Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи С.Е. Калашника при ведении протокола секретарем судебного заседания А.О. Димовой рассмотрел в судебном заседании дело №А60-17645/2018

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Уралхимпласт - Хюттенес Альбертус» (ИНН 6623090557, ОГРН 1126623014154, далее – общество «УХП - ХА», налогоплательщик)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 16 по Свердловской области (далее – инспекция, налоговый орган)

о признании недействительным решения от 21.11.2017 № 17-24/290.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества «УХП - ХА» - Головкин А.Н. (доверенность от 07.05.2018 № 18), Быстрова С.В. (доверенность от 07.05.2018 № 19);

инспекции - Рыбакова Е.Л. (доверенность от 01.02.2017 № 07-23/01911), Рысаева Г.Н. (доверенность от 18.05.2015 № 07-19/08223), Вечтомова Г.Ю. (доверенность от 25.06.2018 № 07-27/16808).

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено.

Общество «УХП - ХА» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения инспекции от 21.11.2017 № 17-24/290.

Определением суда от 03.04.2018 заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 10.05.2018.

До начала судебного заседания со стороны инспекции в материалы дела поступил отзыв на заявление

В ходе судебного заседания инспекцией приобщены к материалам дела материалы налоговой проверки.

Заявителем приобщены к материалам дела отчеты.

Суд завершил рассмотрение всех вынесенных в предварительное заседание вопросов, признал дело подготовленным к судебному разбирательству.

Определением суда от 10.05.2018 судебное разбирательство назначено на 19.06.2018.

До начала судебного заседания со стороны заявителя в материалы дела поступили письменные объяснения № 1 с приложением платежных документов Deutsche Bank, перечня продукции, продуктов, списка предприятий, копий налоговых деклараций, запроса от 15.12.2015, ответа на запрос от 14.01.2016, копии извещения, копий платежных поручений, акта приемки, выписки из протокола заседания экспертного совета.

В ходе судебного заседания инспекцией приобщены к материалам дела пояснения с приложением отчетов.

Судом заслушаны доводы сторон относительно заявленных требований.

Со стороны инспекции поступило ходатайство об отложении судебного заседания с целью ознакомления с представленными заявителем документами.

С учетом ходатайства об отложении судебного заседания для анализа полученных перед судебным заседанием документов, суд счел необходимым судебное заседание отложить на основании ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением суда от 19.06.2018 судебное разбирательство отложено на 06.07.2018.

До начала судебного заседания со стороны заявителя в материалы дела поступили письменные пояснения № 2.

В ходе судебного заседания инспекцией приобщены к материалам дела пояснения № 2 с приложением письма от 22.09.2010 № АА-03-1046, дополнение к пояснительной записке, постановление от 29.09.2010 № 348-ПОД, копий писем, заключения на проект закона, пояснительная записка о выполнении п. 3.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

инспекцией проведена выездная проверка общества «УХП - ХА» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты, удержания налогов и сборов за периоды с 01.01.2013 по 31.12.2015.

Результаты проверки оформлены актом от 06.10.2017 № 17-23/247; вынесено решение от 21.11.2017 № 17-24/290 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым обществу «УХП - ХА» доначислены налоги в общей сумме 19 161 555 руб., в том числе налог на добавленную стоимость в сумме 654 344 руб.; налог на прибыль организаций в сумме 18 507 214 руб.

В соответствии со ст. 75 Налогового кодекса Российской Федерации начислены пени в общей сумме 3 041 551 руб. 47 коп., в том числе по налогу на добавленную стоимость в сумме 195 913 руб. 15 коп., пени по налогу на прибыль организаций в сумме 2 845 638 руб. 32 коп.

Общество «УХП - ХА» привлечено к ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в общей сумме 470 293 руб., в том числе по налогу на добавленную стоимость в сумме 7 612 руб., по налогу на прибыль организаций в сумме 462 681 руб.

В ходе налоговой проверки инспекцией установлено, что согласно п. 3.1 протокола общего собрания учредителей от 15.11.2012 № 1 (далее - протокол собрания) размер уставного капитала общества «УХП - ХА» составляет 10 500 000 руб. В п. 3.2 протокола собрания определено, что участниками общества являются 2 учредителя, доля каждого в уставном капитале общества «УХП - ХА» составляет 5 250 000 руб. (50%). В соответствии с п. 3.3 протокола собрания оплата уставного капитала производится только денежными средствами.

На момент создания общества «УХП - ХА» (12.12.2012) уставный капитал общества сформирован в размере 5 250 000 руб. (30.11.2012 - 2 625 000 руб., 10.12.2012 - 2 625 000 руб.)

По состоянию на 12.12.2013 уставный капитал общества «УХП - ХА» сформирован в сумме 7 875 000 руб., в том числе: (5 250 000 руб. + (26.11.2013 - 2 625 000 руб.).

Оставшаяся часть уставного капитала внесена 15.01.2014 в сумме 2 625 000 руб., то есть по истечении 1 года с момента создания общества «УХП - ХА».

Налоговым органом сделан вывод о том, что обществом «УХП - ХА» по состоянию на 12.12.2013 в полном размере не сформирован уставный капитал, определенный в протоколе собрания от 15.11.2012 № 1 в сумме 10 500 000 руб.

Кроме того, инспекцией сделан вывод о том, что заявитель фактически создан в порядке реорганизации из общества с ограниченной ответственностью «УХП-Кавенаги» (ИНН 6623033037, далее – общество «УХП-Кавенаги»).

Учредителями общества «УХП - ХА» являются HUTTENES-ALBERTUS CHEMISCHE WERKE GMB11 и UCP CHEMICALS AG. При этом UCP CHEMICALS AG является учредителем публичного акционерного общества «УХП» - доля 100% и до 01.08.2016 являлось учредителем общества «УХП-Кавенаги» - доля 50%.

Также UCP CHEMICALS AG является учредителем общества с ограниченной ответственностью «УХП-Проекты» (ИНН 6623085116) - доля 100%, акционерного общества УК «ХИМПАРК ТАГИЛ» (ИНН 6623007164) - доля 100%, закрытого акционерного общества «Уралметанолгрупп» (ИНН 6623032788) - доля 50%, общества с ограниченной ответственностью «УХП-Амдор» (ИНН 6623024667) - доля 50%.

Налоговым органом, что общество «УХП - ХА», ПАО «УХП», ООО «УХП-Кавенаги», ООО «УХП-Амдор», ООО «УХП-Проекты», ЗАО «Уралметанолгрупп», АО УК «ХИМПАРК ТАГИЛ» являются взаимозависимыми лицами.

Руководителем общества «УХП-Кавенаги» с 01.08.2006 по 19.12.2013 (протокол собрания учредителей от 03.07.2006 № 1), а с 18.12.2013 председателем ликвидационной комиссии общества «УХП-Кавенаги» (протокол от 18.12.2013 № 6 внеочередного собрания участников) является Коршаков А.Г.

Согласно информационным ресурсам инспекции установлено, что на Коршакова А.Г. за 2012-2016 годы справки по форме 2-НДФЛ представлены следующими организациями:

- за 2012, 2013 годы - ООО «Уралхимпласт - ЭС АЙ ГРУП» (ООО «Уралхимпласт-Проекты»), ООО «УХП-Кавенаги»;

- за 2014 год - ООО «УХП-Кавенаги», ООО «УХП-Хюттенес Альбертус». АО Управляющая Компания «Химический парк Тагил», ООО «Уралхимпласт -ЭС АЙ ГРУП»;

- за 2015 год - ООО «УХП-Хюттенес Альбертус», АО Управляющая Компания «Химический парк Тагил», ООО «Уралхимпласт - ЭС АЙ ГРУП», ОАО «Уралхимпласт»;

- за 2016 год - ООО «УХП-Хюттенес Альбертус», АО Управляющая Компания «Химический парк Тагил», ОАО «Уратхимпласт», АО Управляющая Компания «Химический парк Тагил».

В 2014 году Коршаков А.Г. получает доходы как от общества «УХП - ХА», так и от общества «УХП-Кавенаги», кроме того, все организации, выплачивающие доходы Коршакову А.Г., являются взаимозависимыми.

Общество «УХП - ХА» зарегистрировано в качестве юридического лица и поставлено на налоговый учет в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №16 по Свердловской области 12.12.2012. При этом согласно материалам проверки свою деятельность общество «УХП - ХА» начало с 01.01.2013.

Общество «УХП-Кавенаги» создано в качестве юридического лица и поставлено на налоговый учет в Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 16 по Свердловской области 20.07.2006.

Внеочередным собранием участников общества «УХП-Кавенаги»18.12.2013, Cavenaghi S.p.a., в лице Тициано Мембри, действующего на основании доверенности, и UCP CHEMICALS AG в лице Мартина Цуффера, действующего на основании доверенности, при участии генерального директора общества «УХП-Кавенаги» - Коршакова А.Г. приняли решение (протокол от 18.12.2013 № 6):

1. Ликвидировать общество «УХП-Кавенаги» в добровольном порядке и начать процедуру ликвидации Общества.

2. Назначить ликвидатором общества «УХП-Кавенаги» Коршакова А.Г., и поручить ликвидатору выполнить все необходимые действия, связанные с ликвидацией общества в соответствии с законодательством Российской Федерации (включая направление соответствующих уведомлений и заявлений регистрирующим органам.

Организацией 15.01.2014 опубликовано сообщение о принятии решения о

ликвидации в органе печати.

Согласно налоговым декларациям по налогу на прибыль организаций, представленным обществом «УХП - ХА», налогоплательщиком заявлен доход от реализации в следующих размерах:

за 2013 год - 918 595 545 руб.;

за 2014 год -1 194 813 798 руб.:

за 2015 год - 1 662 350 737 руб.

При этом в налоговых декларациях по налогу на прибыль организаций общества «УХП-Кавенаги» заявлен доход от реализации в следующих размерах: за 2012 год - 1 240 991 347 руб.; за 2013 год - 135 702 203 руб.; за 2014 год - 1 165 632 руб.; за 2015 год - 0 руб.

Приведенные данные свидетельствуют о том, что доходы от реализации общества «УХП-Кавенаги» за 2013 год резко снизились. Так, доход, полученный организацией за 2013 год, составляет 10,93% от суммы дохода, полученного за 2012 год. Таким образом, общество «УХП-Кавенаги», начиная 2013 года, уменьшает свои обороты. При этом с момента создания общества «УХП - ХА» обороты проверяемого налогоплательщика максимально приближены к оборотам ликвидируемой организации общества «УХП-Кавенаги».

Основным поставщиком продукции общества «УХП-Кавенаги» и общества «УХП - ХА» являлось ПАО «УХП» - взаимозависимое лицо указанных выше организаций. Доля поставок от ПАО «УХП» в адрес общества «УХП-Кавенаги» в 2012 году составила 87,36%, тогда как доля поставок от ПАО «УХП» в адрес общества «УХП - ХА» в 2013 году 77,33%.

Также налоговым органом установлено, что основными потребителями продукции общества «УХП - ХА» является большинство контрагентов общества «УХП-Кавенаги». К примеру, доля ООО «ОМЗ-ЛП» в общем объеме продаж общества «УХП - ХА» в 2013 году составила 5,11 %, в объеме продаж общества «УХП-Кавенаги» в 2012 году - 3,58 %; доля ЗАО ИТЦМ «Металлург» в общем объеме продаж заявителя в 2013 году составила 17,58%, в объеме продаж общества «УХП-Кавенаги» в 2012 году - 6%; доля ОАО «Благовещенский арматурный завод» в общем объеме продаж общества «УХП - ХА» в 2013 году составила 2,79%, в объеме продаж общества «УХП-Кавенаги» в 2012 году -1,1%.

Согласно материалам дела, общества «УХП - ХА» и общества «УХП-Кавенаги» производят отгрузку идентичным потребителям. Доля отгрузки остальным потребителям продукции незначительна.

Согласно сведениям, имеющимся в налоговом органе, установлено, что юридическим адресом обществ «УХП-Кавенаги» и «УХП - ХА» является: г. Нижний Тагил, ш. Северное, д. 21.

В ходе анализа видов деятельности, заявленной при регистрации обществ «УХП-Кавенаги» и «УХП - ХА», установлено, что обе организации занимаются производством пластмасс и синтетических смол в первичных формах (код ОКВЭД 24.16), а также оптовой торговлей синтетическими смолами и пластмассами в первичных формах (код ОКВЭД 51.55.2). Указанные виды деятельности относятся к одному и тому же классу в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности (утвержден Постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 № 454-ст), действующем в проверяемом периоде.

Налоговым органом установлено, что налогоплательщиком 20.11.2015 на основании договора купли-продажи объектов недвижимости № У-284 у ПАО «Уралхимпласт» (ИНН 6623005777) приобретены следующие объекты недвижимости, расположенные по адресу г. Нижний Тагил ш. Северное д. 21:

- здание склада древмуки, назначение нежилое, площадь 4 326 кв.м., литер 17 этажность 2, кадастровый номер 66:56:0401001:680;

- земельный участок, прилегающий к зданию склада древмуки, площадью 3 940 кв.м., кадастровый номер 66:56:0401001:159 и 66:56:0401001:834.

Право собственности на указанные объекты в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним в отношении заявителя зарегистрировано 04.12.2015. Объекты недвижимости приобретены налогоплательщиком с целью их последующей эксплуатации в качестве производственного цеха.

По состоянию на 31.12.2015 здание склада древмуки, кадастровый номер 66:56:0401001:680 в эксплуатацию не введено. Акт приемки законченного строительного объекта приемочной комиссии и ввод объекта основных средств осуществлен 30.11.2016 (акт № 54 от 30.11.2016, инвентарная карточка от 30.11.2016 № 00-000062).

В штате общества «УХП - ХА» (с 2013 года и по настоящее время) состоят физические лица, которые ранее были трудоустроены в обществе «УХП-Кавенаги» (справки по форме 2-НДФЛ на указанных лиц представлены за январь 2013 года). Согласно таблице № 21, приведенной на стр. 62 в оспариваемом решении, практически все сотрудники общества «УХП-Кавенаги» с 09.01.2013 и ещё до начала процедуры ликвидации данной организации перешли в штат общества «УХП - ХА».

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Свердловской области от 26.02.2018 № 150/18, вынесенным по результатам рассмотрения апелляционной жалобы налогоплательщика, решение инспекции оставлено без изменения.

Полагая, что решение инспекции в части доначисления налога на прибыль в сумме 18 507 214 руб., соответствующих пеней и штрафов вынесено с нарушением налогового законодательства в указанной части, нарушает его права и законные интересы, общество «УХП - ХА» обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

По результатам исследования и оценки представленных в материалы дела доказательств и доводов стороны судом сделан вывод о том, что требование заявителя подлежит удовлетворению на основании следующего.

В соответствии со ст. 56 Налогового кодекса Российской Федерации льготами по налогам и сборам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков и плательщиков сборов предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками или плательщиками сборов, включая возможность не уплачивать налог или сбор либо уплачивать их в меньшем размере.

Статья 284 Налогового кодекса Российской Федерации закрепляет право субъектам Российской Федерации устанавливать пониженную ставку по налогу на прибыль организаций, подлежащего зачислению в бюджеты субъектов Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 284 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая ставка налога, подлежащего зачислению в бюджеты субъектов Российской Федерации, может быть понижена законами субъектов Российской Федерации для отдельных категорий налогоплательщиков. При этом указанная, налоговая ставка не может быть ниже 13,5 процента, если иное не предусмотрено п. 1 ст. 284 Налогового кодекса Российской Федерации.

Подпунктом 2-1 п. 1 ст. 2 Закона Свердловской области от 29.11.2002 № 42-03 «О ставке налога на прибыль организаций для отдельных категорий налогоплательщиков в Свердловской области» предусмотрены условия, при которых организации могут применять пониженную ставку налога, подлежащего зачислению в бюджеты субъектов Российской Федерации:

- создание организации после 01.01.2011;

- создание организации на территории Свердловской области;

- создание организации не вследствие реорганизации;

- на момент создания организации уставный капитал должен быть сформирован в размере не менее 10 млн. рублей.

В силу п. 1 ст. 16 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции на дату регистрации общества «УХП - ХА» и до 05.05.2014), каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества.

Основанием для доначисления налога на прибыль в сумме 18 507 214 руб., соответствующих пеней и штрафов, явился вывод инспекции о том, что общество «УХП - ХА» в 2013-2015 годах не имело права на применение налоговой льготы в виде пониженной налоговой ставки по налогу на прибыль, предусмотренной подп.2-1 п.1 ст.2 Закона Свердловской области от 29.11.2002 № 42-03, в связи с тем, что один из учредителей общества нарушил п. 1 ст. 16 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и на 20 рабочих банковских дней допустил просрочку в оплате части уставного капитала.

На основании правового анализа подп. 2-1 п. 1 ст. 2 Закона Свердловской области от 29.11.2002 № 42-03 «О ставке налога на прибыль организаций для отдельных категорий налогоплательщиков в Свердловской области» следует, что она применяется при соблюдении следующих условий:

1) организация создана после 31 декабря 2010 года;

2) организация создана на территории Свердловской области;

3) организация создана в форме хозяйственного товарищества, хозяйственного общества или унитарного предприятия;

4) размер складочного капитала, уставного капитала или уставного фонда организации на момент создания составляет не менее 10 миллионов руб.

Размер уставного капитала (фонда) на момент создания (учреждения) определяется исходя из размера уставного капитала (фонда) указанного в учредительных документах (протоколе общего собрания учредителей, первой редакции устава).

Согласно п. 2 ст.11 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам об учреждении общества, об определении фирменного наименования общества, места нахождения общества, размера уставного напитала общества и др.

Также в п. 2 ст.12 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, должен содержать сведения о размере уставного капитала общества.

В комментариях по счету 80 «уставный капитал» Инструкции по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций (утв. Приказом Минфина Российской Федерации от 31.10.2000 № 94н) установлено, что после государственной регистрации организации ее уставный напитал в сумме вкладов учредителей (участников), предусмотренных учредительными документами, отражается по кредиту счета 80 «Уставный капитал» в корреспонденции со счетом 75 «Расчеты с учредителями».

Данный порядок определения размера уставного капитала (фонда) на момент создания общества «УХП - ХА» подтвержден разъяснениями, содержащимися в п. 6 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации № 90 и пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Единственным исключением для применения пониженной ставки налога на основании подп.2-1 п.1 ст.2 Закона Свердловской области от 29.11.2002 № 42-03 является создание указанных юридических лиц в результате реорганизации.

В соответствии со ст. 57 Гражданского кодекса Российской Федерации реорганизация юридического лица осуществляется в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

Таким образом, в соответствии с положениями Налогового кодекса Российской Федерации и подп.2-1 п.1 ст.2 Закона Свердловской области от 29.11.2002 № 42-03 применение пониженной налоговой ставки ограничено только фактом реорганизации.

Судом установлено, что для применения рассматриваемой льготы общество «УХП - ХА» соответствует условиям, предусмотренным подп.2-1 п.1 ст.2 Закона Свердловской области от 29.11.2002 № 42-03:

1) создано 12 декабря 2012 года:

2) местом нахождения является территории Свердловской области, г. Нижний Тагил, Северное шоссе. 21;

3) организация создана в форме хозяйственною общества;

4) размер уставного капитала общества на момент создания составлял более 10 миллионов руб., а именно 10,5 миллионов руб., что подтверждается протоколом от 15.11.2012 № 1 общего собрания учредителей общество «УХП - ХА»», уставом и выпиской из ЕГРЮЛ.

Наличие права на применение пониженной налоговой ставки подтверждено также письменным разъяснением по данному вопросу, выданным инспекцией на запрос налогоплательщика (письмо от 27.09.2016 № 13-23/17113).

Вклады учредителей в уставный капитал налогоплательщика, а также вклады в имущество общества в соответствии со ст. 27 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и п. 3.5 устава общества «УХП-ХА» осуществлялись в следующем порядке: учредитель UCP Chemical внес в оплату уставного капитала 5 250 000 руб. платежами от 30.11.2012 и 26.11.2013, учредитель Huttenes-Albertus внес в оплату уставного капитала 5 250 000 руб. платежами от 10.12.2012 и 15.01.2013.

При этом учредитель Huttenes-Albertus помимо взносов в уставный капитал сделал безвозмездные вклады в имущество общества в общей сумме 2 500 000 евро 19.12.2012 и 18.01.2013 на пополнение оборотных средств и развитие бизнеса. Таким образом, учредитель Huttenes-Albertus, который допустил просрочку в оплате своей доли в уставном капитале, сразу после образования общества «УХП-ХА» в соответствии с п. 3.5 устава перечислил вклад в имущество в сумме 1.250.000 евро 19.12.2012, что эквивалентно сумме 51 000 000 руб. (40,80x1250000), и 1.250.000 евро 18.01.2013 , что эквивалентно сумме 50 437 500 руб. (40.35x1250000).

Согласно ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Вместе с тем, в соответствии с п.1 ст. 3 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, а не только уставным капиталом.

Таким образом, осуществив вклад в имущество общества «УХП-ХА» в сумме 1.250.000 евро (50.437.500 руб.), задержка в оплате оставшейся доли в уставном капитале в сумме всего 2.625.000 руб., интересы кредиторов не были нарушены.

В соответствии с гражданским законодательством оставшаяся доля в сумме 2.625.000 руб. подлежала оплате не позднее 12.12.2013.

Вместе с тем, фактически указанная сумма была оплачена 15.01.2014.

Просрочка в оплате оставшейся части доли составила 34 дня, из которых 14 дней являлись нерабочими банковскими днями.

Инспекция ссылается на то, что общество «УХП-ХА» в данных условиях обязано уменьшить свой уставный капитал.

В соответствии с абзц. 1 п. 3 ст. 90 Гражданского кодека Российской Федерации последствия нарушения участниками общества сроков и порядка оплаты уставного капитала общества определяются законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Согласно положениям ст. 16 и ст.24 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» обязанность по уменьшению уставного капитала возникает по истечении года (если на общем собрании участников не был решен вопрос о неоплаченной доле в более ранний срок) с момента истечения срока на оплату доли, то есть не ранее 12.12.2014, только если эта часть доли не была оплачена каким-либо участником общества.

При этом запрета на то, что этим участником может являться тот же участник, который допустил просрочку в оплате доли Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ не установлено.

Согласно п. 5 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не распределенные или не проданные в установленный настоящей статьей срок доля или часть доли в уставном капитале общества должны быть погашены, и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли

В п. 2 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлен годичный срок на распределение (продажу) неоплаченных долей.

Общество «УХП-ХА» зарегистрировано в качестве юридического лица 12.12.2012, годичный срок, предусмотренный п.1 ст.16 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» на оплату долей учредителями, истекает 12.12.2013.

После указанной даты, начинает исчисляться второй годичный срок, предусмотренный п. 2 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», который истекает 12.12.2014.

Однако окончательная оплата доли произведена учредителем 15.01.201, в связи с чем, основание для уменьшения уставного капитала, предусмотренное п. 5 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не наступило.

Учредитель Huttenes-Albertus оплатил оставшуюся часть доли 15.01.2014 года (задержка составила 20 рабочих дня).50% вкладов оплачены учредителями до учреждения общества «УХП-ХА» на временный расчетный (накопительный) счет в ОАО «Сбербанк России» открытый в соответствии с п. 9 Протокола № 1 общего собрания учредителей от 15.11.2012.

Следовательно, отказ в применении налоговой льготы по налогу на прибыль в виде отказа в праве на применение пониженной налоговой ставки в связи с нарушением Федерального закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части срока оплаты доли учредителем общества, не соответствует законодательству о налогах.

Согласно ст. 89 Гражданского кодекса Российской Федерации: «Учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества...» (п.1), «Устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, размере его уставного капитала...» (п. 3). Также в п. 2 ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, должен содержать сведения о размере уставного капитала общества.

В соответствии с Инструкцией по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций (утв. Приказом Минфина Российской Федерации от 31.10.2000 № 94н), на основании которой ведется бухгалтерский учет, в комментариях по счету 80 «Уставный капитал» установлено, что: «После государственной регистрации организации ее уставный капитал в сумме вкладов учредителей (участников), предусмотренных учредительными документами, отражается по кредиту счета 80 «Уставный капитал» в корреспонденции со счетом 75 «Расчеты с учредителями».

Таким образом, размер уставного капитала, как на момент создания, так и на любую другую дату деятельности общества определяется исходя из размера уставного капитала, зафиксированного в учредительных документах (уставе), и не зависит от того, полностью участники оплатили свои вклады или нет.

Налоговый орган не представил доказательства того, что само общество «УХП-ХА», а также его иностранный учредитель - HUTTENES-ALBERTUS CHEMISCHE WERKE GMBH действовали недобросовестно.

HUTTENES-ALBERTUS CHEMISCHE WERKE GMBH своевременно, a именно 29.11.2013, дал поручение банку (Deutsche Bank) на осуществление денежного перевода в счет оплаты оставшейся части уставного капитала, что подтверждается платежным поручением. Однако по техническим причинам данный платеж не был зачислен на счет общества«УХП-ХА». Нестандартность данного платежа состояла в том, что сумма в рублях перечислялась непосредственно из Германии из Deutsche Banka на счет общества«УХП-ХА», открытый в г. Нижний Тагил в Уральском банке ОАО Сбербанк России.

После устранения всех неточностей, допущенных при оформлении международного банковского перевода, HUTTENES-ALBERTUS CHEMISCHE WERKE GMBH осуществил платеж по оплате своей доли в уставном капитале, который зачислен на счет общества «УХП-ХА» 15.01.2014 (такой срок был обусловлен нерабочими днями, связанными с католическим рождеством в Европе и рождественскими каникулами в России).

В абзц. 2 п. 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 № 33 разъяснено следующее: «невыполнение налогоплательщиком при осуществлении хозяйственной деятельности тех или иных предписаний, установленных как публично-правовыми, так и гражданско-правовыми нормами (например, неполучение в необходимых случаях лицензии, иных разрешений или согласований; неосуществление регистрации договора и т.п.) влечет неблагоприятные для него налоговые последствия (например, невозможность использовать освобождение от налогообложения конкретных операций, применять налоговые вычеты, заявлять налог к возмещению из бюджета и др.) лишь в том случае, если это прямо предусмотрено положениями части второй Кодекса».

Таким образом, ни Налоговый кодекс Российской Федерации, ни Закон Свердловской области от 29.11.2002 № 42-03 не ограничивают право на применение налоговой льготы, в частности, в виде применения пониженной ставки по налогу на прибыль, в случае неисполнения каких-либо требований гражданского законодательства, в том числе в случае просрочки оплаты учредителем части доли уставного капитала на 20 рабочих дней.

При этом общество «УХП-ХА» не было образовано в результате реорганизации.

Как указывает налоговый орган, у обществ ««УХП-ХА» и «УХП-Кавенаги» один из двух иностранных учредитель общий.

Вместе с тем, вторые учредители разные, независимые друг от друга организации. У общества «УХП-Кавенаги» - Cavenaghi S.p.a (итальянская организация), у общества «УХП-ХА» - HUTTENES-ALBERTUS CHEMISCHE WERKE GMBH (организация из Германии).

Общество «УХП-Кавенаги» действовало в период с 20.07.2006 по 01.08.2016, а общество «УХП-ХА» действует с 12.12.2012 по настоящее время.

При этом также следует отметить, что общество «УХП-Кавенаги» ликвидировано добровольно по решению учредителей без какой-либо налоговой или иной задолженности.

Общество «УХП-Кавенаги» занималось только оптовой торговлей, тогда как общество «УХП-ХА», помимо оптовой торговли, занимается производством готовой продукции во вновь построенном цехе.

Также инспекция указывает на то, что в штате общества «УХП-ХА» состоят бывшие сотрудники общества «УХП-Кавенаги».

Вместе с тем, как указывает налогоплательщик, в ограниченных масштабах города Нижний Тагил, любые специалисты, связанные с химической отраслью в основном находят трудоустройство на предприятиях, расхоложенных на промплощадке ПАО «Уралхимпласт».В обществе «УХП-Кавенаги» числилось 27 человек, в обществе «УХП-ХА» - 42 человека. Ряд бывших работников общества «УХП-Кавенаги» не стали работать в обществе «УХП-ХА» (например, Коршаков А.Г., Самборский В.И., Барышникова Т.Г., Макарова Е.В.). Созданные рабочие места на обществе «УХП-ХА» ориентированы на новую промышленную деятельность, которую не осуществляло общество «УХП-Кавенаги».

Также налоговый орган указывает на то, что виды деятельности, заявленные при регистрации организаций обществ «УХП-Кавенаги» и «УХП-ХА» по некоторым позициям совпадают.

Вместе с тем, многие аналогичные предприятия, относящиеся к химической отрасли, имеют одинаковые виды деятельности по ОКВЭД.У общества «УХП-Кавенаги» четыре вида деятельности, два из которых отсутствуют у общества «УХП-ХА».

При этом у общества «УХП-ХА» более 8 новых кодов деятельности.

Общество «УХП-ХА» осуществляет продажу более 300 видов новой товарной продукции. Только по переданным в рамках лицензионного соглашения по рецептурам учредителя HUTTENES-ALBERTUS CHEMISCHE WERKE GMBH осуществляется производство других видов химической продукции.

Также инспекция указывает на то, что основными потребителями обществ «УХП-Кавенаги» и «УХП-ХА» являются одни и те же контрагенты.

Вместе с тем, у данных компаний совпадают только 11 контрагентов, более 500 контрагентов общества «УХП-Кавенаги» не стали сотрудничать с обществом «УХП-ХА», более 350 новых контрагентов стали сотрудничать с обществом «УХП-ХА».

Также налоговый орган ссылается на то, что целью создания нового предприятия (общества «УХП-ХА») является получение режима льготного налогообложения, но не создание благоприятных условий для развития той или иной сферы экономической деятельности.

Вместе с тем, общество «УХП-ХА» первоначально не применяло льготу, установленную подп.2-1 п.1 ст.2 Закона Свердловской области от 29.11.2002 № 42-03, поскольку не знало о ее существовании. Это подтверждается налоговыми декларациями по налогу на прибыль за 2013 и 2014 годы, в которых применена обычная ставка по налогу на прибыль.Только 15.12.2015 общество «УХП-ХА» направило в инспекцию запрос с вопросом о том, имеет ли оно право на применение данной льготы. На указанный запрос 14.01.2016 из налоговой инспекции получен положительный ответ № 13-52/00256.

После этого общество «УХП-ХА» 23.03.2016 сдало уточненные налоговые декларации по налогу на прибыль за 2013 и 2014 годы, в которых впервые была применена льготная ставка по налогу на прибыль.

Инспекция провела камеральные налоговые проверки данных уточненных налоговых деклараций, не установила нарушений и вернула обществу «УХП-ХА» переплаченный налог на прибыль за 2013 и 2014 годы.

Общество «УХП-ХА» является совместным предприятием, учрежденным на паритетных началах Hiittenes-Albertus (Германия) и UCP Chemicals (Австрия).

Учредители: Hiittenes-Albertus, являющийся производителем химической продукции для литейной промышленности, и UCP Chemicals, производитель синтетических смол и пластмасс, создали ООО «Уралхимпласт-Хюттенес Альбертус» для производства и продажи вспомогательных продуктов для литейной промышленности в России, Украине, Республике Беларусь и всех других странах бывшего СССР.

Широкий ассортимент продукции совместного предприятия включает в себя материалы для литья черных и цветных металлов, охватывая весь процесс технологии от производства форм и стержней, выплавки металла - до конечной обработки отливок, предлагая тем самым комплексное решение.

Основная задача деятельности компании - обеспечение развивающейся литейной индустрии в странах СНГ эффективными решениями в области изготовления песчано-смоляных форм стержней. Выполнение этой задачи базируется на:

- работе высококвалифицированных специалистов в области литейного производства, привлеченных в компанию.

- опыте и знаниях немецких и российских консультантов в литейной индустрии и в области химии.

- поставках литейной продукции с нескольких производственных площадок в Европе и с модернизированного производства в Нижнем Тагиле.

- использовании лицензионных немецких технологий при изготовлении смол на производственной площадке в Нижнем Тагиле.

Для достижения вышеупомянутых целей учредители обмениваются ноу-хау (в соответствие с п. 2.3 Договора об Учреждении Общества) HUTTENES-ALBERTUS CHEMISCHE WERKE GMBH предоставляет обществу «УХП-ХА» эксклюзивную лицензию на производство продукции и на использование ноу-хау HUTTENES-ALBERTUS CHEMISCHE WERKE GMBH для производства такой продукции (в соответствие с п. 3.1 Договора об учреждении общества).

В соответствии с п. 3.5 устава общества «УХП-ХА» и п. 4 протокола № 1 общего собрания учредителей от 15.11.2012 HUTTENES-ALBERTUS CHEMISCHE WERKE GMBH перечислил обществу УХП-ХА» вклад в имущество в сумме 1.250.000 евро 19.12.2012, что эквивалентно сумме 51 000 000 руб. (40,80x1250000), и 1.250.000 евро 18.01.2013, что эквивалентно сумме 50 437 500 руб. (40.35x1250000).

Данный факт также свидетельствует о том, что целью создания общества «УХП-ХА» является его экономическая деятельность, основанная на иностранных технологиях и инвестициях.

Производственная направленность деятельности общества «УХП-ХА» подтверждается строительством участка приготовления противопригарных покрытий для металлургических производств.

Работы выполнены силами генерального подрядчика ООО «Вес» и генерального проектировщика ООО «БХП» и акт приемки законченного строительством объекта был подписан в ноябре 2016 года. Стоимость строительно-монтажных работ составила более 123 млн. рублей.

Министерство промышленности и торговли Российской Федерации рассмотрело обращение общества «УХП-ХА» по реализации проекта «Организации производства химической продукции для литейного производства по лицензионной технологии». Данный проект положительно рассмотрен Министерством и включен в План мероприятий по импортозамещению в отрасли химической промышленности, 28.03.2018 на заседании экспертного совета ФГАУ «Российский Фонд Технологического Развития» было принято решение о предоставлении Фондом финансирования общества «УХП-ХА» в виде займа в сумме 490 млн. руб. под независимую гарантию ПАО «Сбербанк России».

Таким образом, буквальное толкование подп. 2-1 п. 1 ст. 2 Закона Свердловской области от 29.11.2002 № 42-03 «О ставке налога на прибыль организаций для отдельных категорий налогоплательщиков в Свердловской области», которое в первую очередь предполагается в рамках налоговых правоотношений, не позволяет сделать вывод о том, что указанный в подп. 4 размер уставного капитала должен быть обязательно оплачен. Не оплата уставного капитала в установленный законодательством срок не влечет немедленного уменьшения уставного капитала организации, а лишь предписывает к совершению определенных действий по уменьшению уставного капитала. В рамках рассматриваемого дела, напротив, указанные действия по уменьшению уставного капитала не совершены, а участник общества внес вклад в уставный капитал с нарушением срока, что принято самим обществом и его вторым учредителем, изменений уставного капитала, заявленного при регистрации организации в размере более 10 млн. руб. не произошло, что предоставляет налогоплательщику законное право на применение налоговой льготы.

Если же исходить из смысла предоставленной законодательством льготы, то толкование также не может быть совершено в пользу доводов налогового органа. Льгота установлена для организаций с целью привлечения в экономику региона крупных инвестиций. Данная цель, очевидно, достигается действиями налогоплательщика и его учредителей, которыми сформирован значительный уставный и оборотный капитал общества «УХП-ХА». При этом судом принимается во внимание положения законодательства, исключающие возможности оплаты уставного капитала денежными средствами до создания самой организацией, законодательством Российской Федерации допускается оплата уставного капитала в течении года после создания, не соблюдение указанного срока представляет собой нарушение в рамках гражданско-правовых (корпоративных) отношений и не может повлечь неблагоприятных налоговых последствий.

Отсутствие деловой цели в создании организации и привлечение значительных инвестиций в размере не менее 10 млн. руб. налоговым органом не доказано.

При указанных обстоятельствах требования налогоплательщика о признании недействительным решения инспекции от 21.11.2017 № 17-24/290 в части доначисления налога на прибыль в сумме 18 507 214 руб., соответствующих пеней и штрафов. являются обоснованными и подлежащими удовлетворению.

На основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уплаченная заявителем государственная пошлина в сумме 3000 руб. подлежит взысканию с инспекции в пользу общества «Уралхимпласт - Хюттенес Альбертус».

На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. Заявленные требования удовлетворить.

2. Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 16 по Свердловской области от 21.11.2017 № 17-24/290 в части доначисления налога на прибыль в сумме 18 507 214 руб., соответствующих пеней и штрафов.

Обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 16 по Свердловской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Уралхимпласт - Хюттенес Альбертус».

3. В порядке распределения судебных расходов взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 16 по Свердловской областив пользу общества с ограниченной ответственностью «Уралхимпласт - Хюттенес Альбертус» 3000руб. 00 коп., в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

4. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

5. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

6. С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение». В случае неполучения взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении. Взыскатель может обратиться в арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа нарочно в иную дату. Указанное заявление должно поступить в суд не позднее даты, указанной в карточке дела в документе «Дополнение».

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение».

Судья С.Е. Калашник