Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.В. Гнездиловой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания И.Д. Косыревой рассмотрел в судебном заседании дело №А60-8480/2019 по заявлениям общества с ограниченной ответственностью «Пожевростандарт» (ОГРН <***>; ИНН <***>), общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма «Противопожарные и спасательные технологии» (ОГРН <***>; ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - Федеральная служба по финансовому мониторингу (ИНН <***>)

о признании незаконным решения по делу № 03-16/8-2018 от 15.11.2018 года в части п. 1 (с учетом уточнения заявленных требований)

при участии в судебном заседании:

от заявителей:

от ООО «Пожевростандарт» – ФИО1, представитель по доверенности от 08.02.2019, паспорт;

от ООО Производственно-коммерческая фирма «Противопожарные и спасательные технологии» - ФИО2, представитель по доверенности № 2 от 12.12.2018, паспорт;

от заинтересованного лица – ФИО3, представитель по доверенности № 136 от 08.08.2018, удост.;

от третьего лица - не явились, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

Общество с ограниченной ответственностью «Пожевростандарт» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании незаконными решения по делу № 03-16/8-2018 от 15.11.2018 года, предписания о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства по делу №03-16/8-2018 от 15.11.2018 года.

Заинтересованное лицо представило отзыв, в котором просит в удовлетворении требований заявителя отказать, а также материалы проверки.

От Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области и общества с ограниченной ответственностью «Пожевростандарт» поступили ходатайства об объединении настоящего дела с делом №А60-8792/2019 по заявлению общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма «Противопожарные и спасательные технологии» (ОГРН <***>; ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании недействительными решения по делу № 03-16/8-2018 от 15.11.2018 года, предписания о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства по делу №03-16/8-2018 от 15.11.2018 года, протокола по делу № 08-17/5-2018 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 14.32 КоАП РФ) от 13.12.2018 года, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора - общество с ограниченной ответственностью «Пожевростандарт» (ОГРН <***>; ИНН <***>), Федеральная служба по финансовому мониторингу (ИНН <***>).

Ходатайства судом удовлетворены.

Определением от 19.03.2019 объединены в одно производство для совместного рассмотрения дела № А60-8480/2019 и №А60-8792/2019, при этом объединенному делу присвоен номер № А60-8480/2019.

До принятия судом решения по существу спора, заявители уточнили требования, просят признать незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по делу № 03-16/8-2018 от 15.11.2018 года в части п. 1.

Уточнение требований принято судом на основании ст. 49 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Дело № 03-16/8-2018 возбуждено приказом от 20.07.2018 № 213.

Основанием для возбуждения дела в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 39 Закона о защите конкуренции явились поступившие из Федеральной службы по финансовому мониторингу материалы (исх. 25-00-09/4367 от 05.03.2018), переданные из ФАС России (вх № (Н-42/ДСП от 24.04.2018), о возможных фактах антиконкурентного поведения на торгах ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ».

Решением Свердловского УФАС России по делу № 03-16/8-2018 от 15.11.2018 признан факт нарушения участниками закупок: ООО ПКФ «ПСТ» и ООО «Пожевростандарт» при участии в проводимых открытых аукционах электронной формы по номерам извещений 0162100022617000091, 0162100022617000093, 0162100022617000094, 0162100022617000097, 0162100022618000041, 016210002 2618000051, 0162100022618000054, 0162100022618000062 п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции, выразившегося в создании картеля - достижении соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, направленного на поддержание цены при проведении открытых аукционов в электронной форме (п. 1 решения).

Не согласившись с указанным решением антимонопольного органа в оспариваемой части, общество с ограниченной ответственностью «Пожевростандарт» и общество с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма «Противопожарные и спасательные технологии» обратились в Арбитражный суд Свердловской области с настоящим заявлением.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

По смыслу статей 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требования заявителя о признании недействительным ненормативного правового акта, незаконными действий (бездействия) необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемого акта, действий (бездействия) нормам действующего законодательства и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

Соглашением согласно п. 18 ст. 4 Закона о защите конкуренции признается как договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, или между хозяйствующими субъектами, осуществляющими приобретение товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торпх (п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции).

Факт заключения антиконкурентного соглашения согласно Разъяснению Президиума ФАС России (утв. протоколом от 17.02.2016 № 3) может быть установлен как на основании прямых доказательств, так и совокупности косвенных доказательств.

Вместе с тем, в отсутствие возможности определить содержание устного соглашения путем оценки буквального значения содержащихся в его условиях слов и выражений, а также путем сопоставления его условий согласно ст. 431 ГК РФ выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели соглашения. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая последующее поведение сторон.

При этом для признания антиконкурентного соглашения достаточно участия в нем двух хозяйствующих субъектов-конкурентов.

Согласно ч. 1 ст. 59 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

Законом о контрактной системе в ч. 2 ст. 8, определено, что конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям указанного Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Под аукционом в ч. 4 ст. 24 Закона о контрактной системе, понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший наименьшую цену контракта. Электронный аукцион проводится путем снижения начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении о проведении такого аукциона, в порядке, установленном ст. 68, в соответствии с ч. 4. ст. 68 Закона о контрактной системе.

Победителем аукциона, согласно ч. 10 ст. 69 Закона о контрактной системе, является участник такого электронного аукциона, предложивший наиболее низкую цену контракта и заявка на участие в таком аукционе которого соответствует требованиям, установленным документацией о нем.

По результатам электронного аукциона контракт заключается с победителем такого аукциона, а в случаях, предусмотренных настоящей статьей, с иным участником такого аукциона, заявка которого на участие в таком аукционе в соответствии со ст. 69 настоящего Федерального закона признана соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе ч. 1 ст. 70 Закона о контрактной системе.

При рассмотрении дел о нарушениях антимонопольного законодательства производится анализ состояния конкуренции в целях выявления случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции.

По результатам проведенного в соответствии с ч. 5.1 ст. 45 Закона о защите конкуренции и п. 1.3 Порядка № 220 анализа состояния конкуренции (краткий отчет (обзор) от 02.07.2018) установлено, что в рамках аукционов по номерам извещений: 0162100022617000091, 0162100022617000093, 0162100022617000094, 0162100022617000097, 0162100022618000041, 0162100022618000051, 0162100022618000054, 0162100022618000062 в состав хозяйствующих субъектов, участвующих в торгах входят: ООО Производственно-коммерческая фирма «Противопожарные и спасательные технологии» (ИНН <***>, далее ООО ПКФ «ПСТ») и ООО «Пожевростандарт» (ИНН <***>), первые части заявок которых соответствовали требованиям организатора торгов, установленным в соответствии с аукционной документацией. Проведенный анализ (обзор) является достаточным для того, чтобы сделать вывод о том, что ООО ПКФ «ПСТ» и ООО «Пожевростандарт» являются конкурентами в рассматриваемых торгах.

Между тем, установлено, что ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» совместно участвовали в 2017 годув четырех аукционах №№ 0162100022617000091, 0162100022617000093, 0162100022617000094, 0162100022617000097, состоявшихся в один день 20.10.2018. В качестве заказчика выступало Главное управление Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий по Свердловской области (далее - ГУ МЧС России но Свердловской области), а именно:

1. Аукцион №0162100022617000093:

29.09.2017 на сайте zakupki.gov.ru опубликовано извещение № 0162100022617000093 о проведении аукциона, предметом которого является - право заключения государственного контракта на поставку зимней резиновой обуви пожарных для подразделений ФПС Главного управления МЧС России по Свердловской области.

Начальная (максимальная) цена контракта (далее - также НМЦК) 2 988 000 руб.

ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» участвовали в аукционе в отсутствие других конкурентов.

20.10.2017 при проведении аукциона оба участника подали по одному ценовому предложению: ООО ПКФ «ПСТ» - 2 973 060 руб. (-0,5 % от НМЦК), ООО «Пожевростандарт» - 2 958 120 руб. (- 1% от НМЦК).

Контракт по результатам торгов заключен с ООО «Пожевростандарт».

2. Аукцион №0162100022617000094:

29.09.2017 на сайте zakupki.gov.ru опубликовано Извещение № 0162100022617000094 о проведении аукциона, предметом которого является - право заключения государственного контракта на поставку зимней кожаной обуви пожарных для подразделений ФПС Главного управления МЧС России по Свердловской области.

Начальная (максимальная) цена контракта 4 715 000 руб.

ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» участвовали в аукционе в отсутствие других конкурентов.

20.10.2017 при проведении аукциона оба участника подали по одному ценовому предложению: ООО «Пожевростандарт» - 4 691 425 руб. (- 0,5 % от НМЦК), ООО ПКФ «ПСТ» - 4 667 850 руб. (- 1 % от НМЦК).

Контракт по результатам торгов заключен с ООО ПКФ «ПСТ».

3. Аукцион №0162100022617000097:

29.09.2017 на сайте zakupki.gov.ru опубликовано извещение № 0162100022617000097 о проведении аукциона, предметом которого является - право заключения государственного контракта на поставку боевой одежды пожарного для рядового состава подразделений ФПС Главного управления МЧС России по Свердловской области.

Начальная (максимальная) цена контракта 13 770 470 руб.

На участие в аукционе поданы 3 заявки от: ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт», ООО «Предприятие «Спецкомплект» (ИНН <***>, местонахождение: г. Санкт-Петербург).

Заявка ООО «Предприятие «Спецкомплект» была отклонена в связи с несоответствием первой её части требованиям закупочной документации.

Фактически в торгах приняли участие только 2 участника ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ».

20.10.2017 при проведении аукциона оба участника подали по одному ценовому предложению: ООО «Пожевростандарт» - 13 770 470 руб. (- 0% от НМЦК), ООО ПКФ «ПСТ» - 13 701 617,65 руб. (- 0,5 % от НМЦК).

Контракт по результатам торгов заключен с ООО ПКФ «ПСТ».

4. Аукцион № 0162100022617000091:

29.09.2017 на сайте zakupki.gov.ru опубликовано извещение № 0162100022617000091 о проведении аукциона, предметом которого является - право заключения государственного контракта на поставку средств индивидуальной защиты рук пожарного для подразделений ФПС Главного управления МЧС России по Свердловской области.

Начальная (максимальная) цена контракта 4 401 120 руб.

На участие в аукционе поданы 4 заявки от: ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Труд» (ИНН <***>, местонахождение: г. Нижний Новгород), ООО «Пожевростандарт», ООО «Гидрант» (ИНН <***>, местонахождение: г. Чебоксары, Чувашская республика).

Заявка ООО «Гидрант» отклонена в связи с несоответствием первой её части требованиям закупочной документации.

Фактически в торгах приняли участие 3 участника.

20.10.2017 при проведении аукциона ООО ПКФ «ПСТ» предложило цену 4 379 114,4 руб. (-0,5 % от НМЦК) и от дальнейших торгов воздержалось.

ООО «Труд» и ООО «Пожевростандарт» вступили в активные торги, предлагая поочередно по четыре ценовых предложения, в результате снизив цену до: ООО «Труд» - 3 300 840 руб. (-25% от НМЦК), ООО «Пожевростандарт» - 3 278 834,4 руб. (-25,5% от НМЦК).

Контракт по результатам торгов заключен с ООО «Пожевростандарт».

Из поведения ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» в ходе рассмотренных аукционов следует, что победитель был заранее предопределен участниками антиконкурентного соглашения, так как стороны соглашения реализовали договоренность о поддержании цены контракта на уровне 1%, поскольку лишь при появлении третьего участника в аукционе № 0162100022617000091 вынуждены были активно торговаться.

В 2018 годуООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» снова приняли совместное участие в четырех электронных аукционах, проводимых ГУ МЧС по Свердловской области, а именно:

1. Аукцион № 0162100022618000041:

28.04.2018 на сайте zakupki.gov.ru опубликовано извещение № 0162100022618000041 о
проведении аукциона, предметом которого является - право заключения государственного
контракта на поставку специальной защитной одежды и обуви для пожарных.

Начальная (максимальная) цена контракта 15 774 000 руб.

ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» участвовали в аукционе в отсутствие других конкурентов.

18.05.2018 при проведении аукциона оба участника подали по одному одинаковому ценовому предложению - 15 695 130 руб. (-0,5 % от НМЦК). Победителем признан участник, первым подавший ценовое предложение - ООО ПКФ «ПСТ».

2. Аукцион № 0162100022618000051:

14.05.2018 на сайте zakupki.gov.ru опубликовано Извещение № 0162100022618000051 о проведении аукциона, предметом которого является - приобретение средств индивидуальной защиты пожарных для нужд подразделений ФПС по Свердловской области.

Начальная (максимальная) цена контракта 5 954 000 руб.

На участие в аукционе поданы 3 заявки от: ООО «Пожевростандарт», ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Универсал» (ИНН <***>, местонахождение: г. Тюмень).

Участник ООО «Универсал» в торгах участия не принимал (не подавал ценовых предложений) и впоследствии был отклонен из-за несоответствия 2 части заявки.

04.06.2018 при проведении аукциона оба участника подали по одному ценовому предложению: ООО ПКФ «ПСТ» - 5 924 230 руб. (- 0,5 % от НМЦК), ООО «Пожевростандарт» - 5 894 460 руб. (- 1 % от НМЦК).

Контракт по результатам торгов заключен с ООО «Пожевростандарт».

3. Аукцион №0162100022618000054:

14.05.2018 на сайте zakupki.gov.ru опубликовано извещение № 0162100022618000054 о проведении аукциона, предметом которого является - приобретение огнетушащих веществ для нужд подразделений ФПС по Свердловской области.

Начальная (максимальная) цена контракта 1 775 000 руб.

На участие в аукционе поданы 3 заявки от: ООО «Пожевростандарт», ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Завод «ТехноХимСингез» (ИНН <***>, местонахождение: г. Уфа).

04.06.2018 при проведении аукциона участники подали по одному ценовому предложению: ООО «Завод «ТехноХимСингез» - 1 766 125 руб. (- 0,5 % от НМЦК), ООО ПКФ «ПСТ» - 1 757 250 руб. (- 1 % от НМЦК), ООО «Пожевростандарт» - 1 748 375 руб. (- 1,5% от НМЦК).

Контракт по результатам торгов заключен с ООО «Пожевростандарт».

4. Аукцион №0162100022618000062:

18.05.2018 на сайте zakupki.gov.ru опубликовано извещение № 0162100022618000062 о проведении аукциона, предметом которого является - приобретение компрессорной установки для заправки баллонов для нужд ФГКУ «60 ОФПС по Свердловской области».

Начальная (максимальная) цена контракта 1 500 000 руб.

На участие в аукционе поданы 4 заявки от: ООО «Пожевростандарт», ООО ПКФ «ПСТ», ИП ФИО4 (ИНН <***>, местонахождение: г. Саратов), ИП ФИО5 (ИНН <***>, местонахождение: г. Екатеринбург).

ИП ФИО4 не допущен к торгам в связи с несоответствием 1 части заявки требованиям закупочной документации.

Фактически в торгах приняли участие 3 участника.

01.06.2018 при проведении аукциона ООО ПКФ «ПСТ» предложило цену 1 162 500 руб. (- 0,5 % от НМЦК), от дальнейших торгов воздержалось.

ИП ФИО5 и ООО «Пожевростандарт» вступили в активные торги, предлагая поочередно по четыре ценовых предложения, в результате снизив цену до 1 162 500 руб. (-22, 5% от НМЦК).

ООО ПКФ «ПСТ» также вступало в торги, предложив цену 1 170 000 руб. (-22% от НМЦК).

Поскольку лучшие ценовые предложения поступили от двух участников ИП ФИО5 и ООО «Пожевростандарт», победитель был определен по времени поступления ценового предложения.

Контракт по результатам торгов заключен с ООО «Пожевростандарт».

Из поведения ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» следует, что в ходе торгов в 2018 году - участники снова активно торгуются только при наличии третьего конкурента, при этом в отсутствие иных участников снижаются не более чем на 1 % от НМЦК.

Выводы комиссии Свердловского УФАС России о достижении ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» антиконкурентного соглашения основываются на следующих обстоятельствах.

1.Наряду с ранее указанной моделью поведения конкурентов на аукционах с номерами извещений 0162100022617000091, 0162100022617000093, 0162100022617000094, 0162100022617000097, 0162100022618000041, 0162100022618000051, 0162100022618000054, 0162100022618000062, свидетельствующей о том, что в случае отсутствия иных участников, ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» отказываются конкурировать между собой, о достижении ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» антиконкурентного соглашения, реализованного в ходе рассматриваемых аукционов, указывают также далее приведенные обстоятельства.

2.Каждый раз при подаче заявок, ценовых предложений, заключении контракта ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» использовали различные IP- адреса (устройств ввода/вывода информации), вместе с тем, такие адреса использовались двумя участниками одновременно.

Информация об IP-адресах, с которых ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» подали заявки (первые и вторые части заявок), и делали ценовые предложения, заключали контракты, представлена в следующей Таблице № 1 (стр. 11-12 Решения).

Согласно сведениям провайдера интернет связи ПАО «Ростелеком» (вх. № 01- 10606 от 25.05.2018), которому принадлежат данные IP-адреса, они являются динамическими.

IP-адрес называют динамическим (непостоянным, изменяемым), если он назначается автоматически при подключении устройства к сети и используется в течение ограниченного промежутка времени, указанного в сервисе назначавшего IP- адрес, то есть фактически такой адрес не закреплен постоянно за одним устройством, а может быть присвоен различным устройствам поочередно.

Предоставление одного IP-адреса по разным фактическим адресам, в том числе одним и тем же провайдером, невозможно в силу того, что действующие стандарты DHCP (англ. DynamicHostConfigurationProtocol — протокол динамической настройки узла — сетевой протокол, позволяющий компьютерам получать IP-адрес и другие параметры, необходимые для работы в сети TCP/IP), не позволяют организовывать повторяющуюся IP-адресацию, как для статических, так и для динамических адресов. При попытке искусственного создания повторяющегося IP- адреса происходит блокировка отправителей с последующей блокировкой IP-адреса (Разъяснение антимонопольного законодательства ФАС России от 28.12.2016 № АЦ/9097816).

Порядок использования участниками IP-адресов показывает, что они совместно выходили с одного IP -адреса на конкретные торги, а, кроме того, в ряде аукционов (0162100022617000091, 0162100022617000093, 0162100022617000094, 0162100022617000097) заключали контракт, используя один IP - адрес поочередно.

В результате анализа рассматриваемых аукционов установлено, что ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» совершали юридически значимые действия (п. 1 ст. 8 ГК РФ) (подача заявок, подача ценовых предложений и подписание контрактов), используя единую инфраструктуру. Использование самостоятельными субъектами гражданского оборота (п. 2 ст. 1 ГК РФ) единой инфраструктуры и совместная подготовка к торгам возможны только в случае предварительной договоренности, при этом такие действия осуществляются для достижения единой для всех цели. Однако коммерческие организации (в аналогичных ситуациях), конкурируя между собой, не могут действовать в интересах друг друга. Следовательно, такие действия со стороны ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» возможны исключительно в ходе реализации достигнутой договоренности.

По информации ПАО «Сбербанк России» (вх. № 01-13268 от 29.06.2018), ПАО «АК Барс» (вх. № 01-12703 от 22.06.2018) относительно сведений об IP-адресе, с которого клиентом осуществ1яется доступ к системе «Клиент-Банк», установлено, что ООО «Пожевростандарт» использовало IP-адреса 178.46.109.136, 188.17.187.67, 178.46.109.40, 188.18.116.80, с которых подавал заявки, делал ценовые предложения, заключал контракты конкурент в лице ООО ПКФ «ПСТ», для соединения с банком при осуществлении финансовых операций по счету, открытому в банке ПАО «АК Барс» (ИНН <***>).

В свою очередь, ООО ПКФ «ПСТ» для входа в приложение «Сбербанк Бизнес онлайн» для осуществления операций по своему счету использовало IP-адреса: 188.17.193.18, 188.18.116.61, с которых подавал заявки и торговался конкурент ООО «Пожевростандарт», что также свидетельствует об использовании конкурентами единой (платежной, расчетной) инфраструктуры.

В результате анализа свойств файлов (первых и вторых частей заявок), полученных электронной торговой площадкой Сбербанк-АСТ из личных кабинетов ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт», установлено совпадение учетных записей, на которых создавались и изменялись файлы заявок.

Выявлено, что для наименования первых частей заявок обоих участников ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» характерны прочерки между словами (символ ASCII), которые не встречаются в наименованиях заявок других участников, при этом разница во времени сохранения файлов заявок составляет не более часа. Автором всех заявок ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» является «Снежанна».

Совпадение данных свойств файлов заявок участников ОАЭФ при условии создания их на разных компьютерах, практически невозможно по следующим причинам.

Учетная запись - это хранимая в компьютерной системе совокупность данных о пользователе, необходимая для его опознавания (аутентификации) и предоставления доступа к его личным данным и настройкам. Имя учетной записи задается пользователем и используется в ходе аутентификации при входе в систему. Таким образом, совпадение имени учетной записи, создавшей и/или изменившей файл, возможно только в случае их создания на одном устройстве.

При этом «пароль» - это строка символов, служащая в качестве аутентификатора пользователя (ГОСТ ИСО/ТО 13569-2007 «Финансовые услуги. Рекомендации по финансовой безопасности (утв. Приказом Ростехрегулирования от 27.12.2007 № 514- ст).

Использование одной учетной записи при формировании заявок на участие в торгах от разных организаций подтверждается и ее персонификацией.

Подача всеми хозяйствующими субъектами-ответчиками заявок на участие в ОАЭФ, идентичных по своим свойствам, а также созданных под одной учетной записью, свидетельствует о наличии длительных устойчивых связей и совместной подготовке документов. Данные признаки указывают на осуществление организациями заранее оговоренных действий при подготовке к торгам и участию в них с целью реализации антиконкурентного соглашения в соответствии с интересами каждого из участников.

Подача хозяйствующими субъектами ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» заявок на участие в ОАЭФ, идентичных по своим свойствам, а также созданных под одной учетной записью, свидетельствует о наличии длительных устойчивых связей и совместной подготовке документов для достижения общей цели.

Данные признаки указывают на осуществление организациями заранее оговоренного поведения (как действий, так и бездействий) при подготовке к торгам и участии в них в целях реализации антиконкурентного соглашения.

Информация о свойствах файлов представлена в виде Таблицы № 2 (стр. 14 Решения).

Осуществление конкурентами подачи заявок на участие в ОАЭФ с одинаковой разницей, составляющей 20-21 минуту в аукционах, проводимых 29.09.2017 (с номерами извещений 0162100022617000091, 0162100022617000093, 0162100022617000094, 0162100022617000097), а также в аукционах с номерами извещений 0162100022618000051, 0162100022618000054, 0162100022618000062 - с разницей не более одного часа, также свидетельствует о наличии связи между ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» и подтверждает их совместную подготовку к участию в торгах.

Сведения о времени подачи заявок ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» представлены в Таблице № 3 (стр. 15-16 Решения).

Период времени между размещением извещения о проведении ОАЭФ (то есть датой начала подачи заявок на участие, и датой окончания подачи заявок) согласно ст. 63 Закона о контрактной системе не может составлять менее 7 дней. Таким образом, систематическая подача одними и теми же хозяйствующими субъектами - участниками ОАЭФ заявок на участие с разницей во времени, не превышающей 60 минут, в подавляющем большинстве ОАЭФ с их совместным участием, свидетельствует о заранее достигнутой договоренности между данными субъектами в отношении своих действий в рамках каждого ОАЭФ.

Согласно сведениям, представленным удостоверяющим центром АО «ПФ «СКБ Контур» (вх. № 01-12468 от 20.06.2018, далее также - УЦ), между УЦ и ООО «Пожевростандарт» заключен договор на оказание услуг удостоверяющего центра от 19.04.2016 № 08003258, между УЦ и ООО ПКФ «ПСТ» заключен договор на оказание услуг удостоверяющего центра от 14.09.2017 № 98001900/17УЦ.

Согласно ст. 2 Федеральный закон от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»:

электронная подпись - информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию (п. 1);

удостоверяющий центр - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель либо государственный орган или орган местного самоуправления, осуществляющие функции по созданию и выдаче сертификатов ключей проверки электронных подписей, а также иные функции, предусмотренные настоящим Федеральным законом (п. 7).

Из ответа удостоверяющего центра (вх. № 01-12468 от 20.06.2018) следует, что Обществом «Пожевростандарт» в лице директора ФИО6 18.05.2018 выдана доверенность на имя ФИО7 на право предоставлять и получать в УЦ документы, подписывать от имени юридического лица договор, дополнительные соглашения, заявления па выдачу сертификата, получать сертификаты доверителя, ключи электронных подписей.

Таким образом, в рассматриваемых аукционах заявки ООО ПКФ «ПСТ» и ООО «Пожевростандарт» готовились (автор - Снежанна) и подавались одним лицом - директором ООО ПКФ «ПСТ» - ФИО7.

На основании информации, представленной Росфинмониторингом, Управлением направлены запросы в ПАО «Сбербанк России», ООО «Банк «Аверс», ПАО «АК Барс» о представлении сведений о движении денежных средств по расчетным счетам хозяйствующих субъектов: ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт».

Из ответов указанных банков и анализе представленных ими документов следует, что упомянутые выше хозяйствующие субъекты имеют экономические отношения, регулярно заключают и осуществляют транзакции денежных средств по договорам беспроцентного займа: № 2/3 от 01.06.2015, №3/3 от 27.02.2017, № 4/4 от 27.02.2017, № 1/3 от 16.02.2018.

При этом, ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» практически не осуществляют между собой какие-либо денежные переводы по оплатам обязательств в рамках исполнения иных договоров (например: договоров поставки, оказания услуг), транзакции же денежных средств по расчетным счетам осуществляются преимущественно по договорам беспроцентного займа между ними.

Согласно части 1 статьи 2 ГК РФ установлено, что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Таким образом, поведение ООО ПКФ «ПСТ», ООО «Пожевростандарт» в период проведения аукционов не характерно для хозяйствующих субъектов - конкурентов, поскольку договор беспроцентного займа не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон, такой договор предоставляет право пользования денежными средствами заемщику без получения прибыли заимодателем.

Кроме того, Комиссией установлен факт оплаты ООО ПКФ «ПСТ» со своего счета, открытого в ПАО «Сбербанк», 20.01.2016 командировочных расходов ФИО8 (финансовому директору ООО «Пожевростандарт», который также является сыном директора ООО «Пожевростандарт») в размере 6 500 руб.

Из положений ст. 166 ТК РФ следует, что направить в служебную командировку работодатель может только работника, с которым у него заключен трудовой договор, из чего следует, что задолго до рассматриваемых аукционов между ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» сложились отношения как между «работником» и «работодателем».

Все приведенные выше обстоятельства (наряду с другими) оценены Комиссией как свидетельствующее о направленности действий юридически независимых участников хозяйственного оборота на достижение общей цели по поддержанию цены на торгах и заключению контракта по цене, сформированной не в результате конкурентной борьбы.

Вместе с тем, с использованием информации, размещенной на сайте zakupki.gov.ru,

Управлением проведен анализ поведения ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» при участии в других аукционах.

Анализ показал, что совместно в других торгах данные хозяйствующие субъекты не участвовали, при этом в случаях «одиночного» участия в торгах ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» (если допущены к участию) Общества активно торгуются, существенно снижая цену.

Сравнительный анализ приведен в Таблице № 4 (стр. 18 Решения).

Приведенный анализ участия ответчиков в иных аукционов опровергает доводы ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» о том, что Комиссией не установлено, что по результатам торгов услуги могли быть оказаны по более низкой цене, и отказ от снижения НМЦК был обусловлен именно наличием антиконкурентного соглашения между ответчиками.

Таким образом, проанализировав материалы дела, Комиссия выявила следующие доказательства, свидетельствующие о достижении хозяйствующими субъектами - конкурентами ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» антиконкурентного соглашения в устной форме:

- идентичность поведения в ходе 8 аукционов: 0162100022617000091, 0162100022617000093, 0162100022617000094, 0162100022617000097, 0162100022618000041, 0162100022618000051, 0162100022618000054, 0162100022618000062, выражающаяся в отказе от снижения более чем на 1 % от НМЦК в отсутствие иных участников торгов, кроме ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ»;

-идентичность IP-адресов, с которых ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» подали заявки на участие в аукционах, ценовые предложения и заключали контракты;

-использование ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» идентичных IP- адресов для входа в онлайн-банк для доступа к своим расчетным счетам, IP-адресов, с которых подавал заявки, торговался, заключал контракты конкурент;

-совпадение свойств файлов первых частей заявок ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ», а именно: идентичные сведения об авторе, о том, кем сохранен документ;

- подача ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» заявок на участие в аукционах с разницей во времени не более 1 часа;

-предоставление ООО «Пожевростандарт» доверенности директору ООО ПКФ «ПСТ» на право предоставлять и получать в УЦ документы, подписывать от имени конкурента договор, дополнительные соглашения, заявления на выдачу сертификата, получать сертификаты доверителя, ключи электронных подписей;

-наличие между ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» в период рассматриваемых аукционов транзакций денежных средств по договорам беспроцентного займа;

-наличие трудовых отношений между ФИО9 (финансовым директором ООО «Пожевростандарт», который также является сыном директора ООО «Пожевростандарт») с ООО ПКФ «ПСТ».

Участники аукциона в условиях конкурентной борьбы не действуют в интересах друг друга. Следовательно, такие действия ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» были совершены в результате достигнутых договоренностей, и такое поведение хозяйствующих субъектов позволило победителю выигрывать торги со снижением НМЦК 1%, в тех случаях, когда в торгах не участвовали иные хозяйствующие субъекты.

Из приведенных обстоятельств следует, что результаты аукционов с номерами извещений 0162100022617000091, 0162100022617000093, 0162100022617000094, 0162100022617000097, 0162100022618000041, 0162100022618000051, 0162100022618000054, 0162100022618000062 не могут быть признаны результатом конкурентной борьбы, а являются следствием устного соглашения, не отвечающего принципам конкуренции, подтверждающегося совокупностью установленных фактических обстоятельств по делу.

Таким образом, в действиях ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» усматривается договоренность, предусмотренная п. 18 ст. 4 Закона о защите конкуренции, объективными доказательствами достижения которой явилась совокупность обстоятельств поведения указанных лиц, выраженная как в пассивном нехарактерном для участия в конкурентных процедурах поведении, нашедшем свое отражение в отказе от дальнейшей конкурентной борьбы и снижении НМЦК каждого из них при отсутствии иных участников, позволившем победителям выиграть рассматриваемые аукционы с незначительным снижением от НМЦК (1%), так и в общем авторстве первых частей заявок, а также в совпадении IP-адресов, с которых участниками принималось участие в аукционах, осуществлялся вход в системы онлайн- банк, в оформлении доверенности в удостоверяющем центре на руководителя конкурента, в договорных отношениях между хозяйствующими субъектами- конкурентами, не типичных для общепринятых деловых отношений, то есть имеется достаточная совокупность косвенных доказательств, свидетельствующая о заключении между ООО «Пожевростандарт» и ООО ПКФ «ПСТ» антиконкурентного соглашения.

При таких обстоятельствах, оснований для признания решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по делу № 03-16/8-2018 от 15.11.2018 года в части п. 1 недействительным, у суда не имеется, в связи с чем требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья Н.В. Гнездилова