Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи П.Н.Киреева, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Р.С.Чудниковым, рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>) к Управлению Федеральной Миграционной службы по Свердловской области о признании незаконными действий,

при участии в судебном заседании

от заявителя: ФИО2, представитель по доверенности от 06.03.2014 г.,

от заинтересованного лица: ФИО3, представитель по доверенности № 1/9024 от 27.12.2013 г.

Представителям заявителя и заинтересованного лица процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено. Заявлений и ходатайств не поступало.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 обратился с заявлением в Арбитражный суд Свердловской области с требованием к Управлению Федеральной Миграционной службы по Свердловской области о признании незаконными действий, выразившихся в непринятии ходатайства о привлечении иностранного гражданина – высококвалифицированного специалиста.

Заинтересованное лицо просит отказать в удовлетворении заявленных требований.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

установил:

14 февраля 2014 г. Индивидуальный предприниматель ФИО1 обратился в Управление Федеральной миграционной службы по Свердловской области с ходатайством работодателя, заказчика работ (услуг) о привлечении высококвалифицированного иностранного специалиста - гражданина Израиля с необходимым пакетом документов. Указанное ходатайство было принято Управлением ФМС по Свердловской области с присвоением регистрационного номера 5/70-12.

Письмом от 18.02.2014 № 5/2910 Управление ФМС по Свердловской области сообщило индивидуальному предпринимателю, что ходатайство о привлечении высококвалифицированного специалиста не принято к рассмотрению по основаниям п. 5 ст. 13.2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан Российской Федерации».

Полагая, что Управлением Федеральной Миграционной службы по Свердловской области незаконно не принято ходатайство о привлечении высококвалифицированного специалиста – иностранного гражданина, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив фактические обстоятельства, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав пояснения представителей лиц участвующих в деле, суд полагает, что в удовлетворении заявленных требований следует отказать, исходя из следующего.

На основании ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

По смыслу статей 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для удовлетворения требования заявителя о признании незаконным действий заинтересованного лица необходимо наличие совокупности двух условий: несоответствие обжалуемых действий нормам действующего законодательства и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

В соответствии со статьей 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Закон о правовом положении иностранных граждан) работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу.

В силу пункта 4.1. статьи 13 Закона о правовом положении иностранных граждан, особенности осуществления трудовой деятельности отдельными категориями иностранных граждан определяются статьями 13.1 - 13.5 данного Федерального закона

В соответствии с пунктом 4 и подпунктами 2, 3 пункта 4.5 статьи 13 Закона о правовом положении иностранных граждан работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников; а иностранных граждан, являющихся высококвалифицированными специалистами, привлекаемыми к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона, и членов их семьи - без разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Пункт 5 статьи 13.2. устанавливает закрытый перечень работодателей или заказчиков работ (услуг), которые вправе привлекать высококвалифицированных специалистов, к ним относятся работодатели или заказчики работ (услуг) являющиеся:

1) российскими коммерческими организациями; российскими научными организациями, профессиональными образовательными организациями и образовательными организациями высшего образования (за исключением духовных образовательных организаций), учреждениями здравоохранения, а также иными организациями, осуществляющими научную, научно-техническую и инновационную деятельность, экспериментальные разработки, испытания, подготовку кадров в соответствии с государственными приоритетными направлениями развития науки, технологий и техники Российской Федерации, при наличии у них в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, государственной аккредитации;

аккредитованными в установленном порядке на территории Российской Федерации филиалами иностранных юридических лиц;

2) в течение двух лет до дня подачи ходатайства о привлечении высококвалифицированных специалистов не подвергавшиеся административному наказанию за незаконное привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства, а также не имеющие на момент подачи такого ходатайства неисполненных постановлений о назначении административного наказания за совершение указанных административных правонарушений.

Аналогичные нормы о необходимости проверки соответствия поступивших документов на наличие полномочий на привлечение высококвалифицированного специалиста, содержатся в пункте 136.9 Приказа ФМС России № 1, Минздравсоцразвития России № 4, Минтранса России № 1, Госкомрыболовства России № 2 от 11.01.2008 «Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным агентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства» (зарегистрировано в Минюсте России 09.04.2008 № 11480).

Пунктом 136.9 Приказа предусмотрено, ответственный за прием документов сотрудник ФМС России проверяет полномочия подавшего документы лица, комплектность поданных документов, изготавливает копию представленного трудового или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с высококвалифицированным специалистом, возвращая оригинал данного договора представившему его лицу, после чего осуществляет проверку соответствия работодателя или заказчика работ (услуг) условиям, согласнокоторым привлекать высококвалифицированных иностранных специалистов вправе работодатели или заказчики работ, являющиеся:

а) российскими коммерческими организациями;

б) российскими научными организациями, образовательными
учреждениями профессионального образования (за исключением
учреждений профессионального религиозного образования (духовных
образовательных учреждений), учреждениями здравоохранения, а также
иными организациями, осуществляющими научную, научно-техническую и
инновационную деятельность, экспериментальные разработки, испытания,
подготовку кадров в соответствии с государственными приоритетными
направлениями развития науки, технологий и техники Российской
Федерации, при наличии у них в случаях, предусмотренных
законодательством Российской Федерации, государственной аккредитации;

в) аккредитованными в установленном порядке на территории
Российской Федерации филиалами иностранных юридических лиц.

Вместе с тем, в силу части 3 статьи 23 Гражданского Кодекса Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.

Исходя из изложенного, ограничение для гражданина, занимающегося
предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и
зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, на
привлечение иностранного работника являющегося высококвалифицированным специалистом установлено федеральным законом.

Таким образом, поскольку ст. 13.2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан Российской Федерации» имеет исчерпывающий перечень лиц работодателей или заказчиков работ (услуг), которые вправе привлекать высококвалифицированных специалистов (к которым заявитель не относится), и является императивной нормой, суд пришел к выводу, что действия УФМС России по Свердловской области выразившиеся в непринятии ходатайства предпринимателя о привлечении иностранного гражданина – высококвалифицированного специалиста соответствуют законодательству.

На основании ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Согласно п. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

На основании вышеизложенного, суд пришел к выводу, что заявителем в соответствии с требованиями ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено достаточных доказательств наличия оснований для признания незаконным действий, выразившихся в непринятии Управлением Федеральной Миграционной службы по Свердловской области ходатайства о привлечении иностранного гражданина – высококвалифицированного специалиста, в связи с чем, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных Индивидуальным предпринимателем ФИО1 требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья П.ФИО4