Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Свердловской области в составе председательствующего судьи И.В. Шакурова при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.Е.Сулейменовой, рассмотрел в судебном заседании дело по первоначальному иску ФИО1 (ИНН <***>)

к БАНКУ ВТБ (ПАО) (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о признании недействительными сделок (операции), применении последствий недействительности сделки

об обязании закрыть маржинальную позицию в Евро ценными бумагами,

об обязании возвратить на брокерский счет истца ценные бумаги

о взыскании 11607235руб. 19 коп. задолженности

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора - НЕБАНКОВСКАЯ КРЕДИТНАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ-ЦЕНТРАЛЬНЫЙ КОНТРАГЕНТ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ КЛИРИНГОВЫЙ ЦЕНТР" (АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) (ОГРН: <***>, ИНН: <***>)

- НЕБАНКОВСКАЯ КРЕДИТНАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ - ЦЕНТРАЛЬНЫЙ КОНТРАГЕНТ "СПБ КЛИРИНГ" (ОГРН: <***>, ИНН: <***>).

АО «Россельхозбанк» (ИНН <***>, ОГРН <***>),

по встречному иску БАНКА ВТБ (ПАО) (ИНН <***>, ОГРН <***>) к ФИО1 (ИНН <***>) о взыскании 11068 950 руб. 64 коп.

при участии в судебном заседании (по первоначальному иску)

от истца - ФИО2, представитель по доверенности от 24.03.2023 (онлайн), ФИО1 (лично),

от ответчика - ФИО3, представитель по доверенности от 24.06.2022г.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

ФИО1 (далее -истец по первоначальному иску) с учетом ходатайства об изменении исковых требований, которое принято судом, просит суд

1) Признать недействительными сделки (операции), совершенные Банком ВТБ (далее-ответчик по позвоночному иску) 03.03.3022 по 11.03.2022 с целью конвертации и приобретению Ответчиком на бирже Евро в размере 178 766,49 Евро по действующему курсу и переводу задолженности по маржинальному кредиту в Рубли со ставкой 16,8% годовых.

2) Признать недействительными операции по погашению задолженности по маржинальному кредиту сконвертируемому из Евро в Рубли по ставке 16,8% за счет совершенных Ответчиком с 14.03.2022 по 28.03.2022 сделок по продаже, принадлежащих Истцу ценных бумаг, в том числе иностранных эмитентов:

- Alibaba Group Holding Limited (BABA US Equity, US01609W1027, US01609W1027) – 720 шт;

- Moderna, Inc. (MRNA US, US60770K1079, US60770K1079) – 6 шт.;

- Li Auto Inc. (LI US Equity, US50202M1027, US50202M1027) – 270 шт;

- Beyond Meat, Inc. (BYND US Equity, US08862E1091, US08862E1091) – 21 шт;

- Газпром а.о., 1-02-00028-A, RU0007661625 – 1300 шт.;

- ГМКНорНик а.о., 1-01-40155-F, RU0007288411 – 172 шт.;

- ВТБ ао, 10401000B, RU000A0JP5V6 – 7402352 шт.;

- Облигации ПАО "Совкомбанк" (Совком БО5, 4B020500963B, RU000A0ZYJR6) – 7 шт.

3) применить последствия признания сделок (операций) недействительными и взыскать с ответчика в пользу истца денежные средства в сумме 11 433 996 руб. 20 коп., полученные от продажи принадлежащих Истцу ценных бумаг, в том числе иностранных эмитентов:

- Alibaba Group Holding Limited (BABA US Equity, US01609W1027, US01609W1027) – 720 шт;

- Moderna, Inc. (MRNA US, US60770K1079, US60770K1079) – 6 шт.;

- Li Auto Inc. (LI US Equity, US50202M1027, US50202M1027) – 270 шт;

- Beyond Meat, Inc. (BYND US Equity, US08862E1091, US08862E1091) – 21 шт;

- Газпром а.о., 1-02-00028-A, RU0007661625 – 1244 шт.;

- ГМКНорНик а.о., 1-01-40155-F, RU0007288411 – 172 шт.;

- ВТБ ао, 10401000B, RU000A0JP5V6 – 7402352 шт.;

- Облигации ПАО "Совкомбанк" (Совком БО5, 4B020500963B, RU000A0ZYJR6) – 7 шт.

взыскать с ответчика в пользу истца комиссии Банка ВТБ, удержанные с истца при совершении сделок/операций в размере 10 183 руб. 76 коп.

Обязать Ответчика закрыть маржинальную позицию в Евро ценными бумагами VOLKSWAGEN AKTIENGESELLSCHAFT VOW3 GY Equity, DE0007664039, DE0007664039 по состоянию на 28.02.2022 в количестве 1 042 шт. и по цене 171,58 Евро за 1 акцию, общей стоимостью 178 786,36 €;

Обязать Ответчика возвратить на брокерский счет Истца ценные бумаги VOLKSWAGEN AKTIENGESELLSCHAFT, оставшиеся после закрытия маржинальной позиции в Евро в количестве 18 шт.

Взыскать с Ответчика в пользу Истца проценты Банка ВТБ, удержанные по маржинальному кредиту в Евро, начисленные за период с 28.02.2022 по 03.03.2022 под 2% годовых, в размере 2 461 руб. 91 коп. из расчета 19,7 Евро по Биржевому курсу 124 руб. 97 коп.

Взыскать с Ответчика в пользу Истца проценты Банка ВТБ, удержанные по маржинальному кредиту в Рублях от 03.03.2022, начисленные за период с 04.03.2022 по 31.03.2022 под 16,8% годовых, в размере 160 593 руб. 32 коп.

От ответчика приобщен отзыв на иск, исковые требования не признает, основания для признания сделки недействительной отсутствуют; нарушения банка при совершении операций отсутствуют, доказательства невозможности самостоятельного закрытия маржинальных позиций истцом не представлены, деятельность истца связана с повышенными предпринимательскими рисками.

Ответчик по первоначальному иску БАНК ВТБ (ПАО) заявил встречное исковое заявление о взыскании с ФИО1 задолженности по соглашению о предоставлении услуг на финансовых рынках № 65875 от 02.05.2007 г. в размере 11 068 950 руб. 64 коп.

Встречное исковое заявление принято к производству суда. От истца по первоначальному иску поступили объяснения в порядке ст. 81 АПК РФ (обобщенная правовая позиция), приобщены к материалам дела. Ответчик первоначальные исковые требования не признает, встречные исковые требования поддерживает.

Суд, рассмотрев материалы дела, по собственной инициативе привлекает в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - АО «Россельхозбанк» (ИНН <***>, ОГРН <***>) на основании ст. 51 АПК РФ, поскольку судебный акт может повлиять на права и обязанности третьего лица по отношению к одной из сторон спора.

От ответчика по встречному иску приобщен отзыв на встречный иск.

В удовлетворении иска просит отказать.

От Банка ВТБ поступили письменные объяснения на возражения ответчика по первоначальному иску.

В судебном заседании 07.02.2024 от Банка ВТБ приобщен Регламент услуг, действующий в разные периоды, с указанием внесенных изменений.

Рассмотрев материалы дела, суд

установил:

Как указывает истец и установлено судом, 02.05.2007 ФИО1 (заявитель, клиент) и Банк ВТБ (публичное акционерное общество) заключили соглашение о предоставлении услуг на финансовых рынках № 165875 (далее - Соглашение) путем простого присоединения ФИО1 в соответствии со статьей 428 Гражданского кодекса РФ к условиям Регламента оказания услуг на финансовых рынках Банка ВТБ (ПАО).

В рамках данного соглашения Ответчик оказывал Истцу брокерские услуги, включая услуги по маржинальному кредитованию.

Клиенту открыты лицевые счета:

30601756908000176586 (CHF)

30601810063397065987 (RUR)

30601840570000106586(USD)

30601978170000106586 (EUR).

Текст Регламента и приложения к нему размещены в открытом доступе на сайте Банка по адресу: https://www.vtb.ru/ir/disclosure/regulatory/.

По состоянию на 24.02.2022 у ФИО1 имелась маржинальная задолженность в размере 178 697,80 Евро (€) и 96 407,63 долларов США ($) под залог иностранных ценных бумаг (акций).

25.02.2022 Банком принято решение о том, что акции иностранных компаний не могут быть залоговыми.

В соответствии с п. 29.1 Регламента Банк вправе самостоятельно продавать ценные бумаги для закрытия маржинальной задолженности.

28.02.2022 согласно положениям указанного Регламента Банк произвел частичную продажу акций Alibaba и закрыл полностью маржинальную задолженность Истца в долларах США ($).

Истец, полагая, что Банк в нарушение Регламента не осуществил продажу оставшихся акций Alibaba, VOLKSWAGEN AKTIENGESELLSCHAFT и прочих имеющихся в достаточном количестве у Истца акций, для погашения маржинальной задолженности в Евро (€) обратился с настоящим иском.

По мнению истца, вместо осуществления продажи акций Истца Банк 03.03.2022 произвел конвертацию маржинальной задолженности из Евро (€) в Рубли путем приобретения евро на бирже по крайне невыгодному курсу.

Тем самым сформировав задолженность Истца в рублях более 23 млн. рублей.

В течение марта 2022 года Банк производил принудительную продажу принадлежащих Истцу как иностранных, так и российский акций, в том числе и акций Alibaba, которые Банк частично продал 28.02.2022 для полного погашения маржинальной задолженности в долларах США.

При этом, продажа акций Alibaba была совершена по более низкой цене чем они стояли 28.02.2022. Денежные средства с продажи акций в период марта 2022 года Банк направил на погашение задолженности Истца.

В соответствии с п. 4 ст. 3 Федерального закона 01 22.04.1996 №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения.

Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.

Ответчик (по первоначальному иску) с доводами иска не согласился, указав, что истец (по первоначальному иску) в силу ч.2 ст. 166 ГК РФ не является лицом, которое вправе заявлять требование о признании сделок недействительными, т.к. не является стороной в оспариваемых сделках постольку, поскольку в силу заключенного между ним и Банком соглашения о предоставлении услуг на финансовых рынках, он выступает комитентом по договору комиссии, в интересах и по поручению которого действует брокер (Банк).

Сторонами сделок по купле-продаже ценных бумаг и иностранной валюты на бирже являются брокер, и другой профессиональный участник рынка - центральный контрагент соответствующей биржи.

Также ответчик считает, что Банк при совершении оспариваемых сделок действовал в соответствии с положениями заключенного с истцом соглашения, оспариваемые истцом операции по продаже ценных бумаг правомерно осуществлены Банком, в полном соответствии с требованиями Регламента.

Заявляя встречные исковые требования Банк ВТБ (ПАО) ссылается на следующие обстоятельства.

В рамках Соглашения №165875 о предоставлении услуг на финансовых рынках ответчиком давались Банку поручения на совершение определенных сделок, в том числе, необеспеченных собственными средствами, что привело к возникновению обязательств по урегулированию указанных сделок. По итогам расчетов по сделкам у ответчика образовалась задолженность перед истцом. Наличие и размер задолженности подтверждается содержанием приложенных отчетов брокера.

Поскольку ответчик не исполнил требование истца и не погасил задолженность в установленный договором срок, истец обратился в суд с настоящим иском о взыскании задолженности.

Сумма задолженности ответчика (по встречному иску) составила 11 068 950,64 руб.

Ответчик (по встречному иску) факт наличия заложенности не отрицает, в отзыве на встречное исковое заявление указывает, что данная задолженность возникла вследствие незаконного перевода кредитной задолженности из Евро в рубли путем приобретения Евро на бирже 03.03.2022 и последующих погашений образовавшейся задолженности в рублях путем принудительных продаж ценных бумаг иностранных и российских эмитентов.

По результатам оказанных брокером услуг истцу предоставлялись отчеты на регулярной основе. Истец обладает статусом квалифицированного инвестора. Статус квалифицированного инвестора подразумевает наличие у клиента необходимых знаний и опыта работы на рынке ценных бумаг, позволяющих профессионально оценивать риски, связанные с инвестициями в те или иные финансовые инструменты, и самостоятельно осуществлять операции с ценными бумагами на основе таких оценок.

Брокерская деятельность регламентирована ФЗ №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», в пункте 4 статьи 3 которого определено, что брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.

Согласно абзацу 2 пункта 4 статьи 3 Закона «О рынке ценных бумаг», документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.

Брокерские отчеты за различные периоды регулярно формируются и направляются клиенту (ежедневные, ежемесячные или годовые, а также отчеты за любые запрашиваемые клиентом периоды). Форма и содержание отчетов, предоставляемых Банком предусмотрены в разделе 31 Регламента. Брокерский отчет содержит информацию о заключенных сделках и всех операциях, предусмотренных Регламентом, в том числе о совершенных специальных сделках.

В соответствии с пунктом 27.1. Регламента, до подачи любой Заявки на сделку Клиент должен осуществить контроль соответствия объема Заявки размеру Плановой Позиции Клиента на Площадке с целью исключения возможности ошибочного направления Банку Заявки, на Необеспеченную сделку.

В случае если в результате принятой Заявки на сделку возникает отрицательное значение по любой из Плановых Позиций Клиента (разница между имеющимися на соответствующем счете клиента активами и обязательствами), такая Заявка будет интерпретирована и исполнена Банком как Заявка на Необеспеченную сделку в соответствии с Регламентом.

После совершения Банком в интересах клиента Необеспеченной сделки, у клиента возникает Непокрытая позиция, то есть отрицательное значение Плановой позиции, то есть отрицательная разница между имеющимися на соответствующем счете клиента активами и его обязательствами, иными словами это означает наличие задолженности на счете клиента, которую он должен погасить в дату исполнения обязательств сторон по соответствующей сделке.

В том случае, если к дате исполнения обязательства по Непокрытой позиции, клиент не закроет позицию, либо не внесет соответствующую сумму средства на свой счет, то Банк в соответствии с пунктом 28.7 Регламента будет переносить задолженность клиента на следующий рабочий день в соответствии с пунктом 29.1 «Г» Регламента путем заключения одного из трех видов сделок, опосредующих предоставление клиенту займа.

Согласно пункту 29.1. Г Регламента такими сделками могут быть: специальные сделки РЕПО; специальные сделки валютный СВОП; 2 независимые внебиржевые сделки купли-продажи иностранной валюты (одну с расчетами в день заключения, другую с расчетами на следующий Торговый день).

Возникновение или увеличение Непокрытой позиции допускается только по ценным бумагам/иным финансовым инструментам, в том числе иностранной валюте, признаваемым Банком «достаточно ликвидными» (п. 27.9. Регламента).

В связи со сложившейся ситуацией на финансовых рынках и с введением иностранными государствами блокирующих санкций в отношении Банка и Российской Федерации в целом, а также в соответствии с правом Банка, закрепленным в Регламенте, было принято решение об исключении всех иностранных ценных бумаг и иностранных валют с 25.02.2022 г. из списка финансовых инструментов, признаваемых Банком «достаточно ликвидными» в соответствии с приложением № 11 к Регламенту.

Информация от принятом решении была размещена Банком в открытом доступе 24.02.2022 на интернет сайте Банка.

Помимо информации, размещенной на общих ресурсах в сети интернет и в приложении Банка, сведения о необходимости самостоятельного закрытия непокрытых позиций с иностранными ценными бумагами и иностранной валютой и о возможном принудительном закрытии данных позиций Банком, в соответствии с п. 29.1 Регламента, доводилась до истца (по первоначальному иску) путем направления 25.02.2022 соответствующих CMC сообщений на доверенный номер телефона указанный в анкете.

С момента получения истцом (по первоначальному иску) уведомления о необходимости закрыть позиции в иностранных ценных бумагах, либо зачислить денежные средства в соответствующей валюте задолженности, в силу подп. «К» п. 29.1 Регламента, последний обязан был закрыть те непокрытые позиции по иностранной валюте на день Т+1, которые не могут быть исполнены за счет Плановой Позиции.

В случаях, предусмотренных подпунктом “К” настоящего пункта, Клиент поручает Банку начиная с 16-00 и до окончания Торговой сессии в соответствующий рабочий день совершить за счет Клиента сделки покупки необходимой суммы иностранной валюты с расчетами в день Т+1 таким образом, чтобы полученная при покупке иностранная валюта могла быть зачислена на Плановую Позицию Клиента и использована для закрытия Непокрытых позиций Клиента.

Поскольку необходимых действий истцом (по первоначальному иску) не было предпринято, ответчик (по первоначальному иску) в соответствии с п. 29.1. «К» Регламента осуществил операции по принудительному закрытию позиций Клиента в иностранной валюте путем совершения сделок по приобретению иностранной валюты в сумме 178 766,37 Евро для закрытия непокрытой позиции.

К доводу истца об отсутствии технической возможности самостоятельно совершить операции по принудительному закрытию позиций клиента в иностранной валюте суд относится критически.

Приложенные в качестве доказательства технической невозможности совершения операций скрин-шоты с сайта broker.vtb.ru не свидетельствуют о недоступности сервисов с 25.02.2022 по 12.03.2022.

Представленные скрин-шоты с информацией о недоступности сервиса и отказе в проведении операции по инструменту, датированные 14.03.2022 и 19.03.2022 не могут быть приняты в качестве доказательства затруднений работы в период с 25.02.2022 по 12.03.2022г.

Кроме того, представленные копии скрин-шотов предположительно личного кабинета ВТБ Мои Инвестиции не содержат информации о том, что именно личный кабинет истца (по первоначальному иску) на представленных изображения. Сообщение с сайта broker.vtb.ru от 03.03.2022 информирует об изменении списка доступных ценных бумаг на Санкт-Петербургской Бирже. Аналогичная информация размещалась на сайте СПБ Биржи.

Таким образом, в части совершения Банком операций по принудительному закрытию позиций Клиента в иностранной валюте путем совершения сделок по приобретению иностранной валюты в сумме 178 766,37 Евро для закрытия непокрытой позиции нарушений в действиях Банка не установлено.

Дальнейшие операции по погашению задолженности истца (по первоначальному иску) также совершены ответчиком (по первоначальному иску) в соответствии с требованиями Регламента в связи со снижением стоимости портфеля истца (по первоначальному иску) ниже установленных Регламентом значений.

Для минимизации рисков финансовых потерь, во исполнение требований Указаний Банка России от 26 ноября 2020 г. N 5636-У «О требованиях к осуществлению брокерской деятельности при совершении брокером отдельных сделок за счет клиента» (далее - Единые требования) и положений Регламента Банк установил маржинальные показатели и следил, чтобы доля собственных средств Клиента в портфеле не опускалась ниже установленных значений, поскольку маржинальное кредитование связано с повышенным риском.

Указанное обусловлено необходимостью контролировать размер возможных убытков Клиента, вызванных спецификой финансовых рынков и связанных с этим рисков.

В результате изменения рыночных цен на активы Клиента, размещенные на его лицевом счете, при наличии Непокрытых позиций, открытых Клиентом на основании ранее совершенных Необеспеченных сделок с финансовыми инструментами, может произойти снижение стоимости активов Клиента ниже показателя минимальной маржи.

В соответствии с пунктом 28.4 Регламента если НПР1 Клиента на текущий день Т-0 или на каждый из дней, следующих за ТО, станет ниже нуля, но при этом НПР2 Клиента на день Т+х вы не нуля, то Банк оценивает возможности Клиента исполнить обязательства, возникшие при заключении Необеспеченных сделок, Специальных сделок РЕПО, Специальных сделок валютный СВОП, внебиржевых сделок купли-продажи иностранной валюты и/или при исполнении Банком иных распорядительных Сообщений Клиента, которые в текущий момент не могут быть полностью погашены за счет Плановых Позиций Клиента, как удовлетворительные.

В этом случае Банк не принимает от Клиента распорядительные Сообщения, в том числе Распоряжения на отзыв и перераспределение денежных средств или поручения на списание (перевод) ценных бумаг, а принимает от Клиента только Заявки на Специальные сделки РЕПО, Специальные сделки валютный СВОП и на внебиржевые сделки купли-продажи иностранной валюты, а также Заявки на те сделки и Распоряжения на перераспределение, в результате исполнения которых НПР1 не уменьшится Банк вправе в этом случае прекратить исполнение ранее принятых Заявок Клиента, кроме Злявок, в результате исполнения которых НПР1, рассчитанный на день заключение сделки Т-0 и на каждый из дней, следующих за ТО, не уменьшается.

В целях недопущения ситуации, предусмотренной п. 28.4 Регламента, согласно пункту 28.5, во избежание наступления последствий, предусмотренных пунктом 28.6 (закрытия позиций Клиента), Клиент должен осуществить действия, направленные на увеличение НПР1, например, уменьшить размер (закрыть часть) Непокрытых позиций, внести дополнительные денежные средства на соответствующий субсчет и/или зачислить на торговый счет депо ценные бумаги, входящие в размещенный на сайте Банка перечень «достаточно ликвидных», снять выставленные, но не исполненные Заявки.

Истец (по первоначальному иску) не оспаривает правомерность совершения сделок по продаже ценных бумаг, совершенные в связи с достижением маржинальных показателей портфеля истца отрицательных значений, рассматривая их в качестве последствия сделок по принудительному закрытию позиций истца в иностранной валюте.

Между тем, обязанность Банка по совершению таких сделок напрямую предусмотрена нормами Регламента п. 28.6, 29.1 подп. А и требованиями Указаний Банка России от 26 ноября 2020 г. N 5636-У «О требованиях к осуществлению брокерской деятельности при совершении брокером отдельных сделок за счет клиента».

Снижение маржинальных показателей портфеля истца (по первоначальному иску) подтверждается содержанием представленного отчета брокера за период с 24.02.2022 по 31.03.2022, что свидетельствует о правомерности действий ответчика (по первоначальному иску).

Судом также учитывается то обстоятельство, что у истца (по первоначальному иску) имеются следующие иностранные ценные бумаги, приобретённые с использованием маржинального кредитования и переведенные в депозитарий АО «Россельхозбанк»: BAYN GY Equity (DE000BAY0017) – 1 шт; KAP LI Equity, (US63253R2013) – 20 шт; POLY LN Equity, (JE00B6T5S470) – 1598 шт; VOW3 GY Equity, (DE0007664039) – 1060 шт.

Права на данные активы истец (по первоначальному иску) не утратил, возможность реализовать данные ценные бумаги после разблокировки вышестоящими депозитариями активов не утрачена (что следует из ответа АО «Россельхозбанк» 18.07.2023).

Требования о признании сделок недействительными заявлены истцом на основании ст. 166 Гражданского кодекса РФ.

На основании ст. 166 Гражданского кодекса РФ требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным лицом, указанным в законе.

Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия.

В данном конкретном случае таких нарушений судом не установлено. Действия Банка были совершены в соответствии с нормами Федерального закона «О рынке ценных бумаг» №с 39-ФЗ, положениями Регламента.

В рамках заключенного между Банком и ФИО1 соглашения, Банк как комиссионер действует от своего имени, приобретает права и становится обязанным по сделке, совершенной с третьим лицом в интересах комитента (ч. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ). Виды услуг, предоставляемых Банком в рамках заключённого договора, поименованы в разделе 4 Регламента, где указано, что Банк осуществляет Брокерскую деятельность в отношении сделок с ценными бумагами и срочными инструментами.

Федеральным законом от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" установлено, что брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами на основании договоров комиссии и (или) поручения. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.

Брокер совершает действия, направленные на исполнение поручений клиентов, при этом действует от своего имени, но в интересах и по поручению клиента.

Обращение ценных бумаг происходит через сделки и операции, которые совершаются на фондовой бирже в порядке и на условиях, регламентированных ФЗ от 21.11.2011 N 325-ФЗ "Об организованных торгах".

Согласно ФЗ "О рынке ценных бумаг" заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, на организованных торгах допускается участниками таких торгов, только при условии , что другой стороной по таким сделкам будет являться центральный контрагент.

Вопреки доводам истца, доказательств невозможности самостоятельного осуществления закрытия маржинальных позиций истцом не представлено.

Несмотря на приостановку приема и исполнения заявок на покупку/продажу иностранных ценных бумаг, всем клиентам, у кого были открыты Непокрытые позиции по иностранной валюте / иностранным ценным бумагам, предоставлялась возможность самостоятельно закрыть Непокрытые позиции по иностранным ценным бумагам дистанционными способами во всех системах интернет-трейдинга.

Провести необходимые операции истец мог с использованием нескольких альтернативных систем интернет-трейдинга, бесплатно предоставляемых Банком: Личный кабинет, мобильное приложение ВТБ Мои Инвестиции, мобильное приложение iQUlK X (приложение для iOS) или QUIK Android X (приложение для Android) (на с.10 Регламента, п.22.18, п.22.21.2.1 Регламента).

Отношения по договору брокерского обслуживания для размещения денежных средств регулируются положениями Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", и ввиду рискового характера деятельности по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, несут дополнительные риски для сторон.

Разнообразные риски при осуществлении клиентами такой деятельности дополнительно отражены не только в тексте самого Регламента, но и в Приложении № 1 к Регламенту - Декларации (уведомление) о рисках, связанных с осуществлением операций на финансовых рынках ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 10.10 Регламента Банк не принимает на себя ответственности за возможные убытки, которые могут возникнуть у Клиента в результате временной невозможности направить Банку или получить от Банка Сообщение по системе удаленного уступа. Банк рекомендует Клиентам заранее согласовать с Банком и использовать в случаях временной неработоспособности системы удаленного доступа иные альтернативные |способы обмена Сообщениями, перечисленные в части 3 Регламента.

В соответствии с пунктом 10.12 Регламента Клиент осознает, что использование систем удаленного доступа влечет дополнительные риски, описанные в Декларации о рисках. Клиент принимает указанные риски на себя.

Для минимизации таких рисков, Банк бесплатно предоставляет Клиентам не только Возможность использования нескольких альтернативных систем интернет-трейдинга (Личный кабинет, мобильное приложение ВТБ Мои Инвестиции, мобильное приложение iQUIKX (приложение для iOS) или QUIK Android X (приложение для Android), Quik и WebQuik), но и возможность подачи распорядительных Сообщений по телефону.

При работе на финансовых рынках Клиент неизбежно сталкивается с необходимостью учитывать факторы риска самого различного свойства.

В Декларации о рисках Банк уведомляет Клиента о рисках, связанных с приобретением ценных бумаг.

• Рыночный (ценовой) риск;

• Риск ликвидности;

• Валютный риск;

• Риск банковской системы;

Риск инвестиционных ограничений. Это риск потерь, связанный с ограничениями в обращении ценных бумаг.

Отдельно в Декларации о рисках выделены Системные риски - риски, связанные с функционированием системы в целом. Это риск изменения политической ситуации, риск неблагоприятных (с точки зрения существенных условий бизнеса) изменений в российском законодательстве, в частности в области налогообложения или ограничения инвестиций в отдельные отрасли экономики, общий банковский кризис, дефолт, риск резкого падения курса рубля по отношению к основным мировым валютам. Работая на рынке ценных бумаг, Клиент изначально подвергается системному риску, уровень которого можно считать неснижаемым (по крайней мере, путем диверсификации) при любых вложениях Клиента в ценные бумаги.

Признавая исковые требования необоснованными суд установил, Банк при совершении оспариваемых сделок действовал в соответствии с положениями заключенного с истцом соглашения (в порядке присоединения).

С момента получения Истцом уведомления о необходимости закрыть позиции в иностранных ценных бумагах, либо зачислить денежные средства в соответствующей валюте задолженности, в силу подп. «К» п. 29.1 Регламента, ФИО1 обязан был закрыть те непокрытые позиции по иностранной валюте на день Т+1, которые не могут быть исполнены за счет Плановой Позиции.

Свои обязанности в соответствии с условиями заключённого Соглашения Истец мог исполнить не только путем продажи ценных бумаг, но и зачислив на лицевой счет в рамках Соглашения необходимую сумму денежных средств, достаточную для закрытия Непокрытой позиции (то есть, нивелировать разницу между имеющимися активами и обязательствами).

Поскольку необходимых действий Истцом не было предпринято, Банк в соответствии с п. 29.1. «К» Регламента осуществил операции по принудительному закрытию позиций Клиента в иностранной валюте в связи с исключением иностранных ценных бумаг и валют из списка достаточно ликвидных.

Раздел 29 Регламента предусматривает основания и порядок особых случаев совершения сделок Банком.

Поскольку заключаемые сделки на финансовых рынках не являются однотипными и различаются по объекту, сроку исполнения, источнику средств, направлению сделки и пр., предусмотренные подпунктами А-Н п.29.1 Регламента ситуации применяются в зависимости от конкретного случая.

С 03.03.2022 по 11.03.2022 Банком совершены предусмотренные 29.1 «К» Регламента (с учетом положений Закона о РЦБ) действия, направленные на закрытие непокрытой позиции Гайдаренко в Евро, а именно: приобретение валюты в Евро в размере 178 766,37 (то есть, ровно на сумму имеющейся задолженности Истца).

Денежные средства по совершенным сделкам поступили на лицевой счет Гайдаренко № 30601-978-1-7000-0106586 в евро (подтверждается выпиской по лицевому счету за 24.02.2022 -31.03.2022). Соответствующая сумма в рублях отразилась на рублевом счете Гайдаренко (выписка по лицевому счету 30601-810-0-6339-7065987 в рублях за 24.02.2022 -31.03.2022).

Согласно пункту 29.1 «К» Регламента все вышеуказанные действия считаются совершенными по поручению клиента для целей закрытия непокрытых позиций Клиента.

Оспариваемые Истцом операции по продаже ценных бумаг правомерно осуществлены Банком, в связи со снижение стоимости портфеля Клиента ниже установленных Регламентом значений.

Маржинальное кредитование связано с повышенными рисками, в целях контроля размера возможных убытков, Банк устанавливает маржинальные показатели и следит, чтобы доля собственных средств Клиента в портфеле не опускалась ниже установленных значений.

Наступление предусмотренных пунктом 29.1 Регламента последствий в виде действий брокера по закрытию позиций клиента связано именно с такими маржинальными показателями состояния портфеля клиента.

К этим показателям относятся: нормативы покрытия риска - НПР1 и НПР2, Начальная маржа, Минимальная маржа, Стоимость портфеля (<...> Регламента).

Формулы для расчета вышеуказанных показателей утверждены Банком России (требования Указаний Банка России от 26 ноября 2020 г. N 5636-У «О требованиях к осуществлению брокерской деятельности при совершении брокером отдельных сделок за счет клиента» (далее – Единые требования)).

Таким образом, значение УДС, отражаемое в личном кабинете Клиента и брокерском отчете, прямо пропорционально значению НПР2.

При значениях УДС в пределах 0<УДС<1 (НПР1 Клиента на текущий день Т-0 или на каждый из дней, следующих за Т0, станет ниже нуля, но при этом НПР2 Клиента на день Т+х выше нуля) – позиция клиента приближается к маржин-коллу и необходимо усилить контроль за позицией (пп.28.4,28.5 Регламента).

Значения УДС<0 (НПР2 Клиента, рассчитанный на день Т+х, станет меньше нуля) свидетельствуют о снижении Стоимости портфеля ниже Минимальной маржи и о возникновении требований по принудительному закрытию позиций клиента Банком (п.28.6 Регламента).

Возможности Клиента исполнить обязательства, возникшие при заключении Необеспеченных сделок рассматриваются как хорошие только при значениях УДС >1 (п 28.3. Регламента).

Согласно пункту 28.6 Регламента, если НПР2 Клиента, станет меньше нуля (УДС<0), это означает, что возможность клиента исполнить обязательства оцениваются Банком как неудовлетворительные. В этом случае Банк совершает действия по закрытию позиций Клиента, предусмотренные пунктом 29.1 Регламента (для подпункта «А» указанного пункта). Банк вправе в этом случае прекратить исполнение и осуществить снятие ранее принятых Заявок Клиента, кроме Заявок, исполнение которых приведет к увеличению НПР2.

Осуществление Банком действий в соответствии пункта 29.1 Регламента также обусловлено Едиными требованиями, являющимися обязательными к исполнению Банком как профессиональным участником рынка ценных бумаг - брокером.

В определенный момент, в результате изменения рыночных цен на активы Г.А.СБ., размещенные на его лицевом счете, при наличии Непокрытых позиций, открытых Клиентом на основании ранее совершенных Необеспеченных сделок с финансовыми инструментами, произошло снижение стоимости активов ниже показателя минимальной маржи (значение УДС, составило меньше 0).

Необходимых действий, направленных на удержание маржинальных показателей Истцом не было предпринято.

В соответствии с пунктом 28.6, подп. «А» п.29.1. Регламента, для восстановления показателей риска портфеля Гайдаренко, Банком по поручению Клиента был совершён ряд сделок по продаже ценных бумаг, направленных на увеличение показателей НПР1 и дальнейшему восстановлению показателей риска портфеля Клиента по непокрытым позициям.

Все денежные средства, полученные по данным сделкам, были зачислены на лицевой счет Истца и направлены на погашение задолженности Гайдаренко, которая уменьшилась на биржевую стоимость проданных ценных бумаг, и по состоянию на конец периода 29.03.2022 составляла (согласно брокерского отчета за период с 29.03.2022 по 29.03.2022) -11 074 931,39р.

Подробная информация по операциям на Лицевых счетах в рамках Соглашения отображена в брокерских отчетах.

Доводы истца о необходимости Банка руководствоваться положениями п. 29.1 в хронологическом порядке также необоснованно.

Признавая первоначальные исковые требования не подлежащими удовлетворению суд пришел к выводу о правомерности действий банка в соответствии с п. 29.1 к. в соответствии с которым, банк принудительно закрыл позицию клиента в иностранной валюте в связи с исключением иностранных ценных бумаг валют из списка достаточно ликвидных, действия Банка по продаже ценных бумаг осуществлены в связи со снижением портфеля клиента ниже установленных значений.

Требование об обязании закрыть маржинальную позицию в Евро ценными бумагами VOW3 GY Equity, DE0007664039, DE0007664039, возвратить на брокерский счет истца ценные бумаги VOW3 GY Equity удовлетворению также не подлежит.

На дату рассмотрения дела у Гайдаренко отсутствует маржинальная позиция в Евро, она была закрыта путем совершения сделок по поручению и в интересах Клиента в соответствии с положениями подпункта «К» пункта 29.1 Регламента.

25.03.2022 на основании пп.20.4, 20.10 Регламента, с целью защиты интересов Клиента, все иностранные ценные бумаги, которые были в портфеле Клиента, в том числе BAYN GY Equity (DE000BAY0017) – 1 шт; KAP LI Equity, (US63253R2013) – 20 шт; POLY LN Equity, (JE00B6T5S470) – 1598 шт; VOW3 GY Equity, (DE0007664039) – 1060 шт. были переведены в депозитарий АО «Россельхозбанк», что подтверждается брокерским отчетом.

Более того, Истец не утратил своего права собственности на ценные бумаги, они переведены в депозитарий АО «Россельхозбанк», что подтверждается материалами дела и отчетом брокера. Как следует из представленной истцом переписки с АО «Россельхозбанк», последним ведется работа по разблокировке активов клиентов.

Поскольку все операции Банка признаны законными и обоснованными, исковые требования о взыскании с Ответчика процентов удержанных по маржинальному кредиту в Евро, начисленные за период с 28.02.2022 по 03.03.2022 под 2% годовых, в размере 2 461 руб. 91 коп. из расчета 19,7 Евро по Биржевому курсу 124 руб. 97 коп. и удержанных по маржинальному кредиту в Рублях от 03.03.2022, начисленные за период с 04.03.2022 по 31.03.2022 под 16,8% годовых, в размере 160 593 руб. 32 коп. удовлетворению не подлежит.

В материалы дела Банком ВТБ представлен Регламент оказания услуг на финансовых рынках, с изменениями, действующими в соответствующий период.

Встречный иск Банка ВТБ (ПАО) подлежит удовлетворению на основании следующего.

Заключая Соглашение о предоставлении услуг на финансовых рынках 02.05.2007 № 165875, ответчик (по встречному иску) в Заявлении на обслуживание на финансовых рынках указал, что до подписания заявления информирован обо всех условиях обслуживания, взаимных правах и обязанностях, зафиксированных в Регламенте.

Ответчик(по встречному иску) в соответствии с заключенным с Банком Соглашением в течении определённого времени давал Банку поручения на совершение в его интересах сделок за счет заемных средств Банка (маржинальные сделки), что подтверждается брокерскими отчетами.

По итогам расчетов по сделкам у ответчика (по встречному иску) образовалась задолженность перед истцом(по встречному иску). Со стороны Банка Клиенту направлено досудебное требование о погашении задолженности (исх. №13466/451000 от 25.08.2022), задолженность ответчиком (по встречному иску) не была погашена.

Согласно п. 24.20 Регламента во всех случаях заключения Банком сделок по Заявкам Клиентов, включая сделки, описанные в разделе Регламента «Особые случаи совершения сделок Банком», Клиент обязан не допускать возникновения в результате проведения урегулирования по совершенным сделкам на Лицевом счете, открытом для Клиента/ определенном субсчете/Площадке, отрицательного остатка (дебиторской задолженности по Лицевому счету/субсчету/Площадке, открытому для Клиента).

При неисполнении Клиентом указанного обязательства Банк вправе осуществить списание денежных средств Клиента, в том числе полученных от продажи ценных бумаг согласно подпункту «Б» пункта 29.1 Регламента, с других Площадок, в том числе открытых на других Площадках, других субсчетов и зачисление их на Площадку/субсчет, на котором имеется задолженность. Клиент дает Банку акцепт (заранее данный акцепт) на исполнение требований (в том числе платежных требований) Банка на списание в случае неисполнения Клиентом вышеуказанного обязательства денежных средств в размере задолженности Клиента с Расчетного счета Клиента, открытого в Банке. Банк также вправе осуществить действия, предусмотренные пунктом 29.1 Регламента (для подпункта «Б» указанного пункта). В любом случае, в том числе если в результате осуществления Банком вышеуказанных действий задолженность не является полностью погашенной, Клиент обязан погасить задолженность максимально оперативно в разумный срок, не превышающий 10 (Десяти) дней со дня ее возникновения.

Согласно п. 1 ст. 314 ГК РФ если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

Истец (по встречному иску) представил доказательства заключения договора с ответчиком (по встречному иску). Ответчик не отрицает факт наличия у него задолженности, возникшей в результате совершения им необеспеченных сделок на финансовых рынках с использованием маржинального кредитования, при этом не представил доказательств, подтверждающих возврата суммы по договору.

По состоянию на 19.03.2023 задолженность ответчика (по встречному иску) перед Банком ВТБ (ПАО) составила 11 068 950,64 рублей. Наличие задолженности подтверждается содержанием представленных истцом (по встречному иску) брокерских отчетов. Расчет задолженности по Соглашению №65875 от 02.05.2007 суд принимает во внимание, берет его за основу, ответчиком (по встречному иску) не представлены возражения по расчёту задолженности.

В связи с удовлетворением встречного иска, государственная пошлина подлежит взысканию с ФИО1.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении первоначального искового заявления ФИО1 к БАНКУ ВТБ (ПАО) (ИНН <***>, ОГРН <***>) - отказать.

Встречные исковые требования БАНКА ВТБ (ПАО) (ИНН <***>, ОГРН <***>) удовлетворить.

Взыскать с ФИО1 (ИНН <***>) в пользу БАНК ВТБ (ПАО) (ИНН <***>, ОГРН <***>) 11068950 руб. –долг, 78345 руб. – госпошлина.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

В соответствии с ч. 3 ст. 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение».

По заявлению взыскателя дата выдачи исполнительного листа (копии судебного акта) может быть определена (изменена) в соответствующем заявлении, в том числе посредством внесения соответствующей информации через сервис «Горячая линия по вопросам выдачи копий судебных актов и исполнительных листов» на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» либо по телефону Горячей линии <***>.

В случае неполучения взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении.

Судья И.В. Шакурова