Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению Акционерного общества «Охинская ТЭЦ» (ОГРН <***>, ИНН <***>, ул. 3 км, г. Оха, Охинский район, Сахалинская область, 694496) к Обществу с ограниченной ответственностью Охинские электрические сети» (ОГРН <***>, ИНН <***>, ул. Блюхера, 6, г. Оха, Охинский район, Сахалинская область, 694490) о взыскании задолженности за электрическую энергию поставленную в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации в размере 11 159 160 рублей 25 копеек,

при участии: от истца – ФИО1 по дов. от 26.12.2016, ФИО2 по дов. от 01.03.2017;

от ответчика – ФИО3 по дов. от 30.12.2016, ФИО4 – генеральный директор (личность удостоверена);

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество «Охинская ТЭЦ» (далее – истец) обратилось в суд с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью Охинские электрические сети» (далее – ответчик) о взыскании задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации в размере 11 159 160 рублей 25 копеек в рамках заключенного договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации в период август, сентябрь, ноябрь, декабрь 2015 – январь-май, июль 2016.

Исковые требования мотивированы уклонением ответчика – сетевой организацией от оплаты стоимости электрической энергии, поставленной истцом – гарантирующим поставщиком в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации, и нормативно обоснованы ссылками на положения статей 307, 309, 310, 314, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

При исследовании материалов дела судом установлено.

Между истцом (гарантирующим поставщиком) и ответчиком (сетевой организацией) заключен договор № 7/Р купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации от 01.01.2015 (далее – договор № 7/Р), в редакции протокола разногласий, по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу сетевой организации электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в сетях сетевой организации, а сетевая организация обязуется принимать и своевременно оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) (пункты 1.1, 1.2 договора).

Фактические потери электрической энергии определены как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть сетевой организацией из других сетей или от производителей электрической энергии в точке приема и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенных к этой сети на границе балансовой принадлежности, а также переданной в смежные сетевые организации (абзац 7 пункта 1.3).

В соответствии с разделом 2 договора № 7/Р гарантирующий поставщик обязуется обеспечить продажу электроэнергии в объеме фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по сетям сетевой организации (пункт 2.1.1); представлять сетевой организации не позднее 1-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным, в письменном виде объем полезного отпуска электрической энергии, переданный в сеть сетевой организации из сети производителя электрической энергии и из сети сетевой организации потребителям, имеющим технологическое присоединение к сетям сетевой организации, заключившим договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком, с учетом выявленных потребителей, осуществивших самовольное подключение к электрической сети (выявленных в расчетном периоде, при наличии оформленного акта о бездоговорном потреблении) (пункт 2.1.2); предоставлять в письменном виде сетевой организации сведения по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ, установленных в точках приема электрической энергии сетевой организацией и на границе балансовой принадлежности между сетевой организацией и потребителями электрической энергии гарантирующего поставщика, а также другую информацию, необходимую для исполнения Договора (пункт 2.1.4); принимать участие в урегулировании вопроса по передаче электрической энергии и распределении потерь электрической энергии между сетевыми организациями (пункт 2.1.12).

Сетевая организация обязуется своевременно предоставлять гарантирующему поставщику плановые объемы энергии, необходимые для компенсации фактических потерь в сетях сетевой организации (пункт 2.1.1); оплатить гарантирующему поставщику стоимость поставляемой сетевой организации энергии, необходимой для компенсации фактических потерь в электрических сетях сетевой организации (пункт 2.1.2); совместно с гарантирующим поставщиком урегулировать отношения по передаче энергии со смежными сетевыми организациями, чьи объекты электросетевого хозяйства имеют технологическое присоединение к электрическим сетям сетевой организации (пункт 2.1.3).

В разделе 3 договора № 7/Р стороны предусмотрели следующий порядок определения объема и расчетов за энергию, приобретаемую по договору.

Гарантирующий поставщик оформляет Акт снятия показаний приборов учета и вместе с реестром потребителей передает их сетевой организации до окончания 1-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным (пункт 3.1).

Фактический объем электрической энергии (мощности), приобретаемый сетевой организацией в целях компенсации потерь, определяется как разница между объемом электрической энергии (мощности), принятой в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (точки приема), и объемом электрической энергии (мощности), отпущенной из объектов электросетевого хозяйства сетевой организации (точки поставки). Объемы электрической энергии (мощности), принятой в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (на границе балансовой принадлежности) и отпущенной из объектов элетросетевого хозяйства сетевой организации (на границе балансовой принадлежности) определяются сторонами по окончании каждого расчетного периода на основании порядка учета электрической энергии (мощности) и применения расчетных способов при определении объема электрической энергии (мощности), Инструкцией по организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденной Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 № 326, и Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии». В случае если точки приема электрической энергии (мощности) не оборудованы в установленном порядке приборами расчетного учета, то фактический объем электрической энергии, приобретаемый для целей компенсации потерь в электрических сетях сетевой организации, определяется в соответствии с требованиями пункта 190 Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (пункт 3.4).

Ежемесячно, не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за расчетным, гарантирующий поставщик и сетевая организация подписывают «Акт согласования величины полезного отпуска электроэнергии», отпущенной из сети сетевой компании по точкам поставки (пункт 3.7).

На основании определенных объемов потребления электрической энергии (мощности) сетевая организация ежемесячно составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией за соответствующий расчетный период (пункт 3.8).

В случае не предоставления сведений, указанных в пункте 3.8 договора, гарантирующий поставщик самостоятельно определяет величину потерь путем распределения объема электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, отпущенной гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика. Расчет распределенных между сетевыми организациями потерь гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации не позднее 3-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным (пункт 3.9).

На основании определенного объема энергии, необходимого для компенсации фактического объема потерь энергии, гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации Акт потребления электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях. До момента подписания Акта сдачи-приемки оказанных услуг обеими сторонами гарантирующий поставщик не может выставить в адрес сетевой организации счета-фактуры на оплату компенсации потерь и требовать оплаты за отпущенную электрическую энергию. При отсутствии мотивированных возражений сетевой организации по объему фактических потерь, представленного в трехдневный срок, Акт потребления электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях, считается согласованным (пункт 3.11).

Стоимость энергии, закупаемой сетевой организацией для компенсации технологических потерь, рассчитывается как произведение цены и объема потерь электрической энергии за расчетный период. При увеличении объема электрической энергии, приобретаемой по договору в целях компенсации потерь, указанного в Приложении № 1, не требуется заключение дополнительного соглашения (пункт 3.13).

Оплата договорной стоимости энергии для компенсации фактических потерь в его электрических сетях осуществляется сетевой организацией путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика на основании счета-фактуры до 10 числа месяца, следующего за расчетным (пункт 3.15).

Пунктом 5.3 договор стороны предусмотрели возможность зачета встречных взаимных обязательств только по согласию второй стороны договора и при условии составления письменного соглашения о зачете встречных взаимных обязательств.

Согласно пункту 6.1 договор действует до 31.12.2017 и считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания срока не последует заявления одной из сторон об отказе от настоящего договора на следующий год или его заключения на иных условиях или внесения изменений (дополнений).

В рамках принятых на себя обязательств по договору истец предоставил в адрес ответчика, согласно сопроводительным письмам от 04.09.2015 № 16/1742, от 12.10.2015 № 16/2148, от 09.11.2015 № 16/2393, от 08.12.2015 № 16/2987, от 11.01.2016 № 16/1, от 11.02.2016 № 16/320/579, от 14.03.2016 № 16/569, от 07.04.2016 № 16/746, от 10.05.2016 № 16/994, от 06.06.2016 № 16/1284, от 06.08.2016 № 16/1809, ежемесячные отчеты об отпуске электроэнергии; сводные таблицы показаний счетчиков и расхода электроэнергии юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями; расчеты расхода на общедомовые нужды многоквартирных жилых домов, оборудованных общедомовыми приборами учета за период с августа 2015 по июль 2016; а также расчеты по распределению потерь в электрических сетях за август, сентябрь, ноябрь, декабрь 2015, январь, февраль, март, апрель, май, июль 2016.

Ответчику направлены акты выполненных работ: № 4564 от 31.08.2015, № 4567 от 30.09.2015, № 5719 от 30.11.2015, № 6304 от 31.12.2015, № 378 от 31.01.2016, № 278 от 31.01.2016, № 1119 от 29.02.2016, № 1710 от 31.03.2016, № 2285 от 30.04.2016, № 2854 от 31.05.2016, № 3785 от 31.07.2016, которые ответчиком не подписаны. К актам выполненных работ № 1710 от 31.03.2016, № 2285 от 30.04.2016, № 2854 от 31.05.2016 ответчиком оформлены акты разногласий.

Ответчику выставлены счета-фактуры: № 4903 от 31.08.2015, № 6160 от 30.11.2015, № 6775 от 31.12.2015, № 448 от 31.01.2016, № 332 от 31.01.2016, № 1168 от 29.02.2016, № 1785 от 31.03.2016, № 2393 от 30.04.2016, № 2970 от 31.05.2016, № 3932 от 31.07.2016, по которым произведена частичная оплата: платежным поручением № 175 от 07.04.2016 по счету/фактуре № 332 от 31.01.2016; платежным поручением № 182 от 14.04.2016 по счету/фактуре № 1168 от 29.02.2016, счету/фактуре № 1785 от 31.03.2016; платежным поручением № 261 от 19.05.2016 по счету/фактуре № 2393 от 30.04.2016; платежным поручением № 289 от 01.06.2016 по счету/фактуре № 2393 от 30.04.2016; платежным поручением № 326 от 17.06.2016 по счету/фактуре № 2970 от 31.05.2016.

Ответчиком не оплачена поставленная электрическая энергия в целях компенсации потерь по договору № 7/Р в период август, сентябрь, ноябрь, декабрь 2015, январь – май, июль 2016, согласно расчету истца, в размере 11 159 160 рублей 25 копеек.

С целью досудебного урегулирования спора истцом были направлены в адрес ответчика претензии от 19.07.2016 № 16/1596, от 08.09.2016 № 16/2065, которые остались без удовлетворения.

Неоплата ответчиком стоимости электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в электросетях в спорный период в полном объеме по договору № 7/Р, послужила основанием для обращения с иском в суд о взыскании задолженности.

Ответчик против требований истца возразил по следующим основаниям.

По мнению ответчика, в спорный период истцом выставлялись необоснованно завышенные данные о количестве переданной электроэнергии для компенсации потерь в электросетях, в связи с неверным выставлением полезного отпуска электроэнергии потребителям по группе «население», выразившемся в занижении полезного отпуска, укрытии фактов хищения электроэнергии потребителями – жильцами многоквартирных домов.

Между истцом и ответчиком 01.01.2015 заключен договор № 7/Р купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации, а также договор № 10/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии (далее – договор №10/Д), которые неразрывно связаны между собой и исполнение одного из договоров без исполнения второго невозможно, поскольку потери электрической энергии в сетях сетевой организации могут происходить только в случае транспортировки электрической энергии по сетям сетевой организации от гарантирующего поставщика по потребителя.

При этом ответчик ссылается на непредоставление истцом, в нарушение пункта 4.3.11 договора № 10/Д, за весь спорный период следующих первичных документов:

- реестра показаний прибора учета в разрезе потребителей по каждой точке поставки, включая группу «население»;

-реестра данных об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в многоквартирных домах и жилых домах, не оборудованных приборами учета, с разбивкой по каждому жилому дому;

- реестра расчета потерь в сетях потребителей;

- реестра объемов потребления электрической энергии потребителями, точки которых не оборудованы приборами учета (неисправные приборы учета).

Неисполнение истцом обязанности по предоставлению в адрес ответчика указанных документов не позволяет ответчику проверить правильность, полноту и обоснованность начисления объема полезного отпуска электроэнергии потребителям по группе «население» и фактическое количество потерь электроэнергии в сетях ответчика.

В связи с отсутствием у ответчика обоснованных и подтвержденных данных о количестве потребленной электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях истец и ответчик пришли к соглашению об оплате услуг по транспортировке электроэнергии и компенсации потерь в электрической энергии в неоспариваемых частях. С учетом указанного, ответчик произвел оплату стоимости потерь электроэнергии в собственных сетях в неоспариваемой части, что подтверждается следующими документами:

- акты выполненных работ № 4563 от 31.08.2015, № 4566 от 30.09.2015, № 5718 от 30.11.2015, № 6303 от 31.12.2015, № 3784 от 31.07.2016, подписанные сторонами;

- акты разногласий к акту выполненных работ № 278 от 31.01.2016, № 1119 от 29.02.2016, № 1710 от 31.03.2016, № 2285 от 30.04.2016, № 2854 от 31.05.2016;

- акты зачета взаимных требований № 1 от 05.08.2016; № 2 от 16.08.2016;

- платежные поручения № 543 от 08.10.2015, № 577 от 15.10.2015, № 763 от 24.12.2015, № 37 от 20.01.2016, № 53 от 29.01.2016, № 175 от 07.04.2016, № 182 от 14.04.2016, № 261 от 19.05.2016, № 289 от 01.06.2016, № 326 от 17.06.2016.

В соответствии с Протоколом № 1 Совещания «Урегулирование вопроса по расчету собственного потребления электрической энергии ООО «РН-Сахалинморнефтегаз» и фактических потерь электрической энергии в электрических сетях Сетевых организаций» от 18.04.2016 принято решение в мае 2016 произвести корректировку первичной документации (актов приема-передачи и счетов-фактур) за период январь-март 2016 по договору № 7/Р (пункт 2 протокола); произвести корректировку первичной документации (актов приема-передачи и счетов-фактур) в неоспариваемой и оспариваемой частях за период январь-март 2016 по договору № 10/Д (пункт 3 протокола).

Между тем, ответчик указанное решение не выполнил, скорректированную первичную документацию в адрес истца не представил.

Кроме того, истец изменил данные об общей площади помещений, входящих в состав общего имущества по многоквартирным жилым домам, тем самым искусственно занизив потери электрической энергии во внутридомовых инженерных сетях многоквартирных жилых домов, переложив данные потери на ответчика, а также снизив количество электрической энергии, перееденной ответчиком по домам.

В ходе судебного разбирательства ответчик заявил о недостоверности данных измерительных комплексов истца в спорный период и предоставлении истцом подложных документов о поверке трансформаторов тока и напряжения от 27.08.2016 и 29.08.2016, в связи с чем, полагает, что ежемесячные акты баланса электрической энергии являются недопустимыми доказательствами по делу.

Также ответчик указывает, что реестры полезного отпуска электроэнергии населения составлены на основании данных индивидуальных приборов учета электрической энергии, полученных в иной период времени.

Кроме того, полагает, что истцом в спорный период занижен собственный полезный отпуск электроэнергии в связи с неприменением повышающих коэффициентов при определении нормативов потребления электроэнергии в спорных многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

Истцом, по мнению ответчика, не представлено доказательств наличия у ответчика задолженности за потребленную электроэнергию для компенсации потерь в собственных сетях в спорный период.

В судебном заседании стороны свои позиции поддержали.

Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, оценив в совокупности представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований ввиду следующего.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике).

Из пункта 4 статьи 26, пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике следует, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь. Стоимость потерь электрической энергии, возникших в сетях сетевых организаций и учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, не учитывается при определении обязательств по оплате электрической энергии участников оптового рынка - покупателей электрической энергии.

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике).

Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь установлены в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861).

Согласно пункту 51 Правил № 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 50 Правил № 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В пункте 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442), установлено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

Таким образом, способ компенсации фактических потерь электрической энергии законодателем определен путем необходимости заключения между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком договора купли-продажи электрической энергии в целях возмещения количества энергии переданной конечным потребителям.

Между истцом и ответчиком заключен договор № 7/Р купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации от 01.01.2015 (в редакции протокола разногласий).

В предмет доказывания по иску о взыскании стоимости фактических потерь в сетях сетевой организации входят: факт наличия потерь, объем электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, и объем электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, обоснованность примененной при расчете стоимости фактических потерь цены.

Разногласия сторон возникли в отношении объема электроэнергии, приобретаемого в целях компенсации потерь. Ответчик полагает, что истцом занижен объем полезного отпуска электроэнергии потребителям по группе «население».

Объем потерь электрической энергии является производным от объема полезного отпуска электрической энергии, то есть объема электрической энергии, фактически доставленного конечным потребителям.

То есть, в рамках настоящего спора для установления величины объема потерь электрической энергии в сетях ответчика подлежит доказыванию величина объема полезного отпуска электрической энергии.

Из содержания отзыва ответчика и переписки сторон, имеющейся в материалах дела (письмо ответчика от 03.09.2015 № 399), учитывая содержание понятия «хищение», приведенное в примечании к статье 158 Уголовного кодекса Российской Федерации, следует, что объем электроэнергии, на который, по мнению ответчика, был занижен полезный отпуск электроэнергии вследствие укрытия фактов хищения электроэнергии жильцами многоквартирных жилых домов, представляет собой объем безучетного потребления.

Согласно пункту 188 Основных положений № 442 объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

В случае если объем безучетного потребления превышает объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, его превышение учитывается в следующих расчетных периодах.

В соответствии с пунктом 189 Основных положений № 442 сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации самостоятельно (в соответствии с пунктом 190 Основных положений № 442).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений № 442 по факту безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и передается в адрес гарантирующего поставщика.

Стоимость электрической энергии в объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком в выставляемый потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац четвертый пункта 195 Основных положений № 442).

Из приведенного содержания правовых норм следует, что зафиксированный сетевой организацией объем безучетного потребления электроэнергии конкретными потребителями, с одной стороны, снижает объем оплачиваемых сетевой организацией гарантирующему поставщику потерь электроэнергии, с другой стороны увеличивает объем оказанных ею услуг по передаче электроэнергии, соответственно, их стоимость.

Подобное регулирование предполагает возможность злоупотребления сетевой организацией своими полномочиями по фиксации фактов безучетного потребления, поскольку увеличение его объема выгодно для нее в краткосрочной перспективе.

Из этого следует, что гарантирующий поставщик имеет экономический интерес в оспаривании фактов безучетного потребления и вправе ставить под сомнение правомерность действий сетевой организации по их фиксации. Однако на нем лежит бремя доказывания утверждений об отсутствии оснований для квалификации потребления энергии соответствующим потребителем как безучетного.

Вместе с тем, факты безучетного потребления, на которые ссылается ответчик, материалами дела не подтверждены, соответствующие акты сетевой организацией в установленном порядке не составлялись. Учитывая изложенные обстоятельства, оснований для исключения из объема электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, объема безучетного потребления по фактам хищения электроэнергии потребителями (который ответчиком не доказан) не имеется.

На основании изложенного, суд отклоняет возражения ответчика об ином объеме полезного отпуска электрической энергии в жилой фонд (жильцам многоквартирных домов) в связи с безучетным потреблением и, как следствие, меньшем размере фактических потерь, исходя из того, что заявляя о большем объеме полезного отпуска электроэнергии, чем тот, что рассчитан истцом, ответчик вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ в конкретном случае не доказал указанного обстоятельства.

В соответствии с пунктом 185 Основных положений № 442 на основании определенных в соответствии с настоящим разделом объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют объем электрической энергии, полученной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства, объем электрической энергии, отпущенной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства смежным субъектам (сетевым организациям, производителям электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребителям, присоединенным к принадлежащим им объектам электросетевого хозяйства), и определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

Согласно пункту 186 Основных положений № 442 в целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Указанная обязанность сетевой организации предусмотрена пунктом 3.8 Договора № 7/Р.

В силу пункта 187 Основных положений № 442 баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом.

В соответствии с пунктом 190 Основных положений № 442 гарантирующий поставщик в случае непредставления ему сведений о фактических потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства одной или нескольких сетевых организаций, приобретающих у него электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь, распределяет между такими сетевыми организациями объем электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, приобретенной таким гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной таким гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле объема потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенного в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для соответствующей сетевой организации, не предоставившей сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих ей объектах электросетевого хозяйства, в суммарном объеме потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, учтенном в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период для всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика и не представивших сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с пунктом 3.9 Договора № 7/Р в случае не предоставления сведений, указанных в пункте 3.8 договора, гарантирующий поставщик самостоятельно определяет величину потерь путем распределения объема электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, отпущенной гарантирующим поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика. Расчет распределенных между сетевыми организациями потерь гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации не позднее 3-го рабочего дня месяца, следующего за расчетным.

Поскольку в спорный период баланс электрической энергии (в соответствии с пунктом 3.8 договора № 7/Р), а также расчет фактических потерьответчиком в адрес истца не представлялся, ответчик распределил электроэнергию в целях компенсации потерь в сетях сетевых организаций в соответствии с пунктами 189, 190 Основных положений и пунктом 3.9 договора.

При этом ответчик обосновал невозможность предоставления в адрес истца сведений о фактическом количестве потерь неисполнением истцом своих обязательств по предоставлению первичных документов в рамках договора № 10/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии, который неразрывно связан с договором № 7/Р купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации, в связи с чем ответчик не имел возможности проверить правильность, полноту и обоснованность начисления объема полезного отпуска по группе «население».

Между истцом и ответчиком заключен договор № 10/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии от 01.01.2015 (в редакции протокола разногласий), (далее – договор № 10/Д), согласно которому ответчик – сетевая организация обязуется оказать услуги по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через последовательно соединенные технические устройства электрических сетей, принадлежащие сетевой организации на праве собственности или на ином предусмотренном федеральным законом основании до границ балансовой принадлежности потребителей гарантирующего поставщика, а ответчик – гарантирующий поставщик обязуется оплачивать услуги по передаче электрической энергии сетевой организации (пункт 2.1.1).

В соответствии с пунктами 4.1.9, 4.1.10 договора № 10/Д сетевая организация обязана ежемесячно составлять фактический баланс электрической энергии, баланс потерь по сети сетевой организации и направлять его гарантирующей организации; ежемесячно с момента подписания сторонами фактического баланса электрической энергии по сети сетевой организации предоставлять гарантирующему поставщику акт оказания услуг по передаче электрической энергии, счет-фактуру.

В соответствии с пунктом 4.3.2 договора № 10/Д гарантирующий поставщик обязан обеспечить поставку электрической энергии в сети сетевой организации в объеме обязательств по поставке потребителям (по договорам энергоснабжения) и в объеме потерь электрической энергии путем производства электрической энергии; ежемесячно предоставлять сетевой организации: баланс электроэнергии по гарантирующему поставщику за расчетный период; расчет фактического коэффициента заполнения графика нагрузок по гарантирующему поставщику; реестр показаний приборов учета в разрезе потребителей по каждой точке поставки включая группу «население»; реестр потребителей, с которыми заключены или расторгнуты договоры в расчетном периоде; реестр данных об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых домах, не оборудованных коллективными приборами учета, с разбивкой по каждому жилому и многоквартирному дому; реестр объемов потребления электрической энергии бездоговорных потребителей; реестр объемов потребления электрической энергии безучетных потребителей; реестр расчета потерь в сетях потребителей; реестр установленных и снятых приборов учета по группе «население»; реестр показаний общедомовых приборов учета; акты допуска принятых в эксплуатацию приборов учета; реестр объемов потребления электрической энергии потребителями, точки которых не оборудованы приборами учета (неисправные приборы учета) и другие сведения (пункт 4.3.11).

Согласно пункту 5.2 договора № 10/Д количество передаваемой по договору электроэнергии равняется общему объему переданной потребителям гарантирующего поставщика электроэнергии из сети сетевой организации за расчетный период. Объем фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно пункту 6.1.2 договора № 10/Д расчет стоимости услуги по передаче электрической энергии, оказанной в отчетном периоде, производится на основании Акта оказания услуг по передаче электрической энергии, составленного на основании фактического баланса электрической энергии по сети сетевой организации, подписанного гарантирующим поставщиком и сетевой организацией.

Расчет стоимости услуги по передаче электрической энергии, оказанной сетевой организацией, производится в соответствии с полезно отпущенной электрической энергией потребителям гарантирующего поставщика, присоединенным к сети сетевой организации (пункт 6.1.3).

При наличии обоснованных претензий к количеству и качеству оказанных услуг гарантирующий поставщик направляет сетевой организации претензию, расчет стоимости услуги в этом случае производится по плановому объему передачи электрической энергии (Приложение № 2). Для урегулирования вопроса по количеству и качеству оказанных услуг создается двусторонняя комиссия (пункт 6.1.6).

Пунктом 9.2 предусмотрена возможность проведения сторонами договора зачета встречных взаимных обязательств только по согласованию второй стороны договора и при условии составления письменного соглашения.

Согласно пунктам 11.1, 11.2 договор действует до 31.12.2017 с возможностью продления срока его действия.

Вопреки доводам ответчика, законодательство не обязывает рассматривать договор купли-продажи электроэнергии в целях компенсации потерь и договор оказания услуг по передаче электрической энергии как неразрывно связанные.

Вместе с тем, суд полагает, что установление объема электроэнергии, потребленного конечными потребителями (полезного отпуска электроэнергии), в рамках настоящего спора, зависит от установления объема электроэнергии, доведенного до потребителей истца сетевой организацией по договору оказания услуг по передаче электроэнергии № 10/Д.

Из содержания договора № 10/Д следует, что объем услуг по передаче электроэнергии определен с учетом фактических потерь в сетях сетевой организации.

В соответствии с пунктом 6.1.2 договора № 10/Д расчет стоимости услуги по передаче электрической энергии, оказанной в отчетный период, производится на основании Акта оказания услуг по передаче электрической энергии, составленного на основании фактического баланса электрической энергии по сети сетевой организации, подписанного гарантирующим поставщиком и сетевой организацией.

Пунктом 6.1.3. договора № 10/Д предусмотрено, что расчет стоимости услуги по передаче электрической энергии, оказанной сетевой организацией, производится в соответствии с полезно отпущенной электрической энергией потребителям гарантирующего поставщика, присоединенным к сети сетевой организации.

В подтверждение объема электроэнергии, доведенного до потребителей истца сетевой организацией по договору оказания услуг по передаче электроэнергии № 10/Д, представлены Акты сдачи-приемки оказанных услуг за август 2015 от 31.08.2015, за сентябрь 2015 от 30.09.2015, за ноябрь 2015 от 30.11.2015, за декабрь 2015 от 31.12.2015, за январь от 31.01.2016, за февраль 2016 от 29.02.2016, за март 2016 от 31.03.2016, за апрель 2016 от 30.04.2016, за май 2016 от 31.05.2016, за июль 2016 от 31.07.2016.

Указанные акты были возвращены ответчику истцом неподписанными ввиду отсутствия со стороны сетевой организации обоснованного расчета полезного отпуска электроэнергии (том 3 л. д. 77-106).

Впоследствии сторонами Акты сдачи-приемки оказанных услуг в спорный период в рамках договора № 10/Д были подписаны в части неоспариваемого объема оказанных услуг (переданной электроэнергии).

В соответствии с указанными актами сетевой организацией выставлены счета-фактуры: № 60 от 31.08.2015, № 67 от 30.09.2015, № 94 от 30.11.2015, № 102 от 31.12.2015, № 13 от 31.01.2016, № 28 от 29.02.2016, № 51 от 31.03.2016, № 70 от 30.04.2016, № 82 от 31.05.2016, № 115 от 31.07.2016, по которым гарантирующим поставщиком произведена оплата услуг сетевой организации в неоспариваемой части, что подтверждается платежными поручениями: № 1529 от 06.10.2015, № 1537 от 07.10.2015, № 2015 от 14.12.2015, № 27 от 11.01.2016, № 91 от 15.01.2016, № 207 от 09.02.2016, № 457 от 14.03.2016, № 831 от 17.05.2016, № 1043 от 10.06.2016, № 1284 от 15.07.2016, № 1327 от 26.07.2016, № 1449 от 12.08.2016, № 541 от 08.04.2016, а также сторонами произведены зачеты взаимных требований согласно актам № 1 от 95.08.2016, № 2 от 16.08.2016 по договорам № 7/Д и 10/Д.

Также сторонами были достигнуты договоренности в отношении объемов переданной энергии по договору № 10/Д и объемов потерь по договору № 7/Р за период январь-март 2016. В соответствии с протоколом № 1 от 18.04.2016 приняты решения произвести корректировку актов приема-передачи и счетов-фактур в рамках договора № 7/Р за период январь-март 2016 (пункт 2), а также корректировку актов приема-передачи и счетов-фактур в рамках договора № 10/Д за период январь-март 2016 в неоспариваемой и оспариваемой частях (пункт 3).

Реализуя достигнутые сторонами договоренности, оформленные Протоколом № 1 от 18.04.2016, истцом проведена корректировка актов приема-передачи и счетов-фактур в рамках договора № 10/Д за период январь-март 2016 в неоспариваемой и оспариваемой частях.

Таким образом, материалами дела подтверждается наличие разногласий между сторонами в отношении объема оказанных услуг - объема электроэнергии, переданной сетевой организацией по договору № 10/Д, определенного сетевой организацией с учетом фактических потерь в собственных сетях.

При этом суд отклоняет довод ответчика о согласии истца с расчетами потерь в сетях ответчика при подписании истцом актов выполненных работ по договору № 10/Д опровергается материалами дела, поскольку из материалов дела следует, что истцом заявлен иной объем потерь, что свидетельствует о его несогласии с объемом ответчика. Кроме того, обязанность по предоставлению расчета потерь возложена на ответчика в рамках договора № 7/Д, которую последний не исполнил, и факт неисполнения им не оспаривается.

В подтверждение объема электроэнергии, поступившей в сеть ответчика из других сетей или от производителя, истцом представлены Распределения (Расчеты) потерь электрической энергии в электрических сетях по уровням напряжения в спорный период; Расчеты потерь электрической энергии в сетях Сетевых организаций за январь, февраль, март 2016 (скорректированные на основании пункта 2 протокола № 1 от 18.04.2016).

В подтверждение объема электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданными в другие сетевые организации, представлены Распределения (Расчеты) потерь электрической энергии в электрических сетях по уровням напряжения в спорный период; Расчеты потерь электрической энергии в сетях Сетевых организаций за январь, февраль, март 2016 (скорректированные на основании пункта 2 протокола № 1 от 18.04.2016); Балансы электрической энергии АО «Охинская ТЭЦ» за январь-май, июль 2016; Договор № 2200915/0078Д от 01.01.2015 с ООО «РН-Сахалинморнефтезаз»; Договор № 2200915/1070Д от 01.01.2016 с ООО «РН-Сахалинморнефтезаз» (в редакции протокола разногласий); Договор № 04-2/137/14д/78-ПП от 01.01.2014 с ОАО «Оборонэнерго» (в редакции протокола разногласий, с дополнительным соглашением № 1 от 22.03.2016); Расчеты общедомовых нужд по электроэнергии по потребителям в спорном периоде (Расчеты расхода электроэнергии при отсутствии ОДП);

Акты о составлении баланса электроэнергии АО «Охинская ТЭЦ» в спорный период, подписанные комиссионно: при участии представителей гарантирующего поставщика и сетевых организаций, включая ответчика, без возражений и замечаний, от 30.08.2015, от 29.09.2015, от 29.11.2015, от 21.12.2015, от 30.01.2016, от 29.02.2016, от 30.03.2016, от 29.04.2016, от 30.05.2016, от 30.07.2016, в которых зафиксированы показания приборов учета электрической энергии.

В обоснование размера потерь представлены Реестры расчета потерь электрической энергии в сетях потребителей ОАО «Охинская ТЭЦ» за каждый месяц в спорном периоде;Акты сдачи-приемки оказанных услуг по договору № 10/Д за август 2015 от 31.08.2015, за сентябрь 2015 от 30.09.2015, за ноябрь 2015 от 30.11.2015, за декабрь 2015 от 31.12.2015, за январь от 31.01.2016, за февраль 2016 от 29.02.2016, за март 2016 от 31.03.2016, за апрель 2016 от 30.04.2016, за май 2016 от 31.05.2016, за июль 2016 от 31.07.2016; Протокол № 1 от 18.04.2016 с приложением к нему (корректировка актов приема-передачи и счетов-фактур за январь-март 2016 с расчетами потерь электрической энергии в сетях сетевых организаций за январь-март 2016); корректировочные акты приема-передачи электроэнергии № 1 от 31.05.2016 к актам выполненных работ № 276 от 31.01.2016, № 1119 от 29.02.2016, № 1710 от 31.03.2016.

Обоснованность примененной при расчете стоимости фактических потерь цены сторонами не оспаривается (согласована сторонами в Приложении № 1 к договору № 7/Р).

В подтверждение размера стоимости фактических потерь истцом представлены:акты выполненных работ: № 4564 от 31.08.2015, № 4567 от 30.09.2015, № 5719 от 30.11.2015, № 6304 от 31.12.2015, № 378 от 31.01.2016, № 278 от 31.01.2016, № 1119 от 29.02.2016, № 1710 от 31.03.2016, № 2285 от 30.04.2016, № 2854 от 31.05.2016, № 3785 от 31.07.2016, подписанные гарантирующим поставщиком в одностороннем порядке; акты разногласий, оформленные сетевой организацией к актам выполненных работ № 1710 от 31.03.2016, № 2285 от 30.04.2016, № 2854 от 31.05.2016; корректировочные Акты приема-передачи электроэнергии № 1 от 31.05.2016 к Акту выполненных работ № 1710 от 31.03.2016, к Акту выполненных работ № 278 от 31.01.2016, к Акту выполненных работ № 1119 от 29.02.2016; выставленными сетевой организации счетами-фактурами: № 4903 от 31.08.2015, № 6160 от 30.11.2015, № 6775 от 31.12.2015, № 448 от 31.01.2016, № 332 от 31.01.2016, № 1168 от 29.02.2016, № 1785 от 31.03.2016, № 2393 от 30.04.2016, № 2970 от 31.05.2016, № 3932 от 31.07.2016.

Исследовав представленные документы, суд приходит к выводу, что истцом не представлены доказательства, позволяющие установить величину объема электрической энергии, доведенной сетевой организацией до потребителей гарантирующего поставщика, а также факт наличия потерь. При этом суд исходит из следующего.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно договору № 7/Р фактические потери электрической энергии определены как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть сетевой организацией из других сетей или от производителей электрической энергии в точке приема и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенных к этой сети на границе балансовой принадлежности, а также переданной в смежные сетевые организации

Точка приема - место на границе балансовой принадлежности электрической сети сетевой организации, в котором электрическая энергия (мощность) поступает в электрическую сеть сетевой организации (пункт 1.3).

Принимая во внимание изложенное, количество электроэнергии, переданное сетевой организацией потребителям гарантирующего поставщика, должно определяться на границе электросетей, принадлежащих ответчику (сетевой организации).

Пунктом 68 Основных положений № 442 предусмотрено, что исполнитель коммунальной услуги в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного специализированного потребительского кооператива в целях оказания потребителям коммунальной услуги по электроснабжению заключает договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком или энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией.

Согласно пункту 4 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила № 354) коммунальной услугой электроснабжения является снабжение электрической энергией, подаваемой по централизованным сетям электроснабжения и внутридомовым инженерным системам в жилой дом (домовладение), в жилые и нежилые помещения в многоквартирном доме, а также в случаях, установленных настоящими Правилами, - в помещения, входящие в состав общего имущества в многоквартирном доме.

В соответствии с пунктом 8Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 № 491, внешней границей сетей электроснабжения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.

Из приведенных норм, с учетом статуса сетевой организации и статуса исполнителя коммунальной услуги, следует, что количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика электрической энергии определяется на границе принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей. Обязанность по оплате всего объема поставленной в многоквартирные жилые дома электрической энергии, в том числе израсходованной на общедомовые нужды, лежит на исполнителе коммунальных услуг. Определение объема услуг по передаче электрической энергии в многоквартирные жилые дома должно производиться на основании приборов учета, установленных на границе балансовой принадлежности сетей сетевой организации (ресурсоснабжающей организации) и внутридомовых сетей, которая проходит по внешней границе стены многоквартирного дома.

Потери электроэнергии во внутридомовых электрических сетях определяются исполнителем коммунальных услуг как разность между объемом электрической энергии, приобретенным на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, объемом использования электрической энергии на общедомовые нужды и объемом оказанных потребителям коммунальных услуг электроснабжения.

Обязанность по компенсации потерь, возникающих во внутридомовых сетях, нормативными актами на сетевую организацию не возложена.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 02.03.2010 № 7445/2009, расчет потерь электрической энергии в зависимости от количества электрической энергии, оплаченной бытовыми потребителями, означает возможность неучета в составе полезного отпуска потребленной, но не оплаченной электрической энергии, что приведет к ее необоснованному отнесению на потери в сетях сетевой организации.

Из представленных в дело документов и пояснений истца следует, что многоквартирные жилые дома не оборудованы коллективными (общедомовыми) приборами учета (что не опровергнуто ответчиком); в отношении многоквартирных домов избраны формы управления в соответствии с нормами жилищного законодательства (посредством управляющей организации и товариществ собственников жилья); акты разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между ответчиком – сетевой организацией и управляющими организациями и товариществами собственников жилья не подписаны и в адрес истца не направлены.

Между тем, учитывая указанные обстоятельства, истцом, в обоснование расчета объема потерь, не представлены доказательства того, что расчет фактических потерь, отнесенных на ответчика, произведен без учета потерь во внутридомовых сетях.

Истцом в обоснование расчета объема потерь представлен расчет задолженности электрической энергии для компенсации потерь в сетях за период август 2015-июль 2016.

Как указано в пояснениях от 22.02.2017 № 4/16/558 к возражениям на отзыв ответчика от 10.01.2017 № 20/08, для определения фактических потерь в электросетях сетевых организаций необходимо отпуск в сети сетевых организаций отнять собственные нужды предприятия и полезный отпуск по потребителям.

Истцом представлены в материалы дела Расчеты общедомовых нужд по электроэнергии в отношении многоквартирных жилых домов, не оборудованных приборами учета электроэнергию, произведенные на основании установленного уполномоченным органом норматива потребления коммунальной услуги по электроснабжению.

В силу статьи 65 АПК РФ обстоятельства, связанные с определением объема электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации фактических потерь, подлежат доказыванию непосредственно самим истцом.

Исследовав представленный истцом расчет задолженности, суд приходит к выводу, что расчет является простым арифметическим вычитанием от стоимости электрической энергии с учетом налога (с указанием ее объема и цены за единицу измерения) оплаты.

При этом достоверных данных, позволяющих установить объем энергии, переданной сетевой организацией абонентам гарантирующего поставщика (полезный отпуск по потребителям), истцом в материалы дела не представлено.

Из представленных расчетов не видно, каким образом учтены при определении объема потерь Расчеты общедомовых нужд по электроэнергии в отношении многоквартирных жилых домов.

При этом, материалами дела подтверждается, что сведения об общей площади помещений, входящих в состав общего имущества дома, на основании которых истцом определен объем потребления электрической энергии в многоквартирных жилых домах и жилых домах, не оборудованных приборами учета, не соответствуют официальным данным, содержащимся на сайте «Реформа ЖКХ», что свидетельствует о недостоверности представленных истцом данных.

В ходе судебного разбирательства ответчиком инициировано проведение проверки соответствия сведений, отраженных в свидетельствах о поверке трансформаторов тока и напряжения в измерительных комплексах по отходящим линиям электропередач 35 кВ «Новогородская», «Сахарная сопка», «Москальво» (на основании данных которых составлены вышеуказанные акты), выданных Дальневосточным центром метрологии-структурным подразделением Дальневосточной железной дороги – филиала ОАО «РЖД», выданных 27.08.2016 и 29.08.2016 по результатам проведенной поверки трансформаторов тока и напряжения 17.08.2016 и 18.08.2016.

07.06.2017, 16.06.2017, 06.07.2017 истцом и ответчиком совместно проведены проверки состояния указанных измерительных комплексов, по результатам чего установлено следующее. В свидетельствах о поверке измерительных комплексов, установленных на ЛЭП 35 кВ «Сахарная сопка», «Москальво», от 29.08.2016 указаны иные марки трансформаторов тока и классов точности, при этом номера трансформаторов тока, указанные в свидетельствах, совпадают с фактически установленными на измерительных комплексах. Отсутствуют поверительные клейма и пломбы, паспорта, документы о предыдущих поверках измерительного комплекса, их дубликаты. Согласно свидетельству о поверке измерительного комплекса, установленного на ЛЭП 35 кВ «Новогородская», от 29.08.2016 поверка проведена в отношении 6 трансформаторов тока, в то время как фактически в измерительном комплексе установлено 12 трансформаторов тока, из которых на 11 трансформаторах тока типе, класс точности, номер, коэффициент трансформации, дата изготовления не читаемы. Класс точности фактически установленного трансформатора не совпадает с указанным в свидетельстве. Отсутствуют поверительные клейма и пломбы, паспорта, документы о предыдущих поверках измерительного комплекса, их дубликаты, акт допуска в эксплуатацию.

Результаты проверок оформлены актами от 06.07.2017, 07.06.2017, 16.06.2017.

Таким образом, установлено, что данные в свидетельствах о поверке о трансформаторах тока, установленных в измерительных комплексах, не соответствуют фактически данным, установленным в ходе проверки.

По выявленным фактам ответчик обратился в органы прокуратуры и Ростехнадзора.

09.08.2017 и 10.08.2017 была проведена проверка измерительных комплексов, на которые ранее были выданы свидетельства о поверке, специалистамиДальневосточного центра метрологии-структурного подразделения Дальневосточной железной дороги – филиала ОАО «РЖД.

По результатам проверки в ранее выданные свидетельства (27.08.2016 и 29.08.2016) внесены изменения, отражающие технические характеристики трансформаторов тока: трансформаторы тока на ЛЭП 35 кВ «Новогородская» имеют класс точности 1, на ЛЭП «Сахарная сопка» - 3, на ЛЭП «Москальво» - 10, внесены изменения в номера трансформаторов тока на измерительном комплексе «Новогодская» (путем зачеркивания и указания иных номеров).

При этом сведения о прохождении поверок трансформаторов тока и напряжения измерительных комплексов за период их эксплуатации не представлены.

Действующее нормативное регулирование отношений по энергоснабжению признает фактическое определение фактического потребления энергии по показаниям приборов учета приоритетным способом поставленного ресурса.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

Под измерительным комплексом для целей настоящего документа понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Согласно пункту 137 Основных положений № 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

В силу подпункта 17 статьи 2, пункта 1 статьи 5 и статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» (далее – Закон № 102-ФЗ) использование средства измерения, срок поверки которого истек, не допускается.

Частью 1 статьи 13 Закона № 102-ФЗ установлено, что средства измерений подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - поверке. Владельцы указанных средств обязаны своевременно представлять эти средства на поверку.

Результаты поверки средств измерений удостоверяются знаком поверки, и (или) свидетельством о поверке, и (или) записью в паспорте (формуляре) средства измерений, заверяемой подписью поверителя и знаком поверки. Конструкция средства измерений должна обеспечивать возможность нанесения знака поверки в месте, доступном для просмотра. Если особенности конструкции или условия эксплуатации средства измерений не позволяют нанести знак поверки непосредственно на средство измерений, он наносится на свидетельство о поверке или в паспорт (формуляр) (часть 5 статьи 13 Закона № 102-ФЗ).

Требования к оформлению свидетельства о поверке установлены Приказом Минпромторга России от 02.07.2015 № 1815 «Об утверждении Порядка проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке».

Пунктом 42 указанного Порядка предусмотрено, что свидетельство о поверке СИ (эталона) должно содержать информацию, в том числе: заводской номер (если особенности конструкции или условия эксплуатации СИ не позволяют нанести его непосредственно на СИ или нет соответствующего раздела в паспорте); наименование документа, на основании которого выполнена поверка; наименование, тип, заводской номер, регистрационный номер (при наличии), разряд, класс или погрешность эталона, применяемого при поверке; перечень влияющих факторов, нормированных в документе на методику поверки, с указанием их значений; заключение о пригодности СИ (эталона); дата поверки.

Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 26.07.2016 № 89 в соответствии с подпунктом 3 пункта 9 Протокола о проведении согласованной политики в области обеспечения единства измерений (приложение № 10 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года) утвержден Порядок организации поверки средства измерений, который определяет правила организации поверки средства измерений в государствах - членах Евразийского экономического союза и распространяется на средства измерений, изготовленные на территориях государств-членов.

В соответствии с пунктом 23 указанного порядка в случае утраты или порчи свидетельства уполномоченной организацией выдается дубликат этого свидетельства. При этом в правом верхнем углу дубликата свидетельства производится запись: «Дубликат выдан _________ 20__ г.» с указанием номера и даты выдачи оригинала свидетельства.

В случае выявления в свидетельстве ошибок (опечаток) допускается его замена с указанием номера и даты выдачи заменяемого свидетельства.

В судебном заседании представитель истца пояснила, что исправления в заводские номера внесены временно, до выдачи новых свидетельств о поверке, новые свидетельства о поверке будут выданы в августе 2017 года.

При этом представитель истца не смогла дать пояснения в части основания и цели внесения в свидетельства о поверке исправлений заводских номеров трансформаторов тока, а также ссылку на нормативный акт, позволяющий осуществление подобных действий.

Также не смогла пояснить, результаты какой поверки удостоверяют свидетельства с внесенными исправлениями заводских номеров траснформаторов тока – проведенной 17 и 18 августа 2016 года или 09 и 10 августа 2017 года.

При том, что сведения о ранее проведенных поверках указанных измерительных комплексов отсутствуют, представитель истца не смогла пояснить, проводилась ли поверка до августа 2016 года.

Доказательства того, что поверка проводилась до августа 2016 года суду не представлены.

Из указанного следует, что измерительные комплексы в спорный период не отвечали требованиям пунктов 136-142 Правил № 442 и, следовательно, не могут быть приняты в целях коммерческого учета электрической энергии в спорный период. Показания измерительных комплексов после истечения срока поверки не могут считаться достоверными.

Довод истца о том, что в случае отсутствия документации о предыдущей поверке транформаторов тока и трансформаторов напряжения в спорный период такие трансформаторы признаются годными к эксплуатации несмотря на истечение срока поверки, если находятся в исправном состоянии, судом отклоняется как не основанный на нормах права.

Ссылка истца на судебные акты по другим делам не может быть принята во внимание, поскольку они приняты на основании иных конкретных обстоятельств спора.

Согласно пункту 182 Основных положений № 442 при непредставлении показаний расчетного прибора учета, используемого для определения объема производства электрической энергии (мощности), в сроки, установленные в настоящем разделе или в договоре, а также в случае 2-кратного недопуска сетевой организации к расчетному прибору учета, установленному в границах объектов по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке, для проведения контрольного снятия показаний или проведения проверки прибора учета, а также при неисправности, утрате, истечении межповерочного интервала расчетного прибора учета, исходя из показаний которого определяются объемы производства электрической энергии (мощности), либо его демонтаже в связи с поверкой, ремонтом или заменой объем производства электрической энергии (мощности), в том числе почасовые объемы производства электрической энергии, начиная с даты, когда наступили указанные события, определяется исходя из показаний контрольного прибора, а при его отсутствии считается равным нулю.

При отсутствии прибора учета, соответствующего требованиям пунктов 141 и 142 настоящего документа, объем производства электрической энергии (мощности), в том числе почасовые объемы электрической энергии, считается равным нулю вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию.

Поскольку потери определены истцом на основании недостоверных исходных данных, отнесение спорного объема электрической энергии в потери сетевой организации (а не в полезный отпуск гарантирующего поставщика) является необоснованным.

Вместе с тем, суд отмечает, что нормами действующего законодательства предусмотрена обязанность гарантирующего поставщика, как указывает истец, обязать потребителей представить сетевой организации необходимые документы для оформления актов разграничения балансовой принадлежности сторон.

Потребитель, имеющий намерение заключить с гарантирующим поставщиком договор энергоснабжения, в числе прочих обязан представить документы, подтверждающие технологическое присоединение (в том числе и опосредованно) в установленном порядке к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации энергопринимающих устройств (пункт 34 Основных положений № 442).

Такими документами являются акт о технологическом присоединении, составленный и подписанный потребителем и сетевой организацией (иным владельцем объектов электросетевого хозяйства, производителем электрической энергии (мощности)), к чьим сетям (энергетическим установкам) присоединены энергопринимающие устройства потребителя, и (или) акт разграничения балансовой принадлежности электросетей (пункт 36 Основных положений № 442).

Сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им Правил № 861 и наличия технической возможности технологического присоединения.

Мероприятия по технологическому присоединению включают в себя в том числе подготовку, выдачу сетевой организацией технических условий (пункт 18 «Правил технологического присоединения… № 861».

По окончании осуществления мероприятий по технологическому присоединению стороны составляют акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей, акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон и акт об осуществлении технологического присоединения (пункт 19 этих же Правил).

Актом разграничения балансовой принадлежности электросетей является документ, составленный в процессе технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) физических и юридических лиц к электрическим сетям, определяющий границы балансовой принадлежности; актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон - документ, составленный сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии в процессе технологического присоединения энергопринимающих устройств, определяющий границы ответственности сторон за эксплуатацию соответствующих энергопринимающих устройств и объектов электросетевого хозяйства (пункт 2 Правил № 861).

В пункте 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике указано, что сетевая организация обязана предоставить или составить документы, подтверждающие технологическое присоединение и (или) разграничение балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства и энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики и ответственности сторон за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства.

Довод ответчика об обязанности истца как ресурсоснабжающей организации осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, суд находит противоречащим действующим нормам права.

В силу части 9 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 1 июля 2010 года организации, которые осуществляют снабжение водой, природным газом, тепловой энергией, электрической энергией или их передачу и сети инженерно-технического обеспечения которых имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих в соответствии с требованиями настоящей статьи оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов, обязаны осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми или передачу которых они осуществляют. Указанные организации не вправе отказать обратившимся к ним лицам в заключении договора, регулирующего условия установки, замены и (или) эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми или передачу которых они осуществляют.

Указанным Федеральным законом установлено, что установку приборов учета обязана осуществлять организация, имеющая в собственности сети инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с пунктом 2 Правил № 861 владеют на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых они оказывают услуги по передаче электрической энергии, сетевые организации.

В соответствии с пунктом 150 Основных положений № 442 в случае невыполнения собственником энергопринимающих устройств, в том числе собственниками многоквартирных домов, жилых домов и помещений в многоквартирных домах, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства обязанности по их оснащению приборами учета в сроки, установленные статьей 13 Федерального закона «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», действия по их оснащению приборами учета обязана осуществить сетевая организация, объекты электросетевого хозяйства которой имеют непосредственное или опосредованное присоединение к таким энергопринимающим устройствам, объектам по производству электрической энергии (мощности), объектам электросетевого хозяйства. При этом такая сетевая организация осуществляет действия по оснащению приборами учета энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), опосредованно присоединенных к объектам электросетевого хозяйства такой сетевой организации по согласованию с лицом, которое владеет на праве собственности или ином законном основании объектами, к которым непосредственно присоединены такие энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), объекты электросетевого хозяйства).

Ответчик полагает, что истцом в спорный период занижен собственный полезный отпуск электроэнергии в связи с неприменением повышающих коэффициентов при определении нормативов потребления электроэнергии в спорных многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

Указанный довод судом отклоняется в силу следующего.

По правилам пункта 184 Основных положений № 442 определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами № 354, в соответствии с которыми в случае наличия у потребителя установленного и введенного в эксплуатацию прибора учета, объемы коммунальных услуг по электроснабжению определяются на основании показаний такого прибора учета. В случае его отсутствия - по нормативам потребления соответствующей коммунальной услуги, утверждаемым в установленном порядке органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

При этом норматив потребления коммунальной услуги определяется пунктом 2 Правил № 354, а также пунктом 2 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг и нормативов потребления коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306 (далее - Правила № 306), как количественный показатель объема потребления коммунального ресурса, применяемый для расчета размера платы за коммунальную услугу при отсутствии приборов учета.

Повышающие коэффициенты к нормативам потребления коммунальных услуг введены постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2013 № 344 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам предоставления коммунальных услуг» в целях применения при расчете платы за коммунальные услуги для собственников помещений, не исполнивших обязанность по оснащению принадлежавших им помещений приборами учета коммунальных ресурсов. При этом указанные коэффициенты возможно применять только в случае наличия технической возможности установки соответствующих приборов учета.

Из положений Правил № 306 и Правил № 354 в редакциях, действующих в спорный период, следует, что в формулах расчета размера платы за коммунальную услугу для потребителей, не установивших соответствующий прибор учета (при наличии технической возможности установки прибора учета или при отсутствии документального подтверждения наличия (отсутствия) технической возможности установки прибора учета), должен применяться «повышенный норматив».

Средства, полученные в качестве разницы при расчете размера платы за коммунальные услуги с применением повышающих коэффициентов, исполнитель коммунальных услуг обязан направлять на реализацию мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности (подпункт «у(1)» пункта 31 Правил № 354 в действующей в спорный период редакции).

Как разъяснено в письме от 02.09.2016 № 28483-АЧ/04 Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации, повышающие коэффициенты применяются соответственно для целей определения размера платы за коммунальные услуги и стоимости тепловой энергии в расчетном периоде. Такие повышающие коэффициенты не увеличивают ни объем предоставленных коммунальных услуг, ни объем поставленной в многоквартирные дома тепловой энергии.

Из вышеизложенного следует, что сетевая компания при расчетах со сбытовой компанией не вправе увеличивать объем оказанных по передаче электрической энергии услуг на размер повышающего коэффициента, поскольку последний не составляет объем действительно доставленного до потребителя коммунального ресурса, при том, что такая доставка является предназначением сетевой организации. Исчисление дополнительного количества электрической энергии, предъявляемой к оплате потребителю, от объема базового норматива ее количества само по себе не означает обратного, поскольку представляет собой порядок расчета дополнительно взимаемой стимулирующей потребителя платы, а не дополнительно потребленный им объем энергии.

Получение повышенной платы за электроэнергию, формально не соответствующей (с учетом повышающих коэффициентов) действительно переданному ее количеству, влечет возникновение обязанности по направлению дополнительно полученных денежных средств на реализацию мероприятий по энергосбережению и повышению энергоэффективности, но не может влечь возникновение обязанности по оплате фактически не оказанных ему услуг.

Таким образом, повышенный коэффициент искусственно увеличивает размер платы за коммунальную услугу по электроснабжению, и не может влиять на объем переданной потребителям электрической энергии, то есть не применим в расчетах между сбытовой и сетевой организациями.

При этом непринятие судом указанных доводов ответчика не влияет на существо принятого решения.

При таких обстоятельствах, когда объем доведенной до потребителей гарантирующего поставщика электрической энергии истцом не доказан, факт наличия потерь истцом не подтвержден, и, следовательно, объем электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях, заявленный к взысканию с ответчика, является необоснованным. Основания для отнесения спорного объема электрической энергии в потери сетевой организации отсутствуют.

На основании изложенного, исковые требования удовлетворению не подлежат.

В силу статьи 110 АПК РФ судебные расходы по делу в виде уплаченной государственной пошлины относятся на истца.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований Акционерного общества «Охинская ТЭЦ» (ОГРН <***>, ИНН <***>) отказать.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с момента изготовления в полном объеме через Арбитражный суд Сахалинской области.

Судья Н.ФИО5