Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи И.В.Хачёва, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания А.А. Задорожным, рассмотрел в судебном заседании дело №А60-12055/2015 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Суточно" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

о признании решения и предписания недействительными,

при участии в судебном заседании

от заявителя – представитель не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда;

от заинтересованного лица – ФИО1, представитель по доверенности № 22 от 10.06.2015.

Представителю заинтересованного лица, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

В судебном заседании 11.06.2015 объявлен перерыв до 16.06.2015 до 15 час. 30 мин. После перерыва судебное заседание продолжено.

Общество с ограниченной ответственностью "Суточно" обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по делу № 254 от 24.02.2015.

Заинтересованное лицо представило отзыв, в котором просит в удовлетворении заявленных требований отказать.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области рассмотрено дело № 254, возбужденное по признакам нарушения рекламного законодательства. Дело № 254 по признакам нарушения рекламного законодательства возбуждено определением от 15.08.2014 на основании заявления физического лица (вх. № 01-13489 от 15.07.2014) и заявления ФИО2 (вх. № 01-13663 от 17.07.2014), направленных из ФАС России, с жалобой на поступление 15.07.2014 в 16:27 на абонентский номер <***> и 15.07.2014 в 16:11 на абонентский номер <***> рекламных смс-сообщений «Суточно.ру – жилье на все случаи жизни: поездки, командировки, свадьбы» от адресата «sutochno», согласие на получение которых заявители не давали.

По результатам рассмотрения данного дела Комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области принято решение по делу № 254 от 24.02.2015.

На основании данного решенияУправлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области выдано предписание от 24.02.2015.

Не согласившись с принятыми по делу № 254 решением и предписанием, общество с ограниченной ответственностью "Суточно" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В силу ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

По смыслу статей 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требования заявителя о признании незаконным ненормативных правовых актов необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемых актов нормам действующего законодательства и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

Целями Федерального закона «О рекламе» являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы (ст. 1 Федерального закона «О рекламе» от 13.03.2006 №38-Ф3).

Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Федерального закона «О рекламе»).

ООО «Суточно» распространило 15.07.2014 в 16:27 на абонентский номер <***> и 15.07.2014 в 16:11 на абонентский номер <***> рекламные смс-сообщения «Суточно.ру - жилье на все случаи жизни: поездки, командировки, свадьбы» от адресата «sutochno», согласие на получение которых заявители не давали.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 Федерального закона «О рекламе» - «распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием».

Информация, разосланная ООО «Суточно», в том числе заявителям, посредством смс-сообщений, является рекламной, поскольку направлена на привлечение внимания к интернет-проекту «Суточно.ру» (расположен на интернет-сайте www.sutochno.ru) и предлагаемым им услугам - поиску квартир для аренды посуточно, а также на формирование и поддержание интереса к нему и продвижение его на рынке.

По своему содержанию смс-сообщения адресованы неопределенному кругу лиц. Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена (Письмо ФАС РФ от 5 апреля 2007г. № АЦ/4624). Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая (п. 1 ст. 19 ГК РФ). Имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния (п. 3 ст. 19 ГК РФ). В тексте сообщений отсутствует обращение к абонентам по имени. Соответственно, распространение такой неперсонифицированной информации о лице, товаре, услуге должно признаваться распространением среди неопределенного круга лиц, поскольку заранее невозможно определить всех лиц, для которых такая информация будет доведена.

Довод ООО «Суточно» о том, что согласие абонентов на получение рекламы подтверждается самим фактом регистрации на сайте www.sutochno.ru и принятии условий Пользовательского соглашения (без согласия с п.5.9 Пользовательского соглашения, предусматривающего дачу пользователем согласия на рассылку ему посредством смс и электронной почты сообщений о развитии сайта и его сервисов, о деятельности и услугах, регистрация на сайте www.sutochno.ru невозможна), не может быть признан обоснованным:

В соответствии с действующим законодательством согласие абонента на публичную оферту не может быть признано согласием в рамках оказываемых услуг (предполагаемых оказываемых услуг) на получение смс-рекламы:

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).

Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п. 2 ст. 154 ГК РФ).

Односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами (ст. 155 ГК РФ).

К односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и о договорах постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки (ст. 156 ГК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 435 ГК РФ «офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора».

Правила о публичной оферте противоречат одностороннему характеру сделки.

ООО «Суточно» разработана и размещена на сайте www.sutochno.ru форма регистрации нового пользователя на сайте, в которой содержатся строки, обязательные для заполнения: ваше имя, e-mail, мобильный телефон. В конце формы регистрации содержится фраза; «Я принимаю условия Пользовательского соглашения», перед которой стоит «окошко» для проставления знака «V».

Для того чтобы завершить регистрацию на сайте, лицо должно в «окошке» проставить знак «V», тем самым согласившись с условиями Пользовательского соглашения.

Согласно п. 5.9 пользовательского соглашения, ООО «Суточно» имеет право направлять пользователю информацию о развитии сайта и его сервисов, а также информировать о собственной деятельности и услугах. Пользователь дает согласие на рассылку смс и mail - сообщений на указанные при регистрации номер (-а) телефона (-ов) и электронный (-е) адрес (-а).

Вместе с тем, как при регистрации, так и в личном кабинете пользователя отсутствует техническая возможность (специально выделенная графа) для дачи клиентом согласия на рассылку ему информационно-рекламных сообщений от ООО «Суточно», таким образом, не предоставлена реальная возможность отдельно выразить свое согласие/несогласие на доведение рекламной информации.

Лицо, не желающее получать информационную рассылку от Общества, должно было извещать ООО «Суточно» в письменной (заявление) форме о своей просьбе исключить его адрес из базы рассылки сообщений.

При не совершении клиентом (заявителем) действий, направленных на отказ от получения рекламы, согласие абонента на получение рекламной информации ООО «Суточно» автоматически презюмируется на основании п. 5.9 Пользовательского соглашения.

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение.

Абонентам не была представлена реальная возможность отдельно выразить свое согласие/несогласие на рассылку им рекламной информации.

Следовательно, ООО «Суточно» фактически подменяет право абонента на получение рекламы (и свою обязанность получения согласия от абонента) на его обязанность получения рекламы (и свое право на распространение рекламы), что не может служить надлежащим полученным согласием абонента на получение рекламы.

Данное подтверждается заявителями, сообщившими, что они не давали согласия на получение рекламной информации.

Нельзя считать, что ООО «Суточно» было получено согласие абонентов на рассылку рекламной информации, поскольку достаточного подтверждения волеизъявления на получение рекламы от абонентов не было.

Предоставление рекламы в указанном случае является формой навязывания информации, на получение которой абоненты не согласны.

Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Ответственность за нарушение требований, установленных ч.1 ст. 18 ФЗ «О рекламе» несет рекламораспространитель (ч.7 ст.38 ФЗ «О рекламе»).

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (п. 7 ст. 3 ФЗ «О рекламе»).

Рекламораспространителем указанной информации является ООО «Суточно», что подтверждается материалами дела и не оспаривается Обществом.

Таким образом, Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области правомерно признало рекламу ООО «Суточно», ненадлежащей, нарушающей ч. 1 ст. 18 ФЗ «О рекламе», что выразилось в распространении рекламы без согласия на то заявителей.

Вместе с тем, установленное нарушение законодательства о рекламе послужило поводом для выдачи Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области предписания, которое также обжалуется в настоящем деле.

Однако заявлением от 25.05.2015 № 6 (вх. от 02.06.2015 № 01-11186) заявитель подтвердил исполнение предписания, путем добавления на сайте www.sutochno.ru, формы предусматривающей помимо принятия Пользовательского соглашения, дачу согласия на получения рекламы от ООО «Суточно» по e-mail и CMC. При этом в личном кабинете пользователя появилась возможность отключения в любой момент рассылки сообщений рекламного характера.

Указанное выше свидетельствует о согласии общества с вынесенным Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области оспариваемым решением и выданным на его основании предписанием.

При таких обстоятельствах, оценивая их в совокупности, суд считает, что отсутствуют основания для удовлетворения заявленных требований.

Руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья И.В.Хачёв