Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи С.Н.Водолазской рассмотрел дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Уральскому Федеральному округу

к публичному акционерному обществу «Вымпел-Коммуникации» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

о привлечении к административной ответственности

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства без вызова сторон после истечения сроков, установленных судом для представления доказательств и иных документов в соответствии с главой 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, о принятии заявления, возбуждении производства по делу и рассмотрении дела в порядке упрощенного производства извещены арбитражным судом надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации на сайте суда.

Отводов суду не заявлено.

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Уральскому Федеральному округу обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о привлечении публичного акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заинтересованное лицо в удовлетворении заявленных требований просит отказать, полагает, что нарушения лицензионных требований им не допущено.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Уральскому Федеральному округу проведено внеплановое систематическое наблюдение за соблюдением обязательных требований по идентификации пользователей в отношении операторов связи, предоставляющих доступ в информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет», с использованием технологии Wi-Fi в точке доступа.

Филиалом ФГУП «РЧЦ ЦФО» в УФО в рамках полномочий и в соответствии с Положением о радиочастотной службе, утвержденной постановлением правительства Российской Федерации от 14.05.2014 №434, 01.09.2016 была проведена проверка наличия идентификации пользователей по адресам на территории Екатеринбурга:

- ул. Бориса Ельцина, д. 3А, ФИО1 Центр, (IP адрес точки доступа к сети Интернет: 195.239.185.38, ресурс оператора связи ПАО «ВымпелКом»),

- ул. Бориса Ельцина, д. 1А, БЦ «Президент», (IP адрес точки доступа к сети Интернет: 212.23.70.213, ресурс оператора связи ПАО «ВымпелКом»),

- ул. 8 Марта, д. 46, ТЦ «Гринвич», кафе «CoffeeShop», (IP адрес точки доступа к сети Интернет: 212.23.88.141, ресурс оператора связи ПАО «ВымпелКом»),

- ул. 8 Марта д. 8Д, кафе «Шоколадница», (IP адрес точки доступа к сети Интернет: 213.242.251.253, ресурс оператора связи ПАО «ВымпелКом»),

- ул. 8 Марта, д. 32, гостиница «ЧеховЪ», (IP адрес точки доступа к сети Интернет: 93.95.168.146, ресурс оператора связи ПАО «ВымпелКом»),

- ул. 8 Марта, д. 51, кафе «Simple Coffee», (IP адрес точки доступа к сети Интернет: 213.242.214.25, ресурс оператора связи ПАО «ВымпелКом»),

- ул. 8 Марта, д. 51, паб «Нота Бене», (IP адрес точки доступа к сети Интернет: 212.23.74.37, ресурс оператора связи ПАО «ВымпелКом»),

- ул. Малышева, д. 5, ресторан «МОJO», (IP адрес точки доступа к сети Интернет: 213.242.225.157, ресурс оператора связи ПАО «ВымпелКом»),

- ул. 8 Марта, д. 46, ресторан грузинской кухни «Счастье», (IP адрес точки доступа к сети Интернет: 212.23.73.145, ресурс оператора связи ПАО «ВымпелКом»),

путем запроса с ноутбук Lenovo В590 (МАС-адрес: 02:7A:91:BA:DC:5C) доступа в сеть «Интернет» (акт мероприятия по радиоконтролю от 05.09.2016 № 66-2998-00, акт мониторинга от 01.092016 № 66-0032-09).

Проверкой установлено, что при осуществлении процедуры запроса доступа в сеть «Интернет» по адресам:

- Екатеринбург, ул. 8 Марта, д. 51, кафе «Simple Coffee»;

- Екатеринбург, ул. Бориса Ельцина, д. 1, БЦ «Президент» отсутствует идентификация пользователей и используемого ими оконечного оборудования в порядке, установленном в п. 17 (1) «Правил оказания телематических услуг связи», утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 № 575, что подтверждается протоколами мониторинга филиала ФГУП «РЧЦ ЦФО» в УФО от 01.09.2016 №№ 66-0663-11, 66-0670-11.

С целью подтверждения выявленных в результате систематического наблюдения нарушений обязательных (лицензионных) требований на основании приказа от 15.09.2016 № 671-нд Управлением проведена внеплановая документарная проверка, по результатам которой установлено, что ПАО «ВымпелКом» оказывает услуги связи:

- по адресу: Екатеринбург, ул. Бориса Ельцина, д. 1, БЦ «Президент», в соответствии с договором с ООО БЦ «Президент» от 27.05.2015 № OQ867;

- по адресу: Екатеринбург, ул. 8 Марта, д. 51, кафе «Simple Coffee», в соответствии с договором с ИП ФИО2 от 27.07.2015 № 7177.

В соответствии с договором от 27.05.2015 № OQ867 ПАО «ВымпелКом» оказывает услуги телефонной связи; телематические услуги связи (приложение № 1 к договору, бланк заказа на услугу «Услуга выделенного доступа к сети Интернет»).

В соответствии с договором от 27.07.2015 № 71777 ПАО «ВымпелКом» оказывает телематические услуги связи (приложение №1 к договору, бланк заказа на услугу «Услуга выделенного доступа к сети Интернет»).

Оказание телематических услуг связи осуществляется ПАО «ВымпелКом» в соответствии с лицензией № 110410.

Установлено, что по состоянию на 21.09.2016 (письмо ПАО «ВымпелКом» от 21.09.2016 № 787) оператор связи ПАО «ВымпелКом» при оказании телематических услуг связи в соответствии с лицензией № 110410 и договорами от 27.05.2015 № OQ867 с ООО БЦ «Президент, от 27.07.2015 № 7177 с ИП ФИО2, не обеспечивает выполнение требований пункта 22(1) Правил:

- в договорах о предоставлении телекоммуникационных услуг связи от 27.05.2015 № OQ867, от 27.07.2015 № 7177 обязанность предоставления оператору связи юридическим лицом списка лиц, использующих его (абонента и (или) пользователя) пользовательское (оконечное) оборудование, обновляемого не реже одного раза в квартал, не предусмотрена;

- соответствующих изменений и дополнений в договор, обеспечивающих выполнение требований пункта 22(1) Правил, не оформлено.

В отношении публичного акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» составлен протокол об административном правонарушении от 29.09.2016 № АП-66/2/2568.

Материалы проверки с заявлением о привлечении публичного акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях направлены в Арбитражный суд Свердловской области.

Частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия - специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом.

Лицензионные требования - совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования.

Согласно ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» соблюдение лицензиатом лицензионных требований обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В силу ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Согласно статье 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», пункту 5 лицензионных требований лицензии № 110410, пункту 5 раздела 16 Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 № 87, оператор связи ПАО «ВымпелКом» обязан оказывать телематические услуги связи в соответствии с правилами оказания телематических услуг связи, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 № 575.

Постановлением Правительства РФ от 31.07.2014 № 758 вступил в силу пункт 22(1) Правил:

В договоре с абонентом - юридическим лицом либо индивидуальным предпринимателем, помимо сведений, указанных в пункте 22 настоящих Правил, предусматривается обязанность предоставления оператору связи юридическим лицом либо индивидуальным предпринимателем списка лиц, использующих его пользовательское (оконечное) оборудование, и устанавливается срок предоставления указанного списка, а также устанавливается, что указанный список должен быть заверен уполномоченным представителем юридического лица либо индивидуальным предпринимателем, содержать сведения о лицах, использующих его пользовательское (оконечное) оборудование (фамилия, имя, отчество (при наличии), место жительства, реквизиты документа, удостоверяющего личность), и обновляться не реже одного раза в квартал.

Событие административного правонарушения подтверждается материалами дела. Оператором связи ПАО «ВымпелКом» при оказании телематических услуг связи в соответствии с лицензией № 110410 не обеспечено выполнение требований пункта 22(1) Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 № 575, чем нарушен пункт 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 110410; пункт 1 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи».

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых установлена ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Суд приходит к выводу о наличии вины ПАО «Вымпел-Коммуникации» в совершении административного правонарушения, поскольку на него, как обладателя лицензии на оказания телематических услуг связи, возложена обязанность по соблюдению лицензионных требований, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность. ПАО «Вымпел-Коммуникации» не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Оснований полагать, что нарушение законодательства вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и другими непредвиденными, непреодолимыми препятствиями, находящимися вне контроля общества при соблюдении им той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него в целях надлежащего исполнения обязанности исполнить требования закона, не имеется. Доказательств, свидетельствующих о принятии обществом всех зависящих от него своевременных мер по соблюдению требований законодательства и предотвращению правонарушения не представлено.

Вместе с тем при принятии решения суд исходит из следующего.

Согласно ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть представлена возможность ознакомиться с протоколом (постановлением прокурора) об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

Протокол об административном правонарушении подписывается физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Из приведенных норм следует, что при составлении протокола об административном правонарушении (постановления прокурора) должностные лица, уполномоченные на это действие, обязаны обеспечить соблюдение прав лица, в отношении которого составляется протокол: предварительно известить это лицо о времени и месте составления протокола по конкретному составу правонарушения; разъяснить права и обязанности лица, в отношении которого ведется производство по административному делу, предусмотренные КоАП РФ; после составления протокола лицу, в отношении которого протокол составлен, должна быть направлена копия протокола.

В силу п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодексом, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (ч. 2 ст. 206 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Неизвещение лица о дате и времени возбуждения дела об административном правонарушении является существенным нарушением процедуры привлечения к административной ответственности и достаточным основанием для признания постановления незаконным.

В материалы дела не представлены доказательства надлежащего извещения заинтересованного лица о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Заявитель ссылается на уведомление о составлении протокола от 23.09.2016 № 14976-02/66 по e-mail: cdo@beeline.ru, зарегистрировано в ПАО «ВымпелКом» 28.09.2016 вх. ЦР-03/15929.

Принадлежность e-mail: cdo@beeline.ru ПАО «ВымпелКом» не подтверждена.

Доказательств направления и получения обществом по указанному электронному адресу уведомления о составлении протокола материалы дела не содержат.

Принимая во внимание изложенное, суд пришел к выводу, что заявителем достоверно не подтвержден факт извещения заинтересованного лица о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 167-170, 206, 228, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требований Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Уральскому Федеральному округу о привлечении публичного акционерного общества «Вымпел-Коммуникации» к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

2. Решение по настоящему делу подлежит немедленному исполнению. Указанное решение вступает в законную силу по истечении пятнадцати дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение арбитражного суда первой инстанции, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

3. Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

Судья С.Н.Водолазская