Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью микрокредитная компания «Деньги для всех» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Департаменту землепользования города Южно-Сахалинска (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании незаконными предписаний от 21.07.2017 № 2686-014/02, от 21.07.2017 № 2687-014/02,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью микрокредитная компания «Деньги для всех» – ФИО1 по доверенности от 01.10.2017,

от Департамента землепользования города Южно-Сахалинска – ФИО2 по доверенности от 07.02.2017 № 76Д,

У С Т А Н О В И Л :

ООО МКК «Деньги для всех» (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Департаменту землепользования города Южно-Сахалинска (далее - департамент) о признании незаконными предписаний от 21.07.2017 № 2686-014/02, от 21.07.2017 № 2687-014/02.

В обоснование заявленных требований, поддержанных представителем общества в судебном заседании, указано, что при рассмотрении актов осмотра рекламной конструкции должностным лицом департамента не учтен факт отсутствия доказательств отнесения спорного сооружения к рекламной конструкции. В свою очередь старший инспектор ФИО3, проводивший осмотр, не наделен полномочиями по признанию сооружений рекламными конструкциями. Ссылаясь на ст. 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», указало на законодательно закрепленную обязанность по информированию потребителя о фирменном наименовании (наименование) организации, месте ее нахождения (адрес) и режиме работы, которая и была исполнена обществом, посредством размещения вывески рядом со входом в помещение.

Департамент в отзыве и его представитель в судебном заседании заявленные требования не признали, считали оспариваемые предписания законными и обоснованными. В частности указали, что спорные рекламные конструкции содержат элементы декоративного оформления, а также преследуют рекламные цели, поскольку содержат рекламные материалы о предоставлении займов наличными, процентных ставок по займам, условия предоставления займов, рекламные слоганы и прочее, также такие конструкции не соответствуют размерам и требованиям, установленным п.2.3.5 Постановления Мэра города Южно-Сахалинска от 11.11.2008 № 2593. Таким образом, довод общества о том, что рекламные конструкции не являются таковыми, а являются информационными вывесками не соответствует действительности. Дополнительно указали, что старший инспектор ФИО3, а также вынесший оспариваемые предписания ФИО4, действовали в пределах своих полномочий.

Заслушав в судебном заседании участников процесса, изучив материалы дела, суд приходит к следующему.

Общество зарегистрировано в качестве юридического лица 05.10.2011 Межрайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области за основным государственным регистрационным номером <***>, при постановке на учет в налоговом органе присвоен ИНН <***>.

Из материалов дела усматривается, что 17.07.2017 на основании ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», п. 5 «дорожной карты» по обеспечению реализаций полномочий в сфере установки и эксплуатации рекламных конструкций на территории города Южно-Сахалинска на период июнь-август 2017 года, утвержденной мэром города Южно-Сахалинска 07.06.2017, старшим инспектором МКУ «Управление информационно-финансового обеспечения земельными ресурсами» ФИО3 произведен осмотр с выездом на место установки рекламных конструкций (панно фасадные) по адресу: <...>.

В результате произведенного обследования установлено: владелец рекламной конструкции – общество; собственником имущества, на котором находится рекламная конструкция – многоквартирный жилой дом, управляющая организация ООО «Старый Дом-ЖЭУ-5»; рекламная информация: Деньги для всех, Наша энергия – вашему капиталу! Сберегательная программа «Престиж+», 21,8% годовых, зарабатывайте больше; наличие разрешительной документации: отсутствует. Результаты обследования зафиксированы в акте от 18.07.2017 № 42 с приложением фотографий. Рекламная информация следующего характера: ООО МКК «Деньги для всех», Предоставление займов наличными, Адрес: <...>, Режим работы: Пн-Пт: с 10:00 до 19:00, Сб: с 11:00 до 16:00, Воскресенье выходной (без перерыва на обед) www.vsem-dengi.ru размещена также по указанному адресу, о чем составлен акт от 18.07.2017 № 43.

21.07.2017 заявителю выданы предписания №№ 2686-014/02, 2687-014/02, которым на последнего возложена обязанность в течение 3 дней со дня выдачи предписания удалить информацию, размещенную на рекламной конструкции, в течение месяца со дня выдачи предписания осуществить демонтаж рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, о чем в течение 3 дней со дня исполнения предписания представить соответствующую информацию в департамент.

Не согласившись с вынесенными предписаниями, посчитав их незаконными и нарушающими права и законные интересы общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, последнее обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Согласно ч. 1 ст. 198, ч. 4 ст. 200, ч.ч. 2 и 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, и их должностных лиц необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого ненормативного правового акта, решений и действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон № 38-ФЗ) под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Распространение наружной рекламы осуществляется с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта (ч. 1 ст. 19 Закона № 38-ФЗ).

По правилам ч. 5 указанной статьи установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

В силу ч. 9 этой же статьи установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в ч.ч. 5, 6 , 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция (ч. 10 ст. 19 Закона № 38-ФЗ).

Согласно ч. 17 названной статьи разрешение выдается органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа на каждую рекламную конструкцию на срок действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции. В разрешении указываются владелец рекламной конструкции, собственник земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, тип рекламной конструкции, площадь ее информационного поля, место установки рекламной конструкции, срок действия разрешения, орган, выдавший разрешение, номер и дата его выдачи, иные сведения.

Частью 21 названной статьи установлено, что владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания.

Как установлено п. 52 Положения о Департаменте землепользования города Южно-Сахалинска, утвержденного Решением Городской Думы города Южно-Сахалинска от 28.09.2016 № 579/31-16-5, администрация города Южно-Сахалинска в лице департамента осуществляет выдачу предписаний о демонтаже рекламной конструкции в случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек.

Из материалов дела усматривается, что обществом на фасаде здания по адресу: <...>, размещены панно со следующей информацией:

- «Деньги для всех, Наша энергия – вашему капиталу! Сберегательная программа «Престиж+», 21,8% годовых, зарабатывайте больше»;

- «ООО МКК «Деньги для всех», Предоставление займов наличными, Адрес: <...>, Режим работы: Пн-Пт: с 10:00 до 19:00, Сб: с 11:00 до 16:00, Воскресенье выходной (без перерыва на обед) www.vsem-dengi.ru».

Принимая во внимание, что данные рекламные конструкции размещены в отсутствие соответствующего разрешения, выданного уполномоченным органом на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, вывод департамента о нарушении заявителем требований Закона № 38-ФЗ является правильным.

Следовательно, у департамента в силу прямого указания ч. 10 ст. 19 названного Закона имелись основания для выдачи предписаний от 21.07.2017 №№ 2686-014/02, 2687-014/02 о демонтаже спорных рекламных конструкций.

Доводы общества о том, что спорные конструкции не являются рекламой, поскольку представляет собой обозначение вида деятельности, осуществляемом в данном конкретном месте, и содержит обязательную для размещения информацию, судом отклоняются в силу следующего.

Действительно по правилам п.п. 2, 5 ст. 2 Закона № 38-ФЗ данный Закон не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом, и на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Таким образом, для разграничения информации и рекламы значение имеет предусмотренная федеральным законом обязательность размещения в целях доведения до потребителя соответствующей информации и место ее размещения, манера исполнения при размещении этой информации значения не имеют.

В соответствии с п. 1 ст. 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

Согласно п. 2 названной статьи до сведения потребителя, в том числе должна быть доведена информация о виде деятельности изготовителя (исполнителя, продавца), если вид деятельности, осуществляемый изготовителем (исполнителем, продавцом), подлежит лицензированию и (или) исполнитель имеет государственную аккредитацию.

Как разъяснено в п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» (далее - Постановление Пленума ВАС № 58), при применении п. 1 ст. 3 Закона № 38-ФЗ судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. Не следует рассматривать в качестве рекламы размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

Из анализа данных положений следует, что реклама призвана быть убеждающей по своему характеру с тем, чтобы привлечь внимание новых потребителей к товару (работе, услуге) - объекту рекламирования, сформировать положительное представление о нем (о них) и необходимое рекламодателю для продвижения товара (работе, услуге) позитивное отношение к нему (к ним). Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту рекламирования для продвижения его на рынке, поддержать интерес к нему и закрепить его образ в памяти потребителя.

В этой связи основополагающее отличие вывески от рекламы заключается в том, что ее целью не является формирование или поддержание интереса к ее обладателю, его товарам, идеям, начинаниям и способствование реализации этих товаров (работ, услуг), а является информирование третьих лиц о наличии соответствующей организации как таковой.

Проанализировав внешний вид фасадных панно с учетом разъяснений, содержащихся в Постановлении Пленума ВАС РФ № 58, суд приходит к выводу, что содержание и информация, размещенная на фасаде здания, соответствуют критериям, установленным в ст. 3 Закона № 38-ФЗ, поскольку указанные сведения адресованы неопределенному круг лиц, вызывают ассоциацию с определенным видом деятельности (потребительское кредитование) и направлены на привлечение внимания к указанным услугам, формирование или поддержание интереса к ним и их продвижению на рынке.

Частью 4 ст. 5 Федерального закона № 353-ФЗ от 21.12.2013 «О потребительском кредите (займе)» установлен перечень информации об условиях предоставления, использования и возврата потребительского кредита (займа), которую кредитор должен размещать в местах оказания услуг (местах приема заявлений о предоставлении потребительского кредита (займа), в том числе в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»), в том числе: процентные ставки в процентах годовых, а при применении переменных процентных ставок - порядок их определения, соответствующий требованиям настоящего Федерального закона (п. 8).

При этом спорные конструкции, как следует из представленных фотоматериалов, содержат, в том числе информацию о месте нахождения (адресе) и режиме работы, между тем, размещение, содержание, визуальное оформление размещенной информации направлено на привлечение и поддержание интереса потребителей к деятельности заявителя по выдаче займов, к выгодности, привлекательности получения займов у заявителя, а не только на информирование о месте нахождения, режиме работы заявителя.

Так, надписи «Представление займов наличными», «21,8% годовых» выполнены более крупным шрифтом, чем справочная информация о режиме работы офиса; воспринимается отдельно от обязательных сведений, вследствие чего также направлена на привлечение внимания неограниченного круга лиц, формирование у них интереса к легкому, быстродоступному способу получения займа.

То есть целью размещения данных конструкций является привлечение внимания потенциальных потребителей реализуемых услуг, а не информирование потребителей об осуществляемом виде деятельности в данном конкретном месте, режиме работы.

Постановлением Мэра города Южно-Сахалинска от 11.11.2008 № 2593 утверждены нормативные требования к размещению средств наружной рекламы на территории городского округа «Город Южно-Сахалинск». Согласно п. 2.3.5 указанного Постановления определено, что информационная вывеска предназначена для доведения до сведения потребителей информации на русском языке о наименовании изготовителя (исполнителя, продавца) согласно ст. 9 Закона РФ «О защите прав потребителей». Каждое предприятие сферы услуг должно иметь одну или несколько информационных вывесок - по количеству входов. На вывеске должна быть указана следующая обязательная информация о предприятии:

- зарегистрированное (юридическое) наименование предприятия;

- организационно-правовая форма;

- режим работы предприятия.

Информационные вывески должны размещаться на стене здания рядом с входом в предприятие либо на двери входа так, чтобы их хорошо видели посетители. Информационные вывески могут быть заменены надписями на стекле витрины, входной двери и др. Информационные вывески не должны иметь элементов декоративного оформления, преследовать рекламные цели. Располагаться информационные вывески должны на высоте не менее 1,6 м (нижний край) и не выше 2,5 м от уровня поля (земли). Рекомендуется применять следующие размеры информационных вывесок: 40 x 60, 50 x 70, 60 x 80 см.

Таким образом, спорные конструкции, исходя из вышеуказанным норм Постановления, не могут рассматриваться как информационные вывески.

Соответственно совокупность указанных обстоятельств не дают оснований для отнесения спорных конструкций к информационным вывескам.

Принимая во внимание, что размещенные заявителем конструкции обладаею всеми квалифицирующими признаками рекламы, и их установка возможна только на основании полученного разрешения, которое у заявителя в рассматриваемом случае отсутствовало, то, выявив указанное обстоятельство, департамент в соответствии с предоставленными ему полномочиями правомерно вынес оспариваемые предписания о демонтаже рекламной конструкции.

В случае если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт государственного органа соответствует закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требования общества с ограниченной ответственностью микрокредитная компания «Деньги для всех» к Департаменту землепользования города Южно-Сахалинска о признании незаконными предписаний от 21.07.2017 № 2686-014/02, от 21.07.2017 № 2687-014/02 отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Сахалинской области.

Судья А.И. Белоусов