Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в судебном заседании заявление Открытого акционерного общества энергетики и электрификации «Севкавказэнерго» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по РСО-Алания (ОГРН <***>, ИНН <***>) о признании незаконными и отмене постановления от 14.05.2015 по делу №04-09-Р/13-05-15

В судебном заседании принимали участие:

от заявителя – ФИО1 по доверенности от 11.03.2015,

от УФАС по РСО-Алания – ФИО2 по доверенности от 07.10.2014 №08/14.

Суд установил: Открытое акционерное общество энергетики и электрификации «Севкавказэнерго» (далее – общество, ОАО «Севкавказэнерго») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по РСО-Алания (далее – управление, антимонопольный орган) о признании незаконными и отмене постановления от 14.05.2015 по делу №04-09-Р/13-05-15.

Оспариваемым постановлением антимонопольный орган признал ненадлежащей рекламой объявление «Заплати вовремя за электроэнергию и выиграй приз!», опубликованную ОАО «Севкавказэнерго» в газете «Северная Осетия» от 07.03.2015 №39 (23789), признал ОАО «Севкавказэнерго» нарушившим требования части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе). Антимонопольный орган признал ОАО «Севкавказэнерго» виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначил ему наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Заявитель представил дополнение к заявлению №015/1016 от 29.10.2015, в котором просит отказать в заявленных требованиях в связи с малозначительностью совершенного им административного правонарушения.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержала требования заявления и дополнения к нему. Пояснила, что объявление «Заплати вовремя за электроэнергию и выиграй приз!» является не рекламой, а стимулирующим мероприятием, направленным на повышение платежной дисциплины абонентов. Данная акция не направлена на привлечение внимания к энергоснабжающей организации или оказываемым ею услугам.

Указанная в объявлении информация предназначена для потребителей – физических лиц, погасивших долги с 1 марта до 31 марта, что свидетельствует об отсутствии условия о предназначенности рекламной информации неопределенному кругу лиц. Призы разыгрываются исключительно среди контрагентов ОАО «Севкавказэнерго», уже состоящих с ним с договорных отношениях и имеющих задолженность по оплате электрической энергии.

Антимонопольный орган в письменном отзыве, дополнениях к нему и его представитель в судебном заседании требования заявителя считали необоснованными и неподлежащими удовлетворению, сославшись на следующее.

Разместив указанную информацию о проведении лотереи в республиканской газете «Северная Осетия», общество адресовало ее неопределенном кругу лиц - каждому жителю Северной Осетии. Рекламное объявление не содержит однозначного указания на то, что оно адресовано именно абонентам – должникам общества, поскольку в заголовке сообщения указано: ОАО «Севкавказэнерго» проводит лотерею для потребителей – физических лиц». «Заплати вовремя за электроэнергию и выиграй приз!»

Указанная в объявлении информация направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования – лотерее, формированию и поддержанию интереса к ней. Объявление «Заплати вовремя за электроэнергию и выиграй приз!» является рекламой игры «лотерея».

Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, суд установил следующее.

В целях осуществления государственного контроля соблюдения хозяйствующими субъектами требований Закона о рекламе УФАС по РСО-А был произведен анализ рекламного материала, опубликованного в республиканской ежедневной газете «Северная Осетия» от 07.03.2015 №39/26789.

Установив, что общество не имело право на проведение стимулирующего мероприятия с указанием на проведение лотереи, а рекламное объявление вводило в заблуждение потребителей рекламы, определением от 01.04.2015 УФАС по РСО-А возбудило дело №04-16/02-04-15 по признакам нарушения обществом законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно, Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе).

При рассмотрении дела антимонопольным органом было установлено следующее.

Обществом в республиканской ежедневной газете «Северная Осетия» от 07.03.2015 за №39/26789 была размещена информация следующего содержания:

«ОАО «Севкавказэнерго» проводит лотерею для потребителей - физических лиц «Заплати вовремя за электроэнергию и выиграй приз!» Каждый житель Северной Осетии, погасивший долги за электроэнергию в любом отделении ОАО «Севкавказэнерго» с 1 марта до 31 марта 2015 г., сможет участвовать в розыгрыше ценного приза! Розыгрыш путем компьютерной жеребьевки пройдет 7 апреля в присутствии независимой тиражной комиссии ОАО «Севкавказэнерго» (ул. Тамаева, 19). Награждение ценными призами состоится 10 апреля в ОАО «Севкавказэнерго» (ул. Тамаева, 19). Спешите заплатить за электроэнергию и выиграть ценный приз! Информация об условиях, сроках, правилах на сайте sevkavenergo.ru» .

В соответствии со статьей 3 (абз.5) Закона о рекламе ОАО «Севкавказэнерго» являлось рекламодателем.

Проанализировав информацию, содержащуюся в указанном объявлении, антимонопольный орган установил:

= информация, опубликованная в газете, являлась рекламой стимулирующего мероприятия – лотереи;

= рекламное объявление ввело потребителей рекламы в заблуждение, содержало недостоверную информацию, так как в нарушение статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-ФЗ «О лотереях» и Федерального закона от 28.12.2013 №416-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О лотереях» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» ОАО «Севкавказэнерго» не является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на проведение лотереи;

= обществом сформировано ложное представление у потребителей о фактическом призовом фонде мероприятия, так как он не зависел от выручки проводимого мероприятия, а был заранее утвержден приказом от 02.02.2015 №47.

Постановлением от 14.05.2015 по делу №04-09-Р/13-05-15 антимонопольный орган привлек общество к административной ответственности, определив, что изученная информация обладает всеми квалифицирующими признаками рекламы, поскольку направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования - стимулирующей «лотереи», условия проведения которой указаны в рекламе: наличие призового фонда, тиражной комиссии, оборудования (компьютерная жеребьевка), розыгрыш призов, а также то, что рекламное объявление направлено на формирование и поддержание интереса к лотерее и адресовано неопределенному кругу лиц, признал общество нарушившим требования части 7 статьи 5 Закона о рекламе.

Не согласившись с указанными постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконными и отмене.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 5.3.1.1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 года № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе», Федеральная антимонопольная служба осуществляет контроль за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления антимонопольного законодательства, законодательства о естественных монополиях, законодательства о рекламе (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа).

Таким образом, оспариваемое обществом постановление вынесено антимонопольным органом в рамках предоставленных ему полномочий.

Согласно статье 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации. В силу статей 123 Конституции Российской Федерации, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

Согласно части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решения, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 4 статьи 210 АПК РФ, предусмотрено, что по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Отношения в сфере рекламы, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, регулируются Законом о рекламе. Целями названного закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы (статья 1 Закона о рекламе).

В силу пунктов 1, 2 и 4 статьи 3 Закона о рекламе рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; ненадлежащая реклама - это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Согласно части 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации, и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В соответствии с частью 6, 7 и 8 статьи 38 Закона о рекламе рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2 - 8 статьи 5 настоящего Закона.

Пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 « 138-ФЗ «О лотереях» (далее - Закон о лотереях) предусмотрено, что лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

В соответствии со статьей 2 Закона о лотереях организатор лотереи - Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации и получившее в соответствии с настоящим Федеральным законом право на проведение лотереи юридическое лицо. Организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта) и несет ответственность перед участниками лотереи за исполнение своих обязательств по договору (контракту).

Согласно пункту 1 статьи 6 закона о лотереях разрешение на проведение лотереи выдается заявителю федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления на срок не более чем пять лет на основании заявления о предоставлении указанного разрешения.

Таким образом, из анализа норм действующего законодательства в сфере регулирования организации лотереи следует, что лицом, которое осуществляет проведение лотереи, является организатор, на которого возложена обязанность по получению соответствующего разрешения на ее проведение.

Суд считает правомерными выводы антимонопольного органа о том, что рекламное объявление, опубликованное обществом 07.03.2015 в газете «Северная Осетия», содержит однозначно воспринимаемую информацию о том, что оно является организатором лотереи, тогда как ОАО «Севкавказэнерго» не является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на проведение лотереи, и не является оператором лотереи на основании заключенного с организатором лотереи контракта. Доказательств обратного в материалы дела не представлено, в связи с чем, потребители рекламы введены обществом в заблуждение относительно его прав на проведение лотереи.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 10 Закона о лотереях размер призового фонда лотереи по отношению к выручке от проведения лотереи должен составлять не менее чем 50 процентов.

Судом установлено и не оспаривалось представителем заявителя в судебном заседании, что Общество, называя стимулирующее мероприятие лотереей, призовой фонд формировало не за счет 50 процентов выручки, а на основании приказа № 47 от 02.02.2015 ОАО «Россети» (ОАО «Севкавказэнерго»), в котором указано, что финансово-экономическому департаменту необходимо обеспечить финансирование расходов, запланированных на 1 квартал 2015 года в статьях «PR-услуги» и «культурно- массовые мероприятия» (пункт 5 Приказа).

Таким образом, суд считает правомерным вывод антимонопольного органа о том, что Обществом сформировано ложное представление у потребителей о фактическом призовом фонде так называемой лотереи, поскольку призовой фонд фактически не зависит от выручки, проводимого мероприятия, а был заранее утвержден приказом Общества.

В оспариваемом постановлении антимонопольный орган сослался на то, что общество неправомерными действиями ввело в заблуждение 220 тысяч человек, которые стали участниками лотереи.

Исходя из буквального прочтения размещенной обществом рекламной информации, следует, что она направлена неопределенному кругу лиц – лицам, имеющим задолженность, и лицам, не имеющим задолженность, т.е. каждому из потребителей ОАО «Севкавказэнерго», в том числе и гражданам-должникам общества. Указанное также подтверждается той частью информации в рекламе, которая направлена на привлечение к ней внимания всех потребителей общества – «Заплати вовремя за электроэнергию и выиграй приз!».

Судом также сделан вывод о несостоятельности доводов общества о том, что реклама направлена только абонентам-должникам общества, так как она не содержит однозначного указания на то, что она адресована исключительно физическим лицам, являющимся должниками перед ОАО «Севкавказэнерго» - оплата услуг за электроэнергию не является понятием, равнозначным оплате задолженности за электроэнергию.

На основании изложенного, отсутствие достоверной информации о характере проводимого стимулирующего мероприятия (акция, а не лотерея; привлечение внимания неопределенного круга лиц), а также об организаторе лотереи, которая является существенной информацией для потребителей рекламы, является нарушением части 7 статьи 5 Закона о рекламе, в связи с чем, в удовлетворении требований общества о признании незаконным и отмене постановления от 14.05.2015 по делу №04-09-Р/13-05-15 следует отказать.

Суд также не усматривает оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ и признания совершенного Обществом правонарушения малозначительным.

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Согласно пункту 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях.

Оценив характер и степень общественной опасности административного правонарушения, допущенного Обществом, принимая во внимание отсутствие исключительных обстоятельств совершения правонарушения, суд приходит к выводу об отсутствии в данном случае оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ и признания совершенного Обществом правонарушения малозначительным.

Устранение Обществом нарушений законодательства о рекламе по постановлению УФАС по РСО-Алания, а также совершение правонарушения впервые не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу части 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания, в рассматриваемом случае административным органом с учетом вышеуказанных обстоятельств назначено Обществу наказание в минимальном размере, установленном санкцией части 1 статьи 14.3 КоАП РФ. Избранная административным органом мера ответственности отвечает требованиям статей 3.1, 3.5 и 4.1 КоАП РФ и согласуется с принципами юридической ответственности.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

р е ш и л:

ОАО «Севкавказэнерго» отказать в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления УФАС по РСО-Алания от 14.05.2015 по делу №04-09-Р/13-05-15.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с момента его принятия.

Судья М.С.Носенко