Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Е.В.Бушуевой, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.А.Мериновой, рассмотрел в судебном заседании дело №А60-29234/2019 по заявлению

общества с ограниченной ответственностью "МЕГА-ИНВЕСТ" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 25 по Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании недействительным решения от 26.02.2019 №12-09/38,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности от 05.12.2018 №964-18, М.А.Долобань, представитель по доверенности от 25.07.2018 №656-18,

от заинтересованного лица: ФИО2, представитель по доверенности от 19.08.2019 №04-13/30736, ФИО3, представитель по доверенности от 13.06.2019 №04-13/22027, ФИО4, представитель по доверенности от 01.02.2017 №04-13/03794, ФИО5, представитель по доверенности от 19.06.2019 №04-13/22923, ФИО6, представитель по доверенности от 21.08.2017 №04-13/31627.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Процессуальные права и обязанности разъяснены. Отвода составу суда не заявлено.

Судом приобщены к материалам дела письменные пояснения, поступившие от заявителя.

Других ходатайств и заявлений не поступило.

Общество с ограниченной ответственностью "МЕГА-ИНВЕСТ" (далее – заявитель, ООО "МЕГА-ИНВЕСТ", общество) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 25 по Свердловской области (далее – заинтересованное лицо, инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 26.02.2019 №12-09/38.

Заинтересованное лицо возражает против заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №25 по Свердловской области проведена выездная налоговая проверка заявителя по вопросам соблюдения налогового законодательства, правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, в том числе налога на прибыль организаций за период с 01.01.2014 по 31.12.2016.

Результаты выездной налоговой проверки оформлены актом от 21.12.2018 №12-09/38.

По итогам рассмотрения материалов проверки заинтересованным лицом вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 26.02.2019 №12-09/38.

Согласно решению от 26.02.2019 №12-09/38 заявителю доначислен налог на прибыль за 2014-2016 г.г. в сумме 106312672 руб., начислены пени в сумме 30184763 руб., общество привлечено к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 4621796 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы России по Свердловской области от 22.04.2019 №351/2019 решение инспекции от 26.02.2019 №12-09/38 оставлено без изменения и утверждено.

Полагая, что решение Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №25 по Свердловской области о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 26.02.2019 №12-09/38 не соответствует положениям Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс), нарушает права и интересы заявителя, последний обратился в Арбитражный суд Свердловской области.

Исследовав материалы дела, суд признает заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль для российских организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком и представляющая собой полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с гл. 25 Кодекса.

Налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (п. 1, 2 ст. 252 НК РФ).

В соответствии со ст. 252 НК РФ расходами признают обоснованные и документально подтвержденные затраты (в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ к внереализационным расходам относятся расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида с учетом особенностей, предусмотренных статьей 269 НК РФ.

Из статьи 269 НК РФ следует, что в целях главы 25 НК РФ под долговыми обязательствами понимаются кредиты, товарные и коммерческие кредиты, займы, банковские вклады, банковские счета или иные заимствования независимо от формы их оформления.

Пунктом 2 статьи 269 Кодекса (в ред. Федеральных законов от 06.06.2005 № 58-ФЗ, от 27.07.2006 № 137-ФЗ) установлено, что если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации (далее в настоящей статье - контролируемая задолженность перед иностранной организацией), и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза (для банков, а также для организаций, занимающихся исключительно лизинговой деятельностью, - более чем в 12,5 раза) превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации (далее в целях применения настоящего пункта - собственный капитал) на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 статьи 269 Кодекса применяются правила, установленные в данном пункте.

Налогоплательщик обязан на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

Таким образом, проценты по контролируемой задолженности включаются в состав расходов в размере, рассчитанном по правилам в соответствии с п. 2 ст. 269 НК РФ, но не более фактически начисленных процентов.

Как следует из материалов дела, инспекцией по результатам проверки установлено нарушение ООО «Мега-Инвест» положений п. 2 ст. 269 НК РФ, повлекшее неправомерное завышение внереализационных расходов на сумму процентов по контролируемой задолженности в размере 531563358 руб. по долговым обязательствам перед ООО «Элемент-Трейд», что привело к неуплате налога на прибыль организаций за 2014-2016 г.г. в сумме 106312672 руб.

Между ООО «Элемент-Трейд» (Заимодавец) и ООО «Мега-Инвест» (Заемщик) заключены:

- договор займа без номера от 01.01.2012, дополнительное соглашение без номера от 29.12.2015 к договору займа от 01.01.2012, которым установлен размер процентов - 13% годовых, дополнительное соглашение без номера от 01.10.2015 к договору займа от 01.01.2012, предусматрен размер займа 4000000000 (Четыре миллиарда) рублей. Установлен срок возврата займа: не позднее 31 декабря 2020 года. Проценты начисляются ежемесячно на задолженность по общей сумме всех займов, перечисленных по настоящему договору, в соответствии со временем их использования.

- договор займа без номера от 11.01.2016, предусматривающий размер займа 2000000000 (Два миллиарда) рублей. На сумму займа начисляются проценты в размере - 13% годовых. Проценты начисляются ежемесячно на задолженность по общей сумме всех займов, перечисленных по настоящему договору, в соответствии со временем их использования.

Инспекцией в ходе проверки установлено, что ООО «Мега-Инвест» и ООО «Элемент-Трейд» являются взаимозависимыми лицами.

Учредителем ООО «Мега-Инвест» с долей участия в Уставном капитале 95,65% в проверяемом периоде (2014-2016г.г.) являлось ООО «РМ-Групп» (ИНН: <***>).

Учредителем ООО «Элемент-Трейд» с долей участия в Уставном капитале 99,9% в проверяемом периоде (2014-2016г.г.) являлось ООО «РМ-Групп» (ИНН: <***>).

Учредителем ООО «РМ-Групп» с долей участия в Уставном капитале 99,76% в проверяемом периоде (2014-2016г.г.) являлось иностранное юридическое лицо: LimitedLiabilityCompanyBontalTradingLimited, зарегистрированное в качестве налогоплательщика 18.10.2005 Министерством коммерции, индустрии и туризма Никосии (регистрационный номер <***>) в Республике Кипр.

Согласно пункту 1 статьи 105.1 Кодекса установлено, что в случае, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее - взаимозависимые лица).

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое
может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в
соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной
возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.
При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно
оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с
его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с
настоящей статьей.

Согласно подп. 1 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов.

В соответствии с п. 1 ст. 105.14 НК РФ контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, предусмотренных статьей 105.14 Кодекса).

ООО «Мега-Инвест» в соответствии со ст. 105.16 НК РФ представлены в инспекцию уведомления о контролируемых сделках за 2014-2016г.г. Предметом сделок являются: договор займа, договор аренды оборудования, договор купли-продажи оборудования. Участник контролируемой сделки: ООО «Элемент-Трейд». Основания отнесения сделки к контролируемой - сделка между взаимозависимыми лицами.

Limited Liability Company Bontal Trading Limited (КомпаниясограниченнойответственностьюБонтал Трейдинг Лимитед, Республика Кипр) является учредителем ООО «РМ-Групп» (ИНН: <***>) с долей участия в Уставном капитале 99,76%.

Следовательно, LimitedLiabilityCompanyBontalTradingLimited (Компания с ограниченной ответственностью Бонтал Трейдинг Лимитед, Республика Кипр) имеет прямую долю участия в деятельности ООО «РМ-Групп», которое, в свою очередь, является учредителем ООО «Элемент-Трейд» с долей участия в Уставном капитале 99,9% и ООО «Мега-Инвест» с долей участия в Уставном капитале 95,65%.

Таким образом, ООО «Мега-Инвест» является взаимозависимым лицом с ООО «Элемент-Трейд».

Согласно бухгалтерской справке, представленной ООО «Мега-Инвест» в ходе проверки по требованию № 8682 от 11.07.2018, размер непогашенной контролируемой задолженности по договорам займа, заключенным с ООО «Элемент-Трейд», составил: на 01.01.2015 - 2002227470 руб.; на 01.01.2016 -3673046933 руб.; на 01.01.2017 - 3839150386 руб.

Таким образом, при проверке правильности включения ООО «Мега-Инвест» в состав внереализационных расходов процентов, начисленных по долговым обязательствам, установлено, что общество имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед ООО «Элемент-Трейд», взаимозависимым лицом иностранной компании BontalTradingLimited (Кипр), косвенно участвующей в ООО «Мега-Инвест» с долей участия в уставном капитале более 90%.

По итогам деятельности ООО «Мега-Инвест» за 2014-2016г.г. сумма непогашенной контролируемой задолженности превышала величину собственного капитала более чем в 3 раза.

Таким образом, так как у общества за 2014-2016гг. сумма непогашенной контролируемой задолженности превышала величину собственного капитала более чем в 3 раза, ООО «Мега-Инвест» обязано было на последнее число каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности.

При данных обстоятельствах доначисление налога на прибыль произведено инспекцией правомерно.

Довод заявителя о том, что в данном случае положения п. 2 ст. 269 НК РФ не подлежат применению, судом отклоняется как необоснованный.

Согласно позиции Президиума ВАС РФ, изложенной в Постановлении от 15.11.2011 N 8654/11, положения п. п. 2 и 3 ст. 269 НК РФ, приводящие к признанию задолженности контролируемой и расчету предельного уровня процентов, могут ввиду прямого указания названных норм применяться не только к задолженности перед иностранной организацией, но и к задолженности перед российской организацией, признаваемой аффилированной с иностранной компанией.

Довод заявителя о том, что к спорным отношениям должны применяться положения подп. 2 п. 8 ст. 269 НК РФ судом не принимается, как основанный на неверном толковании действующего законодательства.

Федеральный закон «О внесении изменений в статью 269 части второй Налогового кодекса Российской Федерации в части определения понятия контролируемой задолженности» от 15.02.2016 № 25-ФЗ (далее - Федеральный закон № 25-ФЗ), принят 29.01.2016. Статья 1 Федерального закона № 25-ФЗ вступает в силу с 01.01.2017.

В соответствии с пунктом 3 статьи 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, устраняющие или смягчающие ответственность за нарушение законодательства о налогах и сборах либо устанавливающие дополнительные гарантии защиты прав налогоплательщиков, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов, налоговых агентов, их представителей, имеют обратную силу.

В соответствии с пунктом 4 статьи 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, отменяющие налоги, снижающие налоговые ставки, устраняющие обязанности налогоплательщиков, их представителей или иным образом улучшающие их положение, могут иметь обратную силу, если прямо предусматривают это.

Согласно материалам проверки ООО «Элемент-Трейд» являлось резидентом Российской Федерации в течение 2014-2016г.г. и в течение указанного периода не имело непогашенной задолженности по сопоставимым долговым обязательствам перед иностранной компанией LLCBontalTradingLimited (Республика Кипр).

Однако положения пункта 8 статьи 269 Кодекса не распространяются на правоотношения, возникшие до 01.01.2017.

Таким образом, в данном случае положения Федерального закона от 15.02.2016 № 25-ФЗ обратной силы не имеют.

На основании изложенного, заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью "МЕГА-ИНВЕСТ" (ИНН <***>, ОГРН <***>) отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

4. С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение».

Выдача исполнительных листов производится не позднее пяти дней со дня вступления в законную силу судебного акта.

По заявлению взыскателя дата выдачи исполнительного листа (копии судебного акта) может быть определена (изменена) в соответствующем заявлении, в том числе посредством внесения соответствующей информации через сервис «Горячая линия по вопросам выдачи копий судебных актов и исполнительных листов» на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» либо по телефону Горячей линии <***>.

В случае неполучения взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении.

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение».

Судья Е.В. Бушуева