Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи М. Г. Усовой при ведении протокола судебного заседания судьей М. Г. Усовой рассмотрел в судебном заседании дело № А60- 9899/2009- С 3

по иску Жилищно-строительного кооператива «Чкаловский»

к Открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания 9» (ОАО «ТГК-9»)

третьи лица: Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области, МУП «Екатеринбургэнерго», Администрация г. Екатеринбурга

об урегулировании разногласий при заключении договора

при участии в судебном заседании

от истца: ФИО1, представитель по доверенности от 07.07.2009г., ФИО2, представитель по доверенности № 3-ю от 17.06.2009г.,

от ответчика: ФИО3, представитель по доверенности № 66Б688628 от 10.04.2009г., ФИО4, представитель по доверенности № 323 от 02.06.2009г.,

от УФАС по Свердловской области: ФИО5, представитель по доверенности от 03.09.2008г., ФИО6, представитель по доверенности от 20.01.2009г.,

от МУП «Екатеринбургэнерго»: ФИО7, представитель по доверенности № 2361а от 09.06.2009г.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено.

В судебном заседании 01.09.2009г. объявлен перерыв до 03.09.2009г. до 10 час. 40 мин. после перерыва судебное заседание продолжено.

ЖСК «Чкаловский» обратился с иском в арбитражный суд Свердловской области с иском к ОАО «Территориальная генерирующая компания 9» (ОАО «ТГК-9») об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора о подключении объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

ЖСК «Чкаловский» просит суд урегулировать разногласия по пунктам 1.1.(абз.2), 2.1.(абз.2), З.1.1., 3.3.3., 4.2. договора № 36/62-2008ОК от 11.12.2008г., приняв их в редакции Истца согласно протоколу согласования разногласий №2 от 12.02.2009г., а именно:

1) абз.1 пункта 1.1. Договора:«Подключение к сетям инженерно-технического обеспечения по настоящему договору основано на Постановлении Правительства РФ № 360 от 09.06.2007 г. «Об утверждении правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры»»;

2) абз.2 пункта 2.1. Договора:« «Сети инженерно-технического обеспечения» - совокупность имущественных объектов Исполнителя, непосредственно используемых в процессе теплоснабжения объекта»;

3) пункт 3.1.1.Договора: «Оплатить Исполнителю выполнение мероприятий по подключению к сетям инженерно-технического обеспечения в объеме, указанном в договоре, в соответствии с актами выполненных работ, с учетом положений п.4.2. договора»;

4) пункт 3.3.3. Договора:«Обеспечить подключение объекта в срок до «31» декабря 2008 г. в соответствии с требованиями действующего законодательства и при наличии следующих условий: ... (далее по тексту)»;

5) пункт 4.2. Договора:«Заказчик оплачивает Исполнителю размер платы по настоящему договору в следующем порядке:

первый платеж в размере 15 % от размера платы за подключение, указанной в п.4.1 настоящего договора, что составляет 1.579.989,43 рублей (в том числе НДС 18 %), осуществляется в срок до 31 января 2009 г. на основании выставленного счета Исполнителя;

второй платеж в размере 15 % от размера платы за подключение, указанной в п.4.1 настоящего договора, что составляет 1.579.989,43 рублей (в том числе НДС 18 %), осуществляется в срок до 28 февраля 2009 г. на основании выставленного счета Исполнителя;

третий платеж в размере 15 % от размера платы за подключение, указанной в п.4.1 настоящего договора, что составляет 1.579.989,43 рублей (в том числе НДС 18 %), осуществляется в срок до 31 марта 2009 г. на основании выставленного счета Исполнителя;

четвертый платеж в размере 15 % от размера платы за подключение, указанной в п.4.1 настоящего договора, что составляет 1.579.989,43 рублей (в том числе НДС 18 %), осуществляется в срок до 30 апреля 2009 г. на основании выставленного счета Исполнителя;

пятый платеж в размере 15 % от размера платы за подключение, указанной в п.4.1 настоящего договора, что составляет 1.579.989,43 рублей (в том числе НДС 18 %), осуществляется в срок до 31 мая 2009 г. на основании выставленного счета Исполнителя;

шестой платеж в размере 25 % от размера платы за подключение, указанной в п.4.1 настоящего договора, что составляет 2.633.315,70 рублей (в том числе НДС 18 %), осуществляется в срок до 30 июня 2009 г. на основании выставленного счета Исполнителя.

Плата за подключение, предусмотренная п. 4.1. настоящего договора, не оплачивается Заказчиком, если для подключения объекта к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, и Исполнитель осуществил подключение объекта к сети инженерно-технического обеспечения без проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети (подп. 3 п. 14 Постановления Правительства РФ № 360 от 09.06.2007г.).

В случае проведения Исполнителем мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети, к которой был подключен объект, Исполнитель указывает перечень проведенных мероприятий в акте выполненных работ, и прилагает к акту следующие документы:

-документы, подтверждающие проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети;

-расчет, подтверждающий расходы Исполнителя по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения объекта Заказчика на границе земельного участка (подп.2 п. 14 Постановления Правительства РФ № 360 от 09.06.2007г.).

Оплата производится при условии предоставления Заказчику акта, документов, подтверждающих проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети, к которой был подключен объект и расчета.»

ЖСК «Чкаловский» в обоснование предложенной редакции Договора (то есть в редакции протокола согласования разногласий №2), сообщил следующее.

1.Относительно абз.2 пункта 1.1. Договора:

По мнению ОАО «ТГК-9», подключение жилого дома по бул. ФИО8, 10, к сетям инженерно-технического обеспечения должно производится на основании Инвестиционной программы «Развитие системы централизованного теплоснабжения города Екатеринбурга на период с 2007 по 2009 года», утвержденной Решением Екатеринбургской городской Думы от 27.03.2007г. № 15/39 (далее по тексту - Инвестиционная программа).

ЖСК «Чкаловский» считает, что подключение объекта к инженерным сетям не может производиться на основании указанной программы, поскольку она не предусматривает порядок подключения объектов строительства к инженерным сетям, а также не предусматривает мероприятия, относящиеся к теплоснабжению Жилого дома. Согласно преамбулы Решения № 15/39, инвестиционная программа принята для целей реализации Программы «Комплексное развитие систем коммунальной инфраструктуры муниципального образования «город Екатеринбург» до 2015 года» и формирования платы за подключение к сетям ОАО «ТГК-9».

Порядок заключения и исполнения договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры регламентируется Постановлением Правительства РФ № 360 от 09.06.2007г. «Об утверждении правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры», а не Инвестиционной программой.

В силу положений п.4.ст. 426 Гражданского кодекса РФ, правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров могут издавать Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти.

Таким образом, на муниципальном уровне не могут быть приняты нормативные акты, регламентирующие порядок заключения и исполнения публичных договоров. Принимая во внимание, что Договор является публичным, ОАО «ТГК-9» обязано при заключении Договора руководствоваться Правилами заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденными Постановлением Правительства № 360. Поэтому считаем, что подключение к сетям инженерно-технического обеспечения должно производиться на основании Постановления Правительства № 360, а не на основании Инвестиционной программы.

2.Относительно абз.2 пункта 2.1. Договора:

По мнению ОАО «ТГК-9» под сетями инженерно-технического обеспечения понимается совокупность имущественных объектов, непосредственно используемых в процессе теплоснабжения. Однако, ЖСК «Чкаловский» считает, что при теплоснабжении Жилого дома используются не все инженерные сети ОАО «ТГК-9». Поэтому считаем, что в Договоре под сетями инженерно-технического обеспечения должны пониматься только те объекты Ответчика, которые используются при исполнении Договора.

3.Относительно пункта 3.1.1. Договора:

ОАО «ТГК-9» считает, что в рамках Договора ЖСК «Чкаловский» обязан оплатить выполнение мероприятий по подключению, предусмотренных Инвестиционной программой.

ЖСК «Чкаловский» считает, что поскольку Инвестиционная программа не предусматривает ни одного мероприятия, направленного на развитие систем теплоснабжения, относящихся к Жилому дому, и следовательно не имеет какого-либо отношения к Договору, Истец не обязан оплачивать указанные мероприятия. Согласно п. 1.1. Договора, ЖСК «Чкаловский» обязан оплатить услуги Ответчика по подключению Жилого дома, а не выполнение мероприятий Инвестиционной программы.

4.Относительно пункта 3.3.3. Договора:

ОАО «ТГК-9» настаивает на том, что срок подключения жилого дома № 10 по бул. ФИО8 должен быть определен сроком действия Инвестиционной программы - до 31.12.2009г. Однако, учитывая, что Ответчик фактически произвел подключение Жилого дома к теплоснабжению до 26 декабря 2008 года, что подтверждается Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию № RU 66302000-408/08 от 26.12.08 (Приложение № 25 к настоящему заявлению), считаем, что у ОАО «ТГК-9» отсутствуют причины для отказа Истцу в согласовании его редакции Договора.

5.Относительно пункта 4.2. Договора:

По мнению ОАО «ТГК-9», Истец обязан произвести оплату за подключение в размере 10 533 262,85 рублей исходя из заявленной нагрузки объекта капитального строительства (1,01 Гкал/час) и тарифа на подключение (8 838 112,81 руб.).

ЖСК «Чкаловский» считает, что плата должна взиматься в случаях и порядке, предусмотренном действующими нормативными документами, а именно:

1) Согласно п. 14 Постановления Правительства РФ № 360 от 09.06.2007г. «Об утверждении правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры» (далее по тексту - Постановление № 360), плата за подключение взимается, если:

- объект строительства подключается к сети инженерно-технического обеспечения, в отношении которой предусмотрено проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети в инвестиционной программе организации - исполнителя по договору о подключении. В этом случае, плата взимается исходя из тарифов, установленных органом местного самоуправления;

- объект строительства подключается к сети инженерно-технического обеспечения, в отношении которой требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети, но в инвестиционной программе эти мероприятия не предусмотрены либо отсутствует инвестиционная программа. В этом случае, плата взимается в размере, согласованном сторонами исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей для подключения объекта на границе земельного участка.

В силу положений подп. 3 п. 14 Постановления № 360, если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.

Истцом заявлено ходатайство об уточнении п. 3.3.3 договора: «Обеспечить подключение объекта в соответствии с требованиями действующего законодательства и при наличии следующих условий….» (далее по тексту)

Суд принимает ходатайство истца на основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку это не противоречит действующему законодательству и не нарушает права других лиц.

По ходатайству ответчика к материалам дела приобщен отзыв. В своем отзыве ответчик пояснил следующее. Договор заключается на основании Инвестиционной программы. В инвестиционной программе ОАО «ТГК-9» указаны мероприятия, свидетельствующие о необходимости увеличения мощности по производству тепловой энергии (Ново-Свердловской ТЭЦ).

Необоснованно требование истца включения в п. 4.2 указания о необходимости приложения к акту выполненных работ документов, подтверждающих проведение мероприятий, и расчет, подтверждающий расходы. Ни один нормативный документ не регламентирует отчетность организации, которой принадлежат сети, перед заказчиком.

Предлагаемая истцом формулировка абзаца 2 пункта 2.1 договора фактически идентична договорной, абонент предлагает добавить слово «объекта».

Однако ответчик не согласен с данной редакцией. Понятие «сетей инженерно-технического обеспечения» изложено в п. 2 Правил определения и представления технических условий. Текст договора полностью повторяет данное понятие. Сети исполнителя – это совокупность имущественных объектов, непосредственно используемых в процессе тепловодоснабжения, и используются они не только для конкретного заказчика. Тем более, в понятие совокупность имущественных объектов входят такие объекты, как теплоэлектростанции и магистральные и магистральные трубопроводы, и они никак не могут быть индивидуальными для конкретного заказчика. Индивидуальными для заказчика могут быть внутриквартальные сети, которые подводятся только к конкретному объекту.

Отличие текста п. 3.1.1 договора от предлагаемой редакции истцом заключается в том, что в тексте п. 3.1.1 договора упомянута Инвестиционная программа по уже изложенным выше причинам. Кроме того, в протоколе согласования разногласий № 2 истец добавил в этот пункт фразу «с учетом положений п. 4.2 договора», хотя в протоколе разногласий данной фразы не было. Считаем, что в п. 3.1.1., в котором речь идет об обязанностях оплаты заказчиком, нет необходимости делать ссылку на п. 4.2, который регламентирует порядок расчетов. Это разные разделы договора, имеющие самостоятельные значения.

Желание истца указать в п. 3.3.3 договора срок подключения «до 31.12.2008г.» ничем не мотивировано. Подключение абонента может быть произведено при выполнении условий, указанных во втором абзаце п. 3.3.3. Тот факт, что при отсутствии заключенного договора объект истца был подключен на строительные нужды с целью завершения отделочных работ и окончания строительства в конце 2008г., не может являться основанием обязанности исполнителя-ответчика по делу – указывать такой срок подключения. Доказательства выполнения этих условий не представлены до сих пор.

При получении протокола разногласий № 1 ОАО «ТГК-9» полностью согласовало редакцию истца п. 4.2 договора – Порядок расчетов, предложенную заказчиком-истцом. Поскольку спора по порядку расчета нет, у истца не было оснований включать данное условие в иск.

Еще раз подтверждаю свою непоследовательность (по примеру п.3.1.1), истец в протоколе согласования разногласий № 2 добавил абзац, который не может быть принять ОАО «ТГК-9» в связи с тем, что: во-первых, нет никакой необходимости включать в договор содержание п. 14 Постановления № 360.

Во-вторых, нет необходимости указывать в договоре условия, взаимно исключающие друг друга.

Договор может быть заключен в трех случаях:

- или на основании Инвестиционной программы, в которую включены мероприятия по увеличению мощности сети,

- или при отсутствии утвержденной Инвестиционной программы исходя из расходов по созданию сетей на границе земельного участка,

- или в случае, когда при подключении объекта не требуется мероприятий по увеличению мощности сети.

Оценка обстоятельств того, какой договор заключается, находится за рамками договора.

От Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по ходатайству приобщены объяснения по делу. В своем объяснении Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области пояснило, что фактически непосредственное подключение жилого дома к теплоснабжению осуществлено через сети МУП «Екатеринбургэнерго» (врезка в сети МУП «Екатеринбургэнерго» через тепломагистарль ОАО «ТГК-9»). Данное обстоятельство подтверждается планом тепловых сетей в масштабе 1:500 к проекту теплоснабжения 06-16.П-21-00-ТС, выполненному ООО «Архппроект» в 2007 году, на котором значится отметка, что сетей ОАО «ТГК-9» нет, и штамп ОАО «ТГК-9» о согласовании такового.

Таким образом, для ЖСК «Чкаловский» организацией коммунального комплекса, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения ОАО «ТГК-9» не является. Поэтому ссылка ОАО «ТГК-9» в обоснование внесения платы на Инвестиционную программу не может быть признана правомерной.

Поскольку урегулирование договорных отношений между ЖСК «Чкаловский» и МУП «Екатеринбургэнерго» не является предметом настоящего судебного разбирательства, а ОАО «ТГК-9» не является по отношению к ЖСК «Чкаловский» организацией коммунального комплекса, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, постольку настоящее дело подлежит прекращению.

В представленном отзыве Администрация г. Екатеринбурга пояснила следующее. Инвестиционная программа ОАО «ТГК-9» легитимна, финансирование ее должно осуществляться за счет платы за подключение вновь создаваемых (реконструируемых) объектов.

Объекты коммунальной инфраструктуры ОАО «ТГК-9» технологически связаны с сетями ЕМУП «Екатеринбургэнерго», осуществляющего передачу тепловой энергии потребителям. Без участия указанных сетей невозможно выполнить обязательства по договору купли-продажи тепловой энергии.

Учитывая, что сети и иные объекты ОАО «ТГК-9» и ЕМУП «Екатеринбургэнерго» составляют единую технологически связанную систему коммунальной инфраструктуры централизованного теплоснабжения, отсутствие у ЕМУП «Екатеринбургэнерго» утвержденных инвестиционной программы и тарифы на подключение, примени тариф на подключение вновь создаваемых (реконструируемых) объектов истца к системе коммунальной инфраструктуры, установленный для ОАО «ТГК-9», договор на подключение также должен заключаться ОАО «ТГК-9».

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения сторон, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

28 ноября 2008г. жилищно-строительный кооператив «Чкаловский» обратился в филиал «Свердловтеплосбыт» Открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 9 с заявлением о подключении построенного 18-этажного жилого дома по адресу: <...> к теплоснабжению. ЖСК «Чкаловский» является заказчиком-застройщиком жилого дома № 10 по адресу: г. Екатеринбург, бул. ФИО8.

11.12.2008г. филиал «Свердловтеплосбыт» ОАО «ТГК-9» направил в адрес ЖСК «Чкаловский» для подписания договор № 36/62-2008ОК о подключении объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

При заключении договора о подключении объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения между истцом и ответчиком возникли разногласия по условиям договора.

Жилищно-строительный кооператив «Чкаловский» направил Обществу протокол разногласий № 1 по пунктам 1.1 (абз. 2), 2.1 (абз.2), 3.1.1, 3.3.3, 4.2 договора.

В свою очередь ответчик, не согласившись с условиями договора, предложенными в редакции истца, оформил протокол согласования разногласий от 11.12.2008г. № 1 к договору.

Истец, не согласившись с условиями договора по спорным пунктам, представленным в редакции ответчика, направил в его адрес протокол согласования разногласий № 2 от 12.02.2009г. к договору, в котором указал, что пункты 1.1 (абз. 2), 2.1 (абз.2), 3.1.1, 3.3.3, 4.2 договора являются для кооператива существенными, и в случае несогласования указанных пунктов, договор не может являться заключенным.

Филиал «Свердловтеплосбыт» ОАО «ТГК-9» подписал протокол разногласий № 2 к договору с протоколом согласования разногласий № 3 от 04.03.2009г., предложив ЖСК «Чкаловский» в случае несогласия с предложенной редакцией договора передать разногласия на рассмотрение суда.

Согласно п. 2 ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации при отклонении протокола разногласий сторона, направившая протокол разногласий вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В соответствии со ст. 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании ст. 445 Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяется в соответствии с решением суда.

При заключении договора о подключении объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения между ЖСК «Чкаловский « и ОАО «ТГК-9» возникли разногласия по пунктам 1.1., 2.1, 3.1.1, 3.3.3, 4.2 договора.

ЖСК «Чкаловский» представил следующую редакцию спорных пунктов договора:

По мнению ОАО «ТГК-9» подключение жилого дома по бул. ФИО8, 10 к сетям инженерно-технического обеспечения должно производится на основании Инвестиционной программы «Развитие системы централизованного теплоснабжения города Екатеринбурга на период с 2007 по 2009года», утвержденной Решением Екатеринбургской городской Думы от 27.03.2007г. № 15/39.

Согласно п.п. 7, 10 Градостроительного кодекса Российской Федерации технические условия, предусматривающие максимальную нагрузку и сроки подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, срок действия технических условий, а также информация о плате за их подключение предоставляются организациями, осуществляющими эксплуатацию инженерно-технического обеспечения. Порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Пунктом 15 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006г. № 83, подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения осуществляется на основании договора. Порядок заключения и исполнения указанного договора, существенные условия такого договора, права и обязанности сторон определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Порядок заключения и исполнения договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры регламентируется Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007г. № 360 « Об утверждении правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры.

В соответствии с п. 5 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры договор о подключении является публичным договором и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных этими Правилами.

Согласно ст. 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, действующими в момент его заключения.

В соответствии с п. 11 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства от 13.02.2006г. № 83, если для подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно- технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения, плата за подключение не взимается. Если у организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение объектов капитального строительства, отсутствуют утвержденные инвестиционные программы, подключение осуществляется без взимания платы за подключение, а вместо информации о плате за подключение выдаются технические условия в соответствии с пунктом 7 названных Правил.

Пунктом 14 Правил, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007г. № 360 установлен не только размер платы за подключение, но и основания её взимания:

1) Если в утвержденную в установленном порядке инвестиционную программу организации коммунального комплекса - исполнителя по договору о подключении ( далее - инвестиционная программа исполнителя) включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства , и установлены тарифы на подключение к системам коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов капитального строительства ( далее – тариф на подключение), размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки – для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение. При включении мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения в утвержденную инвестиционную программу исполнителя, но в случае отсутствия на дату обращения заказчика утвержденных в установленном порядке тарифов на подключение, заключение договора о подключении откладывается до момента установления указанных тарифов;

2) При отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, размер платы за подключение, указываемый в договоре о подключении, определяется соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта на границе земельного участка;

3) Если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.

Инвестиционная программа «Развитие системы централизованного теплоснабжения города Екатеринбурга на период с 2007 по 2009года», утверждена Решением Екатеринбургской городской Думы от 27.03.2007г. № 15/39.

В обоснование возражений относительно включения пунктов 1.1, 3.1.1 в редакции истца ОАО «ТГК-9» ссылается на наличие инвестиционной программы, а также проведенные ответчиком мероприятия по увеличению мощности Ново-Свердловской ТЭЦ, от которой на объект истца поступает тепловая энергия.

В соответствии с п. 7 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006г. № 83 условия подключения должны предусматривать подключение в пределах границ земельного участка, за исключением случаев, установленных п. 7 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Жилой дом по бул. ФИО8 в г. Екатеринбурге подключен непосредственно к сетям МУП «Екатеринбургэнерго», а не ОАО «ТГК-9». Сети жилого дома врезаны в теплокамеру 30-30 тепломагистрали МУП «Екатеринбургэнерго», а тепломагистраль МУП «Екатеринбургэнерго» врезана в теплокамеру 31-04 тепломагистрали СТС М-31 ОАО «ТГК-9».

Таким образом, ОАО «ТГК-9» не является организацией, эксплуатирующей сети, к которым подключен жилой дом на бул. ФИО8, 10 в г. Екатеринбурге. Эксплуатирующей организацией в отношении указанных сетей является МУП «Екатеринбургэнерго».

Представленная ответчиком инвестиционная программа не предусматривает каких-либо мероприятий, направленных на развитие систем теплоснабжений, относящихся к жилому дому, расположенному в г. Екатеринбурге бул. ФИО8, 10.

Указанная программа не предусматривает порядок подключения объектов строительства к инженерным сетям, и не предусматривает мероприятий, относящихся к теплоснабжению жилого дома, расположенному по адресу: г. Екатеринбург, бул. ФИО8, 10., в связи с чем, ссылка в договоре на инвестиционную программу не обоснована.

Толкование ответчиком понятия «сеть инженерно-технического обеспечения, к которой должен подключаться объект капитального строительства» трактуется ответчиком расширительно – сети и иные объекты ОАО «ТГК-9» и ЕМУП «Екатеринбургэнерго», составляющие единую технологически связанную систему коммунальной инфраструктуры централизованного теплоснабжения.

Однако, такое утверждение не основано на положениях Правил № 83 и Правил № 360, поскольку в них речь идет не о всей системе коммунальной инфраструктуры муниципального образования, а только тех сетях инженерно-технического обеспечения к которым планируется подключение объектов потребителя.

Согласно ст. 12 Федерального закона «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения, входящим в систему коммунальной инфраструктуры муниципального образования, устанавливается для лиц, осуществляющих строительство и (или) реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта, в случае, если данная реконструкция повлечет за собой увеличение потребляемой нагрузки реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта.

Ново-Свердловская ТЭЦ, о реконструкции которой упоминается в инвестиционной программе, не является сетью, к которой подключен жилой дом, хотя и входит в систему коммунальной инфраструктуры муниципального образования.

В соответствии с п. 1 п. 14 Правил № 360 плата за подключение должна взиматься, если в инвестиционной программе предусмотрены мероприятия по увеличению мощности и пропускной способности сети, к которой подключается объект истца.

Несостоятельны ссылки ответчика на то, что ОАО «ТГК-9» не обязано доказывать необходимость реконструкции в целях увеличения мощностей, подтверждать выполнение работ при заключении договора.

Согласно п. 14 Постановления Правительства Российской Федерации № 360 от 09.06.2007г. «Об утверждении правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, плата за подключение взимается если: объект строительства подключается к сети инженерно-технического обеспечения, в отношении которой предусмотрено проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети в инвестиционной программе организации – исполнителя по договору о подключении, В этом случае, плата взимается исходя из тарифов, установленных органом местного самоуправления; объект строительства подключается к сети инженерно-технического обеспечения, в отношении которой требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети, но в инвестиционной программе эти мероприятия не предусмотрены либо отсутствует инвестиционная программа. В этом случае, плата взимается в размере, согласованном сторонами исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей для подключения объекта на границе земельного участка.

Если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается (подп. 3 п. 14 Правил № 360).

То есть плата за подключение должна взиматься в том случае, если в инвестиционной программе предусмотрены мероприятия, связанные с увеличением мощности или пропускной способности сетей к которым произведено подключение объекта.

Ответчиком не представлены доказательства проведения каких-либо мероприятий по увеличению мощности и пропускной способности сетей, которые подключены к жилому дому по ул. ФИО8, 10.

Ответчик не доказал несение расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения объекта.

В пункте 2 правил № 360 предусмотрено, что исполнитель по договору о подключении обязан выполнить не только подключение, но и действия по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта.

Согласно п. 4 Правил для подготовки системы коммунальной инфраструктуры к подключению объектов капитального строительства исполнитель на эксплуатируемых им сетях инженерно-технического обеспечения осуществляет мероприятия по увеличению их мощности и (или) пропускной способности, включая создание новых объектов, а в случае необходимости обеспечивает осуществление таких мероприятий иными организациями коммунального комплекса, эксплуатирующими технологически связанные сети соответствующего вида.

При этом, в рамках названного договора организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязуется осуществить действия по созданию (реконструкции) систем коммунальной инфраструктуры до точек подключения на границе земельного участка.

Исполнитель должен документально подтвердить совершение им действий по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта ( включая и мероприятия по увеличению мощности и пропускной способности сети ).

При таких обстоятельствах дела требование истца о заключении договора по спорным пунктам: абз 1 п. 1.1 , абз. 3.1.1., п. 3.3.3 (с учетом уточнения) п. 4.2 в его редакции, а именно:

4) пункт 3.3.3. Договора:«Обеспечить подключение объекта в соответствии с требованиями действующего законодательства и при наличии следующих условий: ... (далее по тексту)»;

На основании изложенного, руководствуясь ст. 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1.Принять пункты 1.1. (абз 2), 2.1 (абз. 2), 3.1.1, 3.3.3, 4.2 договора от 11.12.2008г. № 36/62-2008ОК о подключении объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в следующей редакции:

2. Взыскать с Открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 9» (ИНН <***>; ОГРН <***>) в пользу Жилищно-строительного кооператива «Чкаловский» (ИНН <***>; ОГРН <***>) в возмещение расходов ситца по уплате государственной пошлины, понесенных при подаче иска, денежные средства в размере 2000 руб.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fasuo.arbitr.ru.

Судья М. Г. Усова