Гражданский кодекс часть 1

от истца – ФИО1, личность удостоверена по служебному удостоверению; от ответчиков – ОКС администрации г.Южно-Сахалинска – ФИО2 по доверенности от 11.01.2011 № 1-032/11, от ОАО «Управление строительства – 604» ФИО3, по доверенности от 05.03.2011 № 24-08/09/2011, от третьего лица ООО «Строительно- коммерческая фирма «Сфера» – извещен, не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению заместителя прокурора Сахалинской области к отделу капитального строительства администрации г. Южно-Сахалинска, открытому акционерному обществу «Управление строительства 604», третье лицо - ООО «Строительно-коммерческая фирма «Сфера» о признании недействительными: решения аукционной комиссии, оформленного протоколом №279Р от 14.10.2009г., муниципального контракта №032-61-09 от 26.10.2009г., дополнительного соглашения №1 к муниципальному контракту №032-61-09 от 26.10.2009г., дополнительного соглашения №2 муниципального контракта №032-61-09 от 26.10.2009 г.

У с т а н о в и л :

Заместитель Прокурора Сахалинской области (далее – Прокурор, Истец) обратился в арбитражный суд с иском к ответчикам – Отделу капитального строительства администрации города Южно-Сахалинска (далее – ОКС администрации г.Южно-Сахалинска), Открытому акционерному обществу «Управление строительства-604» (далее – ОАО «УС-604») о признании недействительным решения аукционной комиссии о признании открытого аукциона на право заключения муниципального контракта на строительство 9-ти этажного многоквартирного жилого дома по ул.Крайняя, западнее дома № 35 в г.Южно-Сахалинске, с привязкой типового проекта несостоявшимся, оформленного протоколом рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе от 14.10.2009 г. № 279р, о признании недействительным муниципального контракта №032-61-09, заключенного 26.10.2009 между Отделом капитального строительства города Южно-Сахалинска и открытым акционерным обществом «Управление строительства – 604» на строительство 9-ти этажного многоквартирного жилого дома по ул.Крайняя, западнее дома № 35 в г.Южно-Сахалинске с привязкой типового проекта, о признании недействительным дополнительного соглашения № 1 к муниципальному контракту № 032-61-09 от 26.10.2009г., заключенного 30.09.2009 г. между Отделом капитального строительства города Южно-Сахалинска и открытым акционерным обществом «Управление строительства – 604», о признании недействительным дополнительного соглашения № 2 к муниципальному контракту №032-61-09 от 26.10.2009г., заключенного 19.04.2010 между Отделом капитального строительства города Южно-Сахалинска и открытым акционерным обществом «Управление строительства – 604».

В обоснование исковых требований указано, что при размещении заказа были нарушены требования ч.3.1. ст.34 ФЗ РФ № 94-ФЗ от 21.05.2005 «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», а также ст. 17 ФЗ РФ № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции», поскольку строительство 9-этажного многоквартирного жилого дома, состоящего из 3-х блок секций, общей площадью квартир 9 333,9 кв.м., «под ключ», включая проектно-изыскательские работы в соответствии с техническим заданием, входящим в состав аукционной документации является объединением в один лот различных по функциональным характеристикам работ, что повлекло за собой ограничение конкуренции при проведении торгов ввиду сокращения числа хозяйствующих субъектов, которые могли принять участие в торгах по отдельным видам работ, но не обладали двумя лицензиями.

В судебном заседании Прокурор поддержал заявленные исковые требования по основаниям, изложенным в иске, просит их удовлетворить в полном объеме.

Ответчики ОКС Администрации г.Южно-Сахалинска и ОАО «УС-604» возражают против удовлетворения заявленных исковых требований по основаниям, изложенным в отзывах на иск. Со ссылкой на Положение об организации строительства объектов «под ключ», утвержденное Постановлением Госстроя СССР от 10.11.1989 №147 и Письмо Минэкономразвития РФ от 25.09.2008 №Д05-40 полагают, что объединение проектно-изыскательских работ и строительных работ в один лот представляется правомерным при условии, что данные работы являются составной частью комплексного процесса создания готовой строительной продукции. Считают, что ФЗ РФ № 94-ФЗ от 21.05.2005 «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» не регулируются вопросы, связанные с формированием лотов для проведения торгов. Полагают, что истец, ссылаясь на нормы Гражданского и Градостроительного кодексов РФ, которые не дают определения отсутствия технологической и функциональной связи между проектно-изыскательскими и строительно-монтажными работами, не представил доказательств того, что в состав работ по открытому аукциону были включены работы технологически и функционально не взаимосвязанные между собой.

В судебном заседании ответчик ОАО «УС-604» заявил о пропуске истцом 3-х месячного срока, установленного ч.4. ст.198 АПК РФ, в связи с чем просит суд в удовлетворении заявленных исковых требований отказать. Ответчик ОКС Администрации г.Южно-Сахалинска заявил о пропуске истцом срока исковой давности, составляющего 1 год, для предъявления исковых требований о признании оспоримой сделки недействительной, в связи с чем просит суд в удовлетворении заявленных исковых требований отказать.

Третье лицо – общество с ограниченной ответственностью «Строительно-коммерческая фирма «Сфера», явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, отзыва на иск не представило, о дате и месте судебного заседания извещено надлежащим образом.

Суд определил рассмотреть дело в отсутствие неявившегося представителя третьего лица, согласно п.5 ст. 156 АПК РФ, извещенного о дате и времени судебного разбирательства надлежащим образом.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 11 апреля 2011 до 15 часов 30 минут.

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд приходит к следующему.

Как усматривается из материалов дела, 21 сентября 2009 года начальником Отдела капитального строительства администрации города Южно-Сахалинска утверждена документации об открытом аукционе на выполнение работ по строительству многоквартирных жилых домов в г.Южно-Сахалинске для переселения граждан из домов, не подлежащих сейсмоусилению, в рамках реализации областной целевой программы «Повышение сейсмоустойчивости жилых домов, основных объектов и систем жизнеобеспечения в Сахалинской области на 2009-2013 годы и на период до 2017 года».

Предмет контракта: «Строительство 9-ти этажного многоквартирного жилого дома по ул.Крайняя, западнее дома № 35 в г.Южно-Сахалинске, с привязкой типового проекта».

Извещение о проведении настоящего аукциона опубликовано в газете «Южно-Сахалинск Сегодня» от 22.09.2009 № 74 (611) и размещено на официальном сайте http://yuzhno-sakh.ru.

Согласно протоколу № 279Р рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе от 14 октября 2009 года, заявки на участие в аукционе подали 2 участника: ОАО «Управление строительства – 604» и ООО «Строительно-коммерческая фирма «Сфера».

ООО «Строительно-коммерческая фирма «Сфера» не было допущено к участию в аукционе в связи с непредставлением документов, определенных п.п. Д п. 3 ч. 2 ст.35 ФЗ РФ № 94-ФЗ от 21.05.2005 «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и п.п. В п. 10.2 раздела 10 инструкции участникам открытого аукциона документации об аукционе (п.1 ч.1 ст. 12 ФЗ РФ № 94-ФЗ от 21.05.2005 «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», а именно копии разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию.

Таким образом, п. 5.3. решения комиссии, оформленного Протоколом от 14.10.2009 № 279Р аукцион признан несостоявшимся.

Протокол рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе был размещен на официальном сайте http://yuzhno-sakh.ru.

26 октября 2009 года между ОКС администрации г.Южно-Сахалинска (Заказчиком) и ОАО «УС-604» (Подрядчик) заключен муниципальный контракт № 032-61-09, предметом которого является «Строительство 9-ти этажного многоквартирного жилого дома по ул.Крайняя, западнее дома № 35 в г.Южно-Сахалинске, с привязкой типового проекта».

Указанные работы предусматривают привязку типового проекта, выполнение проектно-изыскательских работ, разработку проектно-сметной документации необходимых для проведения работ по данному контракту, прохождение государственной экспертизы, согласование проектной документации в установленном порядке, поставку, транспортировку материалов, приспособлений, инструментов, необходимых для выполнения работ по строительству объекта, выполнения строительно-монтажных работ и ввода объекта в эксплуатацию. Устранение недоделок и дефектов, выявленных в процессе гарантийной эксплуатации (п.1.1 Контракта).

Цена контракта в соответствии с протоколом открытого аукциона № 279 Р от 14 октября 2009 года – 513 364 500 руб. (п.2.1 Контракта).

В силу п.п.3.1.1 и 3.1.2 Контракта продолжительность выполнения проектно-изыскательских работ 40 календарных дней с даты подписания муниципального контракта; продолжительность выполнения строительно-монтажных работ 360 календарных дней со дня получения Подрядчиком от Заказчика утвержденной проектной документации, строительной площадки, разрешительной документации на строительство объекта.

Пунктами 5.1.1.-5.1.5 Контракта Подрядчик обязуется выполнить следующие работы: разработать проектную документацию на строительство объекта, выполнить проектно-изыскательские работы, необходимые для строительства объекта, выполнить весь комплекс работ по строительству объекта в объеме и сроки, предусмотренные Контрактом и приложениями, являющимися его неотъемлемой частью, в том числе приложение № 4: Задание на проектирование по объекту «Строительство 9-ти этажного многоквартирного жилого дома по ул.Крайняя, западнее дома № 35 в г.Южно-Сахалинске, с привязкой типового проекта», в рамках реализации областных целевых программ по повышению сейсмоустойчивости жилых домов, основных объектов и систем жизнеобеспечения в Сахалинской области на 2009-2013 годы и на период до 2017 года».

30 декабря 2009 года между сторонами муниципального контракта заключено дополнительное соглашение № 1 к муниципальном контракту № 032-61-09 от 26.10.2009, согласно которому цена контракта увеличено на 523 547 рублей в соответствии с локальным сметным расчетом № 212-2.

19 апреля 2010 года между сторонами муниципального контракта заключено дополнительное соглашение № 2 к муниципальному контракту № 032-61-09 от 26.10.2009, которым изменен п.2.3. муниципального контракта.

Процедура размещения заказа путем проведения аукциона регламентирована главой 3 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 94-ФЗ).

В части 1 статьи 34 Федерального закона N 94-ФЗ установлено, что документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

В соответствии с частями 2, 3 этой же статьи документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, потребностям заказчика, и она может содержать указание на товарные знаки, которые должны сопровождаться словами "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых применяются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком.

Документация об аукционе не может содержать требования к товару, его производителю, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа (часть 3.1 статьи 34 Федерального закона N 94-ФЗ).

В силу части 1 статьи Федерального закона N 94-ФЗучастниками размещения заказов являются лица, претендующие на заключение государственного или муниципального контракта. Участником размещения заказа может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе, индивидуальный предприниматель.

При размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг путем проведения торгов могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении конкурса или аукциона, в конкурсной документации, документации об аукционе отдельно указываются предмет, начальная (максимальная) цена, сроки и иные условия поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг. Участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе или аукционе в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный государственный или муниципальный контракт. Решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномоченным органом в соответствии с положениями данного закона (части 2.1 и часть 3 статьи 10 Закона о размещении заказов).

В соответствии со статьей 17 Федерального закона N 135-ФЗ при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

При проведении торгов на размещение заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов (часть 3 статьи 17).

Из материалов дела усматривается, при объявлении открытого аукциона на «Строительство 9-ти этажного многоквартирного жилого дома по ул.Крайняя, западнее дома № 35 в г.Южно-Сахалинске, с привязкой типового проекта» и при заключении оспариваемого муниципального контракта вышеуказанные требования были нарушены.

В силу части 1 статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ (в редакции, Федерального закона от 19 июля 2007 года, действовавшей на период проведении торгов и заключения муниципального контракта) деятельность по проектированию зданий и сооружений, а также деятельность по строительству зданий и сооружений подлежали лицензированию.

Таким образом, потенциальный участник аукциона должен был иметь две лицензии на осуществление двух разных видов деятельности – на проектирование и строительство. Из чего суд приходит к выводу о том, что данные виды работ не являются технологически и функционально связанными между собой. Объединение в один лот различных по функциональным характеристикам услуг влечет ограничение конкуренции при проведении торгов ввиду сокращения числа хозяйствующих субъектов, которые могут принять участие в торгах по отдельным товарам или группам таких товаров, поскольку, исходя из положений конкурсной документации и требований части 1 статьи 12, части 6 статьи 25, части 1 статьи 27, части 3 статьи 29 Федерального закона N 94-ФЗ, участник размещения заказа не допускается к участию в конкурсе в случае, если его заявка не соответствует требованиям конкурсной документации, при этом заключение контракта на поставку отдельных позиций лота не допускается.

Судом на основании материалов дела установлено, что в нарушении вышеуказанных норм закона Отделом капитального строительства администрации города Южно-Сахалинска в один лот были включены два вида деятельности - проектирование и строительство объекта, не являющимися технологически и функционально связанными, что привело к ограничению конкуренции при проведении аукциона ввиду сокращения числа хозяйствующих субъектов.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, судом могут признаваться недействительными по иску заинтересованного лица (статья 449 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно части 5 статьи 10 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» нарушение предусмотренных настоящим Федеральным законом положений о размещении заказа является основанием для признания судом, арбитражным судом недействительным размещения заказа по иску заинтересованного лица или по иску уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления.

На основании изложенного исковые требования о признании недействительными решения аукционной комиссии, оформленного Протоколом от 14.10.2009 № 279Р, заключенного по итогам аукциона муниципального контракта и дополнительных соглашений к нему обоснованны и подлежат удовлетворению.

Доводы ответчика ОАО «УС-604» о том, что истцом пропущен 3-х месячный срок, установленный ч.4. ст.198 АПК РФ, несостоятелен по следующим основаниям.

В соответствии с ч.ч. 2, 4 ст. 198 АПК РФ прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если они полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда заявителю стало известно о нарушении его прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Поскольку заместитель прокурора обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о признании сделки недействительной, нормы ст. 198 АПК РФ, в данном случае не применимы.

Довод ответчика ОКС Администрации г.Южно-Сахалинска о том, что истцом пропущен срок исковой давности, составляющий 1 год, для предъявления исковых требований о признании оспоримой сделки недействительной несостоятелен по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения. Сделка, совершенная с нарушением закона (иного нормативного правового акта) является оспоримой только тогда, когда на это указывается в законе.

В силу ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительная с момента ее совершения.

На основании исследования материалов дела суд установил, что ответчиками нарушены императивные требования ФЗ РФ № 94-ФЗ от 21.05.2005 «О размещении заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и ФЗ РФ № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции» и пришел к выводу о том, что эти нарушения являются основаниями для признания сделки недействительной (ничтожной).

В соответствии со статьей 110 АПК РФ, поскольку истец от уплаты государственной пошлины освобожден, она подлежит взысканию с ответчиков в доход федерального бюджета пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь статьями 167-170 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Исковое заявление заместителя прокурора Сахалинской области удовлетворить.

Признать недействительным решение аукционной комиссии о признании открытого аукциона на право заключения муниципального контракта на строительство 9-ти этажного многоквартирного жилого дома по ул.Крайняя, западнее дома № 35 в г.Южно-Сахалинске, с привязкой типового проекта несостоявшимся, оформленное протоколом рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе от 14.10.2009 г. 3 279 р.

Признать недействительным муниципальный контракт №032-61-09, заключенный 26.10.2009 между Отделом капитального строительства города Южно-Сахалинска и открытым акционерным обществом «Управление строительства – 604» на строительство 9-ти этажного многоквартирного жилого дома по ул.Крайняя, западнее дома № 35 в г.Южно-Сахалинске с привязкой типового проекта.

Признать недействительным дополнительное соглашение № 1. к муниципальному контракту № 032-61-09 от 26.10.2009г., заключенное 30.09.2009 г. между Отделом капитального строительства города Южно-Сахалинска и открытым акционерным обществом «Управление строительства – 604».

Признать недействительным дополнительное соглашение № 2 к муниципальному контракту № 032-61-09 от 26.10.2009г., заключенное 19.04.2010 между Отделом капитального строительства города Южно-Сахалинска и открытым акционерным обществом «Управление строительства – 604».

Взыскать с Отдела капитального строительства администрации города Южно-Сахалинска (ОГРН <***>) в федеральный бюджет 2 000 рублей государственной пошлины.

Взыскать с открытого акционерного общества «Управление строительства – 604» (ОГРН <***>) в федеральный бюджет государственную пошлину в размере 2 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд (через Арбитражный суд Сахалинской области) в течение 1 месяца со дня его принятия.

Судья Н.А. Аникина