Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.И. Ремезовой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания М.Д.Баймурзаевой рассмотрел в судебном заседании дело № А60-19423/2022

по заявлению акционерного общества "Оптима" (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Екатеринбурга (ИНН <***>, ОГРН <***>) о признании недействительным решения № 5204 от 24.08.2021,

В судебном заседании участвовали:

от заявителя – ФИО1, представитель по доверенности от 19.10.2021г, паспорт; ФИО2, директор, паспорт.

от заинтересованного лица – ФИО3, представитель по доверенности от 23.05.2022г. № 03-05/11007, удостоверение; ФИО4, представитель по доверенности от 25.05.2022г. № 03-05/11184, удостоверение.

Объявлен состав суда. Права и обязанности сторонам известны, понятны. Отводов составу суда.

Акционерное общество "Оптима" обратилось в Арбитражный суд Российской Федерации с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району г. Екатеринбурга о признании недействительным решения № 5204 от 24.08.2021.

Заинтересованное лицо представило отзыв.

Рассмотрев материалы дела, заслушав сторон, суд

УСТАНОВИЛ:

АО «Оптима» состоит на налоговом учете в ИФНС России по Кировскому району г. Екатеринбурга. Основным видом деятельности организации является аренда и управление собственным или арендованным жилым недвижимым имуществом (ОКВЭД 68.20.1). Как следует из материалов камеральной налоговой проверки, АО «Оптима» в 3 квартале 2020 года (03.07.2020) выплачен процентный доход от долговых обязательств иностранной организации RIKKON FINANCE LIMITED (в размере 11 586 963 рублей), с заявленным постоянным местонахождением организации в Республике Гонконг. Далее, Обществом 29.03.2021 представлена в Инспекцию налоговая декларация (налоговый расчет) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 12 месяцев 2020 года. Налогоплательщик применил ставку 0% при выплате указанной суммы.

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка Общества на основании налоговой декларации (налоговый расчет) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 12 месяцев 2020 года, по результатам которой составлен акт проверки от 12.07.2021 № 5632, вынесено решение от 24.08.2021 № 5204. Решением от 24.08.2021 № 5204 налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ за неудержание и неперечисление налоговым агентом суммы налога. Налогоплательщику предложено уплатить налог на прибыль организаций с доходов иностранных организаций, не связанных с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, за исключением доходов, полученных в виде дивидендов и процентов по государственным и муниципальным ценным бумагам в сумме 2 317 393 руб. в результате необоснованного применения ставки 0 процентов; пени в сумме 149 046,99 руб.; штраф в сумме 463 478,60 руб.

03.11.2021 года АО «Оптима» обратилось с апелляционной жалобой на Решение № 5204 от 24.08.2021 г. в Управление ФНС России по Свердловской области. По результатам рассмотрения УФНС России по Свердловской области было вынесено Решение №13-06/07499 от 15.03.2021 г. об изменении решения ИФНС в части уменьшения размера штрафа (с 463 478,6 руб. до 57 935 руб.); в остальной части решение инспекции оставлено без изменения. Полагая, что решение № 5204 от 24.08.2021 вынесено незаконно, акционерное общество "Оптима" обратилось в суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев материалы дела, исследовав письменные доказательства, заслушав объяснение лиц участвующих в деле, суд приходит к следующим выводам.

Согласно представленному налогоплательщиком Соглашению №1-Оптима о новации обязательств от 01.08.2016, ЗАО «Оптима» являлось должником Miramena Оу (Финляндия) по договорам инвестиционного займа № 66-РП от 16.08.2011, № l-O от 02.12.2008 с предусмотренным сроком возврата 31.12.2017. Со стороны иностранной компании соглашение подписано директором ФИО5, со стороны ЗАО «Оптима» - директором ФИО6 Договором уступки права требования от 19.09.2018 Цедентом (Miramena Оу в лице директора ФИО5) права требования долга к ЗАО «Оптима» переданы Цессионарию Limbey Management Limited (в лице директора Стивена Авраама).

30.10.2018, 02.11.2018 между компанией Limbey Management Limited (Цедент) в лице представителя по доверенности ФИО6 (учредителя и директора АО «Оптима») и Rikkon Finance Limited (Цессионарий, Гонконг) в лице ФИО2, действующего на основании доверенности (которого с 23.11.2018 назначают директором АО «Оптима») заключены договоры уступки права требования. Между ЗАО «Оптима» в лице директора ФИО2 и Rikkon Finance Limited в лице ФИО7, действующего на основании доверенности.

25.04.2019 заключено дополнительное соглашение к Соглашению №1-Оптима о новации обязательств от 01.08.2016. АО «Оптима» 03.07.2020 произведена выплата процентов иностранной компании Rikkon Finance Limited (Гонконг) в размере 11 586 963 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации. Пунктом 3 ст. 24 НК РФ на налоговых агентов возложена обязанность правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства. Пунктом 1 ст. 309 НК РФ определены виды доходов иностранной организации от источников в Российской Федерации, которые подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты, если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью этой иностранной организации через постоянное представительство в Российской Федерации. К таким доходам, в частности, в соответствии с подп. 3 п. 1 ст. 309 НК РФ относятся доходы от долговых обязательств любого вида, полученные иностранной организацией.

На основании п. 1 ст. 310 НК РФ налог с указанного вида дохода исчисляется по ставке 20 процентов, предусмотренной в пп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ и перечисляется в федеральный бюджет одновременно с выплатой дохода в валюте Российской Федерации. При этом согласно ст. 7 НК РФ если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого, иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Специального административного района Гонконг Китайской Народной Республики 18.01.2016 заключено Соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы (далее - Соглашение).

Пунктом 1 ст. 11 Соглашения определено, что проценты, возникающие в Договаривающейся Стороне и выплачиваемые резиденту другой Договаривающейся Стороны, подлежат налогообложению только в этой другой Стороне.

Из положения п. 1 ст. 312 НК РФ следует, что при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

Согласно ст. 3 Соглашения, используется термин «компетентный орган», который означает:

(i) применительно к Специальному административному району Гонконг -Руководитель Службы внутренних доходов или его уполномоченный представитель;

(и) применительно к России - Министерство финансов Российской Федерации или его уполномоченный представитель.

Согласно ст.4 Соглашения термин «резидент Договаривающейся Стороны» означает:

а) применительно к Специальному административному району Гонконг:

(Ш) компанию, которая зарегистрирована в Специальном административном районе Гонконг или, в случае ее регистрации за пределами Специального административного района Гонконг, которая обычно управляется или контролируется из Специального административного района Гонконг;

(iv) любое другое лицо, которое создано в соответствии с законодательством Специального административного района Гонконг или обычно управляется, или контролируется из Специального административного района Гонконг в случае его создания за пределами Специального административного района Гонконг.

Постоянное местонахождение иностранной организации подтверждает документ, выданный компетентным органом иностранного государства, с которым у России заключено международное соглашение об избежании двойного налогообложения.

Документ считается должным подтверждением при одновременном соблюдении трех условий (Письма Минфина России от 03.06.2021 N 03-08-05/43271, ФНС России от 03.06.2021 N СД-4-3/7777@, от 20.02.2021 N ШЮ-4-13/2243 @ (п. 1.1)): если в документе указано наименование налогоплательщика; он подписан уполномоченным должностным лицом компетентного органа иностранного государства; в нем отражено, что лицо является резидентом или лицом с постоянным местом пребывания в данной юрисдикции.

При этом свидетельства о государственной регистрации (сертификаты об инкорпорации), выписки из торговых реестров и другие аналогичные документы не подтверждают резидентство иностранной организации (Письма Минфина России от 11.08.2011 № 03-03-06/3/6, от 25.06.2010 № 03-03-06/1/431, Постановление Президиума ВАС РФ от 28.12.2010 № 9999/10).

ФНС России в письме от 25.02.2016 № ОА-4-17/3030@ указала, что документ, подтверждающий постоянное местопребывание лица в том или ином государстве, должен обязательно содержать наименование налогоплательщика; период, за который подтверждается налоговый статус; наименование международного соглашения об избежание двойного налогообложения; подпись уполномоченного должностного лица компетентного органа иностранного государства.

Таким образом, документ, подтверждающий постоянное местонахождение иностранного юридического лица, должен быть выдан исключительно компетентным государственным органом, указанным в международном соглашении, и должен свидетельствовать именно о налоговом резидентстве компании, то есть о ее соответствии всем критериям (которые, как правило, формализованы в налоговом законодательстве соответствующего государства) налогового резидента.

Согласно информации на сайте правительства САР Гонконг (The Government of the Hong Kong Special Administrative Region of the People's Republic of China, (www.ird.gov.hk/eng/welcome.html)), налоговым органом CAP Гонконг является Управление внутренних доходов (Inland Revenue Department, сокращенно - IRD).

АО «Оптима» в качестве подтверждения постоянного местонахождения иностранной организации Rikkon Finance Limited представлены следующие документы: сертификат об инкорпорации с переводом на русский язык; сертификат о продлении регистрации с переводом на русский язык, переведенную на русский язык электронную выписку сервиса реестра компаний, сертификат налогового резидентсва Rikkon Finance Limited; ежегодная выписка из реестра компаний Гонконга по форме NARI, разрешение на ведение бизнеса в Гонконге, письмо о фактическом праве на доход Rikkon Finance Limited, полученные до даты выплаты дохода иностранной компании.

Представленные документы имеют следующее содержание:

- сертификат об учреждении RIKKON FINANCE LIMITED за № 1248791 за подписью Регистратора Компаний САР Гонконга г-жи Ады Л.Л.Чанг с апостилем от 28.09.2018 № 40554/2018, подтверждающим подлинность подписи указанного Регистратора;

- сертификат о продлении регистрации RIKKON FINANCE LIMITED за № 1248791 за подписью Регистратора Компаний САР Гонконга г-жи Ады Л.Л.Чанг с апостилем от 28.09.2018 № 40553/2018, подтверждающим подлинность подписи указанного Регистратора;

- сертификат о регистрации RIKKON FINANCE LIMITED по адресу: офис 704 7/ЭТ. 135 БОНЭМ СТРЭНД ТРЕЙД ЦЕНТР 135 БОНЭМ СТРЭНД СЁНВАНЬ ГОНКОНГ, с видом деятельности «компания сферы услуг», дата начала действия которого 19.06.2020, дата истечения срока действия которого 18.06.2021, номер сертификата: 39473725-000-06-20-9;

- электронный поисковой сервис реестра компаний от 27.09.2018 за подписью Регистратора Компаний САР Гонконга г-жи Ады Л.Л.Чунь с апостилем от 28.09.2018 № 40555/2018, подтверждающим подлинность подписи указанного Регистратора. Указанный документ содержит следующую информацию: наименование компании - RIKKON FINANCE LIMITED, тип компании, дату создания, статус деятельности, реестр обременении, зарегистрированный офис, акционерный капитал, список директоров, реквизиты секретаря компании. На странице 4 документа также указано, что сведения из настоящей базы данных были взяты из документов, представленных в Реестр Компаний Гонконга. Реестр компаний не несет ответственность за предоставление какой-либо некорректной или неполной информации;

- письмо директора компании RIKKON FINANCE LIMITED ФИО8 от 01.06.2020, адресованное в адрес директора АО «Оптима» ФИО2, о том, что RIKKON FINANCE LIMITED обладает фактическим правом на получение доходов в виде процентов, начисляемых по долговым обязательствам АО «Оптима»;

- ежегодный отчет компании RIKKON FINANCE LIMITED, оформленный
19.06.2020, который содержит информацию об адресе зарегистрированного офиса, сведения о секретаре и директоре компании, о классе акций, об адресе места, в котором хранятся документы компании.

Представленные обществом сертификаты выданы Регистратором компаний Гонконга (Registar of Companies Hong Kong Special Administrative Region), не являющимся компетентным органом САР Гонконг в целях применения Соглашения.

Вышеуказанные документы подтверждают регистрацию компании в 2008 году, продление регистрации, ее статус. Учитывая, что применительно к Специальному административному району Гонконг термин «компетентный орган» означает, что документ должен быть выдан Руководителем Службы внутренних доходов или его уполномоченным представителем, судом сделан вывод о том, что представленные заявителем документы не свидетельствуют о том, что постоянным местонахождением иностранной компании RIKKON FINANCE LIMITED является САР Гонконг. Таким образом, АО «Оптима» право на применение 0 % ставки при выплате дохода иностранным организациям не подтверждено (ст.284, 309, 310 НК РФ).

В силу п.1, п. 2 ст. 56 НК РФ льготами по налогам и сборам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков и плательщиков сборов предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками или плательщиками сборов, включая возможность не уплачивать налог или сбор либо уплачивать их в меньшем размере. Нормы законодательства о налогах и сборах, определяющие основания, порядок и условия применения льгот по налогам и сборам, не могут носить индивидуального характера.

Налогоплательщик вправе отказаться от использования льготы либо приостановить ее использование на один или несколько налоговых периодов, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Следовательно, воспользоваться налоговой льготой - это право налогоплательщика, поэтому и обязанность по ее подтверждению возложена на налогоплательщика.

Таким образом, налогоплательщиком не соблюдено условие, предусмотренное п.1 ст.312 НК РФ для применения Соглашения об избежании двойного налогообложения, а именно, не подтверждено постоянное местонахождение иностранной компании Rikkon Finance Limited в САР Гонконг для целей налогообложения. В связи с чем, при выплате дохода в 2020 году указанной иностранной компании, АО «Оптима» обязано исчислить и уплатить налог с выплаченных доходов (проценты по долговому обязательству) в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации. АО «Оптима» до принятия оспариваемого решения уплатило в бюджет платежным поручением от 11.10.2021 сумму доначисленного налога 2 317 393 руб. и соответствующие пени. При рассмотрении апелляционной жалобы УФНС России по Свердловской области (далее - Управление) применены обстоятельства, смягчающие ответственность лица за совершение налогового правонарушения. По решению Управления от 15.03.2021 № 13-06/07499 уменьшен штраф с 463 478,6 руб. до 57 935 руб.; в остальной части решение оставлено без изменения.

На основании изложенного, суд пришел к выводу, что Решение Инспекции ФНС России по Кировскому району г. Екатеринбурга о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 24.08.2021 № 5204 законно и обоснованно. Довод заявителя об отсутствии в решении расчета пеней проверен и отклонен судом, поскольку контррасчет не представлен. Довод заявителя о нарушении инспекцией срока проведения камеральной налоговой проверки подлежит отклонению, поскольку сам по себе факт нарушения сроков рассмотрения материалов налоговой проверки и вынесения решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки не является безусловным основанием для признания недействительным решения по её результатам. На основании изложенного, оспариваемое решение является законным и обоснованным.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Поскольку заявленные требования общества оставлены без удовлетворения, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3000 рублей подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья Н.И. Ремезова