трубопровода в траншее от колодца Кн1 до колодца Кн2, не отражены направления линий трасс, точки углов поворотов, пересечения с другими сетями инженерно-технического обеспечения, охранные зоны сетей инженерно-технического обеспечения в принятой системе координат и высот (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 9 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пунктов 4.7, 4.8, 5, 6, 8.1 ГОСТ Р 51872-2019);

- освидетельствование бетонных конструкций комиссией с составлением акта освидетельствования скрытых работ начинается и заканчивается в день бетонирования конструкций, без проверки качества бетона на прочность (протоколы испытаний образцов бетона на прочность при сжатии на 7 и 28 сутки). Например: акт освидетельствования скрытых работ № 1АЦ(Ж-Л/20)2 от 03.11.2018 на бетонирование цоколя вдоль оси 20, в осях Ж÷Л, подписан в день бетонирования, не содержит протоколов испытаний образцов бетона на прочность при сжатии на 7 и 28 сутки и разрешает производство последующих работ (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 9, 10 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, подпункта г пункта 6 Приказа Ростехнадзора от 26.12.2006 № 1128, пунктов 5.5.1, 5.5.4 СП 70.13330.2012, абзаца второго листа 81 ППР б/н от 2017 года по объекту «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск», утвержденного и согласованного ООО «СМК № 68» в установленном порядке, пунктов 3.2, 3.3 листа 14 Приложения Ж к ППР, абзаца первого листа 2 Дополнения № 2 к ППР;

- геодезические исполнительные схемы на монолитные конструкции, приложенные к актам освидетельствования скрытых работ по бетонированию конструкций, выполнены в день бетонирования конструкции. Например:геодезическая исполнительная схема бетонирования плиты перекрытия Пм21 в осях Р÷Н/1, 2/1÷3, в составе акта освидетельствования скрытых работ № 1А-Пм21 (Р-Н/1/2/1-3)-4 от 08.07.2019, выполнена в день бетонирования конструкции 08.07.2019 (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пункта 5.4.3 СП 70.13330.2012, абзаца первого листа 14 Приложения Ж к ППР б/н от 2017 года по объекту «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск», утвержденного и согласованного ООО «СМК № 68» в установленном порядке);

- произведенные 30.04.2019 бетонные работы, указанные в журнале бетонных работ № 2, не в полном объеме отражены в общем журнале работ № 1/6 за 30.04.2019. На страницах 39-41 не указано производство работ по бетонированию плиты перекрытия Пм7 в осях 10г-12г/Вг-Бг отм. +5.920 и фундаментов Фсм1 - 2 шт., Флм1 - 1шт. (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 12 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пунктов 3, 8.3, 10 Приказа Ростехнадзора от 12.01.2007 № 7);

- не предъявлены к проверке по объекту акты освидетельствования ответственных (металлических) конструкций здания аэровокзала. При этом производятся последующие работы, в том числе нагружение каркаса – бетонирование плит перекрытия (нарушены требования: части 6 статьи 52 ГрК РФ, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 5, 6, 9, 10, 12 Постановления Правительства РФ от 21.06.2010 № 468, пункта 5.4 Приказа Ростехнадзора от 26.12.2006 № 1128, пункта 3.23 СП 70.13330.2012, пунктов 7.1, 7.2, 7.2.2, 7.3 СП 48.13330.2011, листа 29 проекта 2650123241216000001/5-АЭРО/2016-КР1-ТЧ, абзаца первого листа 81, пункта 10 листа 83 ППР б/н от 2017 года по объекту «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск», утвержденного и согласованного ООО «СМК № 68» в установленном порядке).

Результаты контрольных мероприятий управление оформило составленным по его итогам актом проверки от 25.10.2019 № А-243 с фототаблицей, указав, что выявленные нарушения допущены генеральным подрядчиком и лицом, осуществляющим строительный контроль со стороны застройщика.

В целях устранения указанных нарушений обязательных требований в области строительства управление по итогу проведенной проверки выдало два предписания, в том числе обществу за № П-243/1 от 25.10.2019 со сроками исполнения до 25 ноября 2019 года.

Полагая, что данное предписание не соответствует действующему законодательству, общество обратилось за судебной защитой с настоящим заявлением.

Из смысла статьи 200 АПК РФ в корреспонденции со статей 198 данного Кодекса следует, что для признания ненормативного правового акта недействительным, решений, действий (бездействий) государственного органа незаконными необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие данного ненормативного акта (решения, действия, бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение им (ими) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Проверив в судебном заседании доводы лиц, участвующих в деле, представленные в обоснование заявленного требования и возражений доказательства, суд не усматривает наличие совокупности названных условий применительно к предмету спора, а, следовательно, и оснований для удовлетворения заявления общества.

Согласно части 1 статьи 54 ГрК РФ государственный строительный надзор осуществляется, в том числе, при строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит экспертизе в соответствии со статьей 49 названного Кодекса.

Государственный строительный надзор осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление федерального государственного строительного надзора, при строительстве, реконструкции всех объектов, указанных в пункте 5.1 статьи 6 данного Кодекса, если иное не установлено Федеральным законом о введении в действие названного Кодекса (часть 3 статьи 54 ГрК РФ).

На основании пункта 2 Постановления Правительства РФ от 01.02.2006 № 54 «О государственном строительном надзоре в Российской Федерации» (далее – Постановление № 54) Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов, указанных в пункте 5.1 статьи 6 ГрК РФ, за исключением тех объектов, в отношении которых осуществление государственного строительного надзора указами Президента Российской Федерации возложено на иные федеральные органы исполнительной власти, и объектов федеральных ядерных организаций.

К отношениям, связанным с осуществлением государственного строительного надзора, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных частью 5 статьи 54 ГрК РФ, в том числе:

- снованием для проведения проверки может являться программа проверок, разрабатываемая органом государственного строительного надзора (подпункт «а» пункта 3 части 5);

- в приказе (распоряжении) органа государственного строительного надзора о назначении проверки, акте проверки дополнительно указываются наименование и место нахождения объекта капитального строительства, в отношении которого соответственно планируется проведение мероприятий по контролю и фактически были проведены указанные мероприятия (пункт 6 части 5).

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 54 ГрК РФ предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям утвержденной проектной документации и (или) информационной модели (в случае, если формирование и ведение информационной модели являются обязательными в соответствии с требованиями названного Кодекса), в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов.

По результатам проведенной проверки органом государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи лицу, осуществляющему строительство, предписания об устранении выявленных нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения выявленных нарушений (часть 6 статьи 54 ГрК РФ).

Схожие положения содержатся в Положении об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденном Постановлением № 54.

Согласно пункту 14 названного Положения при выявлении нарушений в результате проведенной проверки в отношении объектов, указанных в подпунктах «а» и «б» пункта 2 данного Положения должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи техническому заказчику, застройщику или лицу, осуществляющему строительство (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения), предписания об устранении таких нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на положения ГрК РФ, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения нарушений с учетом конструктивных и других особенностей объекта капитального строительства.

Кроме того, пунктом 1 части 1 статьи 17 Закона № 294-ФЗ предусмотрено, что в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

Таким образом, орган государственного строительного надзора, реализуя предоставленные ему действующим законодательством полномочия, обязан выдать лицу, допустившее нарушение, обязательное для исполнения предписание, цель которого является устранение выявленного нарушения и предупреждение его последствий.

При этом предписание должно содержать только законные требования, то есть на ответственное лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для него в силу закона, а сами требования должны быть реально исполнимыми.

Как установлено частью 1 статьи 52 ГрК РФ, строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется данным Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

По правилам части 1 статьи 48 ГрК РФ архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации применительно к объектам капитального строительства и их частям, строящимся, реконструируемым в границах принадлежащего застройщику или иному правообладателю земельного участка, а также отдельных разделов проектной документации при проведении капитального ремонта объектов капитального строительства в соответствии с частью 12.2 данной статьи.

Проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта (часть 2 статьи 48 ГрК РФ).

Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием на проектирование, проектной документацией и (или) информационной моделью, требованиями к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленными на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенным использованием земельного участка, ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия (часть 6 статьи 52 ГрК РФ).

В силу части 7 статьи 52 ГрК РФ отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в соответствии с названным Кодексом, в том числе в порядке, предусмотренном частями 3.8 и 3.9 статьи 49 данного Кодекса.

В соответствии с частью 1 статьи 53 ГрК РФ строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, а также разрешенному использованию земельного участка и ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда строительный контроль проводится также застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором либо привлекаемыми ими на основании договора индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом (часть 2 статьи 53 ГрК РФ).

Частью 4 названной статьи предусмотрено, что в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительного подряда), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания таких конструкций. По результатам проведения контроля за выполнением указанных работ, безопасностью указанных конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения составляются акты освидетельствования указанных работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с частью 8 статьи 53 ГрК РФ порядок проведения строительного контроля устанавливается Правительством Российской Федерации.

Во исполнение данной нормы права Постановлением Правительства РФ от 21.06.2010 № 468 утверждено Положение о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства (далее – Положение № 468).

Согласно пункту 3 названного Положения строительный контроль проводится: лицом, осуществляющим строительство; застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации).

На основании пункта 6 Положения № 468 строительный контроль, осуществляемый заказчиком, включает проведение следующих контрольных мероприятий:

а) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком входного контроля и достоверности документирования его результатов;

б) проверка выполнения подрядчиком контрольных мероприятий по соблюдению правил складирования и хранения применяемой продукции и достоверности документирования его результатов;

в) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов;

г) совместно с подрядчиком освидетельствование скрытых работ и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения;

д) проверка совместно с подрядчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов;

е) иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором.

Входной контроль осуществляется до момента применения продукции в процессе строительства и включает проверку наличия и содержания документов поставщиков, содержащих сведения о качестве поставленной ими продукции, ее соответствия требованиям рабочей документации, технических регламентов, стандартов и сводов правил (пункт 7 Положения № 468).

Согласно пункту 9 данного Положения в ходе контроля последовательности и состава технологических операций по строительству объектов капитального строительства осуществляется проверка:

- соблюдения последовательности и состава выполняемых технологических операций и их соответствия требованиям технических регламентов, стандартов, сводов правил, проектной документации, результатам инженерных изысканий, градостроительному плану земельного участка;

- соответствия качества выполнения технологических операций и их результатов требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, а также требованиям технических регламентов, стандартов и сводов правил.

В силу пункта 10 Положения № 468 до завершения процедуры освидетельствования скрытых работ выполнение последующих работ запрещается.

По правилам пункта 12 Положения № 468 проведение контрольного мероприятия и его результаты фиксируются путем составления акта. Сведения о проведенных контрольных мероприятиях и их результатах отражаются в общем журнале работ с приложением к нему соответствующих актов. Акты, составленные по результатам контрольных мероприятий, проводимых совместно подрядчиком и заказчиком, составляются в 2 экземплярах и подписываются их представителями.

Таким образом, при строительстве объекта капитального строительства контроль за качеством строительных работ и используемых материалов должен осуществляться не только лицом, осуществляющим непосредственно строительство, но также заказчиком и привлекаемой им на основании договора организацией, оказывающей услуги по строительному контролю.

Как указывалось выше и подтверждается материалами дела, заказчиком (застройщиком) объекта капитального строительства «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск» является АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск».

ООО «Трансстрой-Тест» при этом является лицом, осуществляющим строительный контроль заказчика (АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск») по договору оказания услуг № 15-Аэро/2018 от 17.04.2018 на осуществление функций строительного контроля (далее – договор).

Работы по строительству объекта выполняются ООО «Сахалинская мехколонна № 68» (подрядчик) в рамках контракта № 26-Аэро/2017 от 25.09.2017 (пункта 1.2 договора).

Пунктами 1.3 и 1.4 данного договора установлено, что задачей исполнителя является обеспечение соответствия наименования и объемов,выполняемых подрядчиком работ проектной документации, качествастроительства,монтажных и иных видов работ, предупреждение, выявление и пресечение допущенных нарушений требований законов, технических регламентов, СНИП, ГОСТ, иных нормативных правовых актов и проектной документации. Строительный контроль осуществлявляется в форме постоянного контроля и мониторинга в течение всею периода строительства объекта в соответствии с действующим законодательством и правилами осуществления строительного контроля.

В соответствии с пунктом 3.2 договора исполнитель обязан, помимо прочего:

- осуществлять проверку наличия у подрядчика и субподрядных организаций всех документов, предусмотренных действующим законодательством и контрактом на выполнение работ, необходимых для выполнения подрядчиком своих обязательств;

- осуществлять контроль соблюдения подрядчиком требований технической документации, действующих нормативных правовых актов и сметной документации при выполнении подготовительных и строительно-монтажных работ;

- осуществлять проверку качества строительных материалов, изделий, конструкций и оборудования, поставляемых на объект для выполнения работ с занесением результатов проверки в журнал входного контроля и производства работ;

- осуществлять проверку правильности выполнения подрядчиком входного контроля;

- осуществлять проверку полноты состава и соблюдения последовательности технологических операций по выполнению работ на объекте согласно требованиям технической документации, действующих нормативных правовых актов, с занесением результатов проверки в журнал производства работ;

- проводить совместно с подрядчиками освидетельствование скрытых работс фиксированием результатов путем составления акта;

- вести дневник строительного контроля;

- в случае необходимости выполнить собственными силами измерения и испытания в соответствии с установленными техническими нормами и требованиями действующего законодательства;

- осуществлять проверку соответствия предъявляемых к сдаче подрядчиком работ требованиям сметной и технической документации, а также действующим нормативным правовым актам;

- оказывать заказчику содействие в принятии мер к подрядчику при нарушении им обязательств пот контракту на выполнение работ;

- участвовать в проверках объекта надзирающими и контролирующими органами, обеспечиватьвыполнение предписаний таких органов в установленные сроки;

- составлять ежемесячные отчеты о своей деятельности на объекте и выполненных работах;

- представлять заказчику информацию, справки, отчеты и сведения о состоянии объекта, выполненных и выполняемых работах и их организации;

- и другое.

В пункте 4.7 договора также предусмотрено, что при обнаружении в ходе выполнения и/или приемки работ отступлений от условий контракта на выполнение работ, требований сметной и действующей технической документации, действующих нормативных правовых актов, которые могут ухудшить качество выполненных работ или иных недостатков, безотлагательно заявлять об этом подрядчику и заказчику в письменной форме с требованием приостановления работ и указанием по согласованию с подрядчиком и заказчиком сроков их устранения.

С учетом изложенного общество является лицом, осуществляющим строительный контроль на объекте строительства, а, следовательно, обязано принимать меры по соблюдению подрядчиком требований технических регламентов, проектной документации, обязательных требований в области стандартизации и/или требований специальных технических условий либо установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти до дня вступления в силу технических регламентов обязательных требований к зданиям и сооружениям при строительстве объекта капитального строительства, в том числе, при применении строительных материалов (изделий), а также исполнять взятые на себя обязательства по договору строительного контролю и возложенные на него функции в соответствии с техническим заданием.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что при возведении объекта «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск» общество как организация, осуществляющая функции строительного контроля заказчика, не обеспечило соблюдение приведенных выше нормативных требований, в том числе части 6 статьи 52, частей 1, 2, 4 статьи 53 ГрК РФ, пунктов 2, 3, 6, 7, 9, 10, 12 Положения № 468, что повлекло многочисленные нарушения обязательных требований в области строительства.

Доказательства, опровергающие выявленные управлением в рамках государственного строительного надзора и отраженные в составленном акте проверки от 25.10.2019 № А-243 нарушения, материалы дела не содержат и обществом не представлено.

Аналогично не опровергнуты такие нарушения и иными участниками судебного процесса: АО «Аэровокзал Южно-Сахалинск» (застройщик) и ООО «Сахалинская мехколонна № 68» (генеральный подрядчик).

Не представлены в материалы дела и доказательства принятых и/или принимаемых обществом мер в целях недопущения нарушений при строительстве объекта, выявления имеющихся недостатков (несоответствий) и их устранения в установленном порядке и сроки.

Ввиду отсутствия доказательств обратного суд приходит к выводу, что обнаруженные в ходе внеплановой проверки нарушения являются следствием, в том числе, бездействия со стороны осуществляемого обществом строительного контроля.

Принимая во внимание, что заявителем как лицом, осуществляющим строительный контроль на объекте «Строительство нового аэровокзального комплекса в аэропорту Южно-Сахалинск», данные нарушения не были своевременно выявлены, меры по их устранению не принимались, то управление правомерно в соответствии со статьей 17 Закона № 294-ФЗ выдало обществу обязательное для исполнения предписание № П-243/1 от 25.10.2019, содержащее требования об устранении выявленных нарушений при строительстве объекта капитального строительства.

С учетом установленных обстоятельств суд признает, что оспариваемое предписание по форме и содержанию соответствует действующему законодательству, содержит все необходимые реквизиты, в том числе указание на выявленные нарушения и сроки их устранения со ссылкой на нормативный правовой акт, требования которого нарушены. Изложенные в предписании обстоятельства ясны, доступны для понимания и не влекут двоякого толкования.

Доказательств того, что оспариваемое предписание налагает на общество не предусмотренные законом обязанности, в материалы дела не представлено.

Приведенные заявителем доводы о том, что общество не является субъектом вмененных нарушений ввиду осуществления строительного контроля, а не строительство объекта, суд отклоняет как несостоятельные.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в определении Конституционного Суда РФ от 24.02.2011 № 213-О-О, введение законодателем нормы, возлагающей обязанность осуществлять контроль и надзор за соответствием выполняемых строительных работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка не только на лиц, осуществляющих строительство, обусловлено необходимостью обеспечить безопасность градостроительной деятельности.

В пункте 3 Положения № 468 предусмотрено, что строительный контроль проводится, в том числе организацией, привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля.

Так как общество в соответствии с заключенным договором № 15-АЭРО/2018 от 17.04.2018 является лицом, осуществляющим строительный контроль со стороны застройщика по рассматриваемому объекту капитального строительства, то оно обязано было при той степени заботливости и осмотрительности обеспечить соответствие выполняемых подрядчиком работ проектной документации, качество строительных, монтажных и иных видов работ, а также предупреждать, выявлять и пресекать допущенные нарушения требований законов, технических регламентов, СНИП, ГОСТ, иных нормативных правовых актов и проектной документации.

В связи с этим в рамках осуществления возложенных на него функций и принятых обязательств по осуществлению строительного контроля общество имело возможность законным и доступным способом принять меры по выявлению допущенных в ходе строительства нарушений и устранению их подрядчиком, тем самым предотвратить либо прекратить нарушение требований законодательства. Однако доказательств осуществления каких-либо действий в целях надлежащего выполнения данной обязанности, в том числе предусмотренных пунктом 4.7 договора, обществом не представлено.

С учетом изложенного утверждения заявителя о том, что оно не является лицом, осуществляющим строительство, не имеет правого значения в рассматриваемых правоотношениях. При этом вмененное нарушение части 6 статьи 52 ГрК РФ выражается в том, что общество не проконтролировало соблюдение данной нормы подрядчиком, допустив многочисленные выявленные нарушения при строительстве объекта капитального строительства.

Довод заявителя о проведении проверки с грубыми нарушениями Закона № 294-ФЗ суд не принимает как необоснованный ввиду отсутствия ссылок на конкретные обстоятельства допущенных процессуальных нарушений и подтверждающие такие нарушения доказательства.

Вопреки таким декларативным утверждениям судом не выявлено грубых нарушений действующего законодательства, регулирующего отношения в области организации и осуществления государственного строительного надзора, особенности которого предусмотрены статьей 54 ГрК РФ и Постановлением № 54. В частности, внеплановая выездная проверка проведения управлением с участием заместителя генерального директора общества ФИО5, в связи с чем, заявитель был осведомлен о процессуальных действиях проверяющих и выявленных нарушениях.

Положенные в обоснование заявленного требования доводы общества о неприменении к рассматриваемым правоотношениям требований СП 48.13330.2011, СП 70.13330.2012, СП 72.13330.2016, которые не входят в перечень национальных стандартов и сводов правил, в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений», утвержденный Постановлением Правительства РФ от 26.12.2014 № 1521, судом отклоняется ввиду несостоятельности.

Во-первых, СП 70.13330.2012 (в том числе раздел 10 «Сварка монтажных соединений строительных конструкций») включен в указанный перечень в редакции, действовавшей в период спорных правоотношений.

Во-вторых, отсутствие в названном перечне иных обозначенных Сводов правил не исключает их нормативный характер и обязательность применения относительно возводимого объекта капитального строительства.

Обеспечение соответствия выполняемых подрядчиком работ проектной документации, требованиям законов, технических регламентов, СНИП, ГОСТ и иных нормативных правовых актов предусмотрено пунктом 1.3 договора № 15-Аэро/2018 от 17.04.2018. Соблюдение действующих в Российской Федерации нормативных документов и правил (в том числе рекомендуемых к применению) также предусмотрено пунктом 14.1.6 контракта № 26-Аэро/2017 от 25.09.2017.

Как установлено выше, оспариваемое предписание выдано управлением в рамках предоставленных ему полномочий, соответствует положениям действующего законодательства, в том числе по форме и содержанию, и не нарушает права и законные интересы общества в сфере осуществления предпринимательской деятельности, поскольку возлагает на него законную обязанность, регламентированную статьей 53 ГрК РФ и пунктами 2, 3, 6, 7, 9, 10, 12 Положения № 468.

Доводы заявителя об обратном являются ошибочными и противоречат материалам дела.

Тот факт, что в составе нарушенных норм управлением указан пункт 5 Положения № 468, который регулирует строительный контроль, осуществляемый подрядчиком, суд признает несущественным недостатком, поскольку данное обстоятельство не опровергает и не исключает иные правомерно вмененные нарушения.

Не соответствует фактическим обстоятельствам и довод общества о неисполнимости оспариваемого предписания. Поскольку такое предписание выдано лицу, осуществляющему строительный контроль, то выявленные нарушения подлежат устранения исходя из предоставленным ему прав и обязанностей, предусмотренных как нормами права, так и условиями договора (например: внести соответствующие записи в дневник строительного контроля, журналы входного контроля и производства работ, инициировать и участвовать в технических и организационных совещаниях в целях устранения нарушений, контролировать и участвовать в устранении подрядчиком выявленных нарушений с составлением актов такого контроля, информировать застройщика о ходе устранения нарушений, оказывать застройщику содействие в принятии мер к подрядчику относительно устранения выявленных нарушений и др.). Конкретные способы исполнения предписания является усмотрением общества, основная цель которого – устранение выявленных нарушений.

Оснований толковать спорное предписание в ином смысле суд не усматривает.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт государственного органа (должностного лица) соответствует закону или иному нормативному правовому акту и не нарушает права и законные интересы заявителя, принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В силу изложенного суд отказывает обществу в удовлетворении заявленного требования в полном объеме.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы возлагаются на стороны пропорционально удовлетворенной части иска (заявления).

Принимая во внимание результаты рассмотрения дела, суд в силу указанной нормы относит судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 3 000 рублей на общество.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 и 201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требования общества с ограниченной ответственностью «Трансстрой-Тест» о признании незаконным предписания № П-243/1 от 25.10.2019 об устранении выявленных нарушений обязательных требований, выданного Сахалинским управлением Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Сахалинской области.

Судья С.А. Киселев