Гражданский кодекс часть 1

о признании незаконным и отмене постановления от 19.03.2013 №58-13-23/пн о привлечении к административной ответственности по части 9 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии:

от заявителя- директор ФИО1; ФИО2 по доверенности,

от РОФСФР России в ЮФО – не явились,

установил: закрытое акционерное общество «ОС-ФАРМ» (далее – ЗАО «ОС-ФАРМ» обратилось в суд с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе (далее – РОФСФР России в ЮФО) о признании незаконным и отмене постановления от 19.03.2013 №58-13-23/пн о привлечении к административной ответственности по части 9 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявление общества и доводы его представителей в судебном заседании обоснованы следующим.

02.11.2012 Отделение направило в адрес общества повторное предписание, идентичное предписанию от 24.12.2012, на которое обществом направлены соответствующие документы. Не имея результата рассмотрения документов, представленных обществом по предписанию от 02.11.2011, предписание от 24.12.2012 не подлежало исполнению.

По ранее выданным обществу предписаниям от 05.08.2011 № 58-11-ГК-04/1037, от 31.08.2011 №58-ГК-06/9507 общество предпринимало меры для их выполнения, направляя в адрес отделения документы для регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска, что подтверждается письмами от 07.09.2011, 17.10.2011, 05.12.2011.

14.10.2011 обществом в адрес Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в ЮФО направлены документы для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, в том числе и платежное поручение об уплате госпошлины.

Письмом от 10.11.2011 №58-11-ГК-06/7102 отделение уведомило общество об отсутствии надлежаще оформленных платежных документов, не конкретизировав, что является ненадлежащим в представленном в их адрес платежном поручении.

Письмом от 22.12.2011 №58-11-ГК-06/8830 отделение уведомило общество о проведении проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации, указав, что эмитентом представлено заявление с противоречивой информацией в части количества ценных бумаг и их номинальной стоимости, а также повторно истребовало ранее представленные документы.

По мнению общества, противоречий в представленных им в отделение документах не имеется, общество представило в регистрирующий орган все документы, которыми располагало и могло восстановить после смерти руководителя.

Письмом от 16.02.2012 №58-АСУ-06/1470 отделение уведомило общество о приостановлении эмиссии ценных бумаг, перечислив в данном уведомлении нормы стандартов эмиссии без конкретных указаний для общества.

Письмом от 09.07.2012 № 58-12-АСУ-06/7944 отделение сообщило обществу об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций. 02 ноября 2012 отделением в адрес общества направлено повторное предписание о представлении документов для регистрации выпуска ценных бумаг.

19.12.2012 обществом в адрес отделения направлены документы. Поскольку общество не

получало уведомления об отказе в регистрации выпуска ценных бумаг после повторного направления в адрес отделения документов, выдача предписания от 24.12.2012 не соответствует действующему законодательству.

В предписаниях отделения не конкретизировано, каким образом общество должно исполнить требования регистрирующего органа, что делает их заведомо неисполнимыми, в то время как общество все предписания исполняет доступными способами.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в ЮФО представило письменный отзыв от 31.05.2013 № 58-13-ГК-09/5671, в котором заявленное требование не признало по следующим основаниям.

В соответствии с п.1. ст.1 № 174-ФЗ "О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации" (далее- Федерального закона № 174-ФЗ) выпуски акций, размещенные до вступления в силу Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" без государственной регистрации, подлежат государственной регистрации в соответствии с настоящим Федеральным законом, т.е. со статьями 19 и 25 данного закона.

Согласно статье 3 Федерального закона № 174-ФЗ данный закон вступает в силу по истечении 10 дней со дня его официального опубликования (опубликован в "Российской газете" от 7.12.2003 г. N 253).

ЗАО «ОС-ФАРМ» зарегистрировано 31.01.1996года в качестве юридического лица при создании и должно было представить не позднее одного года со дня вступления в силу Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (до 28.12.2004) документы для государственной регистрации выпуска акций.

Таким образом, ЗАО «ОС-ФАРМ» с 28.12.2003 в силу закона обязано было представить документы в регистрирующий орган для регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Однако ЗАО «ОС-ФАРМ», являясь эмитентом, нарушило требования главы V (ст. 19) Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и не представило в РО ФСФР России в ЮФО документы, необходимые для государственной регистрации выпуска ценных бумаг при создании общества.

В связи с этим 24.12.2012 РО ФСФР России в ЮФО направило в адрес ЗАО «ОС-ФАРМ» предписание №58-12-ГК-06/14617 о подготовке и представлении в регистрирующий орган документов для регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Предписание было направлено в адрес ЗАО «ОС-ФАРМ» заказным письмом и согласно почтовому уведомлению о вручении было получено обществом 09.01.2013.

При рассмотрении дела об административном правонарушении установлено, что ЗАО «ОС-ФАРМ» не выполнило предписание РО ФСФР России в ЮФО от 24.12.2012 № 58-12-ГК-06/14617 и не представило запрашиваемые документы. После составления протокола об административном правонарушении общество представило письменные объяснения по существу правонарушения (вх.№ 58-13-4512 от 11.03.2013), которые были учтены при вынесении постановления о назначении административного наказания.

Невыполнение ЗАО «ОС-ФАРМ» законного предписания РО ФСФР России в ЮФО в установленный срок представляет собой нарушение п.7 ст.44 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и отвечает признакам состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.9 ст. 19.5 КоАП РФ.

Учитывая данное обстоятельство, предписание контрольного органа является законной и обоснованной мерой воздействия для принуждения эмитента во исполнение закона оформить и представить документы для регистрации выпуска акций, размещенных при создании общества 31.01.1996 в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Сравнительный анализ предписания от 24.12.2012 и состава документов, фактически поступивших в РО ФСФР России в ЮФО от заявителя в ответ на предписание от 24.12.2012, показывает, что из необходимых документов согласно предписанию обществом был представлен лишь устав в действующей редакции. Информация о составе данных документов доступна, и, действуя разумно и добросовестно, общество имело реальную возможность в установленный законом срок исполнить требование закона не в связи с административными мерами воздействия.

При таких обстоятельствах РО ФСФР России в ЮФО было не вправе осуществить государственную регистрацию выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг заявителя.

Довод общества об отсутствии его вины в совершении административного правонарушения необоснован, так как обязанность по регистрации выпуска ценных бумаг имеется у юридического лица, исполнение данной обязанности не зависит от такого обстоятельства, как смена руководителей; в течение одного года после регистрации общества и вплоть до 2011 года к ЗАО «ОС-ФАРМ» не применялись меры административного воздействия.

Вынесение контролирующим органом нескольких предписаний аналогичного содержания само по себе не исключает возможности привлечения общества к ответственности по ч.9 ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за неисполнение каждого из предписаний. Данная правовая позиция согласуется с выводами, изложенными в решении Арбитражного суда Краснодарского края от 06.03.2013 по делу № А32-32446/2012.

Срок привлечения к административной ответственности надлежит исчислять с 22.01.2013, то есть дня, следующего за последним днем срока, в течение которого должно было быть исполнено предписание РО ФСФР России в ЮФО. Учитывая, что срок привлечения к административной ответственности по ч.9 ст. 19.5 КоАП РФ равен двум месяцам, данный срок истекал 22.03.2013, постановление о назначении административного наказания было вынесено 19.03.2013.

РОФСФР России по ЮФО просило провести судебное заседание в свое отсутствие (вход. №7269 от 27.06.2013) .

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие РОФСФР по ЮФО.

Изучив материалы дела, выслушав представителей заявителя, суд считает, что требование Общества подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно материалам дела ЗАО «ОС-ФАРМ» зарегистрировано 31.01.1996 в качестве юридического лица при создании.

07.09.2011 обществом в адрес отделения направлено письмо, в котором оно сообщало, что учредитель общества был убит, в права наследования вступили трое его несовершеннолетних детей, при этом в документах на наследство акции общества не проходят. Общество просило оказать содействие в устранении указанного нарушения (письмо получено отделением 12.09.2011).

17.10.2011 обществом в адрес Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в ЮФО направлены документы для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, что подтверждается копией почтовой квитанции с описью документов. Согласно данной описи в адрес отделения направлены: Устав от 31.01.1996№ Устав от 30.12.2005; лицензия и приложение; решение о выпуске ценных бумаг; заявление на гос.регистрацию; анкета эмитента; копия акта передачи; копия решения; копии свидетельств ОГРН; копия ИНН; копия информационного письма; платежное поручение. Документы общества получены отделением 21.10.2011года.

Уведомлением об отсутствии надлежаще оформленных платежных документов от 10.11.2011 №58-11-ГК-06/7102 Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в ЮФО сообщило обществу, что в составе документов, представленных на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг отсутствует надлежаще оформленное платежной поручение, подтверждающее факт уплаты государственной пошлины, и непредставление указанного документа в течение 30 дней является основанием для оставления документов без рассмотрения. В ответ на данное уведомление обществом в адрес отделения представлено платежное поручение о повторной уплате государственной пошлины.

Отделение 22.12.2011 направило в адрес общества уведомление о проведении проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг №58-11-ГК-06/8820, в котором предложило обществу представить в срок до 23.01.2012 определенный перечень документов. Согласно тексту данного уведомления, РО ФСФР России в ЮФО, рассмотрев документы, представленные для государственной регистрации выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО «ОС-ФАРМ», размещенных посредством приобретения акций единственным учредителем акционерного общества, уведомило общество о проведении проверки достоверности сведений, содержащихся в представленных документах.

Уведомлением об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг от 09.07.2012 № 58-12-АСУ-06/7944 отделение сообщило обществу о том, что приказом от 09.07.2012 №58-12-219/пз-и отказано в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО «ОС-ФАРМ» в связи с непредставлением в течение 30 дней по запросу регистрирующего органа всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Указанные приказ и уведомление получены обществом 14.07.2012г.

02 ноября 2012 отделением в адрес общества направлено повторное предписание №58-12-ГК-06/12290, в котором обществу в срок до 03.12.2012 предписывалось устранить нарушения главы У Федерального закона от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», подготовить и представить в регистрирующий орган документы для регистрации выпуска ценных бумаг в соответствии со Стандартами эмиссии в определенном составе (перечень документов подробно изложен в указанном повторном предписании).

19.12.2012 обществом в адрес отделения заказным письмом с уведомлением с описью документов направлены документы, которые получены отделением 28.12.2012года. Из письма общества следует, что им в адрес отделения направлены: Устав от 31.01.1996; Устав от 30.12.2005; лицензия и приложение; решение о выпуске ценных бумаг; заявление на гос.регистрацию; анкета эмитента; копия акта передачи; копия решения; копия свидетельства ОГРН; копия ИНН; копия информационного письма; платежное поручение.

После направления в адрес общества повторного предписания №58-12-ГК-06/12290 от 02.11.2012 и направления соответственно обществом в адрес Отделения перечисленных выше документов (19.12.2012), обществом от РО ФСФР России в ЮФО не были получены ни уведомление о проведении проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, ни решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в ЮФО в адрес общества 24.12.2012 направлено предписание №58-12-ГК-06/146/7, согласно которому обществу предложено исполнить его в срок до 21.01.2013. Предписание направлено в адрес общества заказным письмом с уведомлением и получено последним 09.01.2013.

В данном предписании обществу предложено представить в соответствии с требованиями п.2.4.2, п.2.4.5, п.2.4.6, п.2.4.7, п.3.2.4, п.3.2.7, п.3.2.8, п.2.4.6, п.8.2.1, п.8.2.2, п.8.2.3 Стандартов эмиссии документы в следующем составе:

- заявление на государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, которое должно быть составлено по форме согласно приложению 1 (2) к Стандартам эмиссии;

- анкету эмитента, которая должна быть составлена по форме согласно приложению 2 (1) к Стандартам эмиссии;

- копию документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента;

- решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, которое должно быть составлено по форме согласно Приложению 4 (1), 4(6) к Стандартам эмиссии;

- копию (выписка из) решения (протокола собрания (заседания уполномоченного лица (органа управления эмитента), которым принято решение о размещении ценных бумаг, с указанием, в случае, если данное решение принято коллегиальным органом управления, кворума и результатов голосов за его принятие, а в случае, если оно принято советом директоров (наблюдательным советом), также с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его принятие;

копию (выписка из) решения (протокола собрания (заседания уполномоченного лица (органа управления эмитента), которым утверждено решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, с указанием, в случае, если решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг утверждено коллегиальным органом управления, кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно утверждено советом директоров (наблюдательным советом), - также с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его утверждение;

- копию учредительных документов эмитента в действующей редакции со всеми внесенными в них изменениями и/или дополнениями;

- платежное поручение (квитанция установленной формы в случае наличной формы уплаты), которым подтверждается факт уплаты эмитентом государственной пошлины, взимаемой в соответствии с законодательств Российской Федерации о налогах и сборах, за государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Указанный документ должен содержать отметку банка об исполнении эмитентом обязанности по уплате указанной государственной пошлины;

- опись представленных документов, которая должна быть составлена по форме согласно Приложению 3 к Стандартам эмиссии;

- для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, сопровождающегося регистрацией проспекта ценных бумаг, в регистрирующий орган дополнительно представляется копия бухгалтерской отчетности эмитента за последний завершенный финансовый год и за последний квартал, предшествующие дате представления документов для государств регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, представления которой в соответствии с требованиями федеральных законов истек. В случае, если по каким-либо причинам эмитент не может представить годовую или квартальную бухгалтерскую отчетность в указанном в настоящем пункте составе, дополнительно представляется справка, содержащая соответствующие объяснения, которая должна быть подписана главным бухгалтером эмитента или лицом, осуществляющим его функции.

- для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, за исключением ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, в том числе в форме разделения или выделения, осуществляемых одновременно со слиянием, в регистрирующий орган дополнительно представляется справка эмитента, являющегося акционерным обществом или обществом с ограниченной ответственностью, об оплате его уставного капитала, подписанная лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, а также главным бухгалтером эмитента или лицом, осуществляющим его функции. Указанная справка должна содержать сведения о размере уставного капитала эмитента и его оплате.

- отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, который должен быть составлен по форме согласно приложению 8 (1) к Стандартам эмиссии ;

- копию (выписка из) решения (протокола собрания (заседания), приказа) уполномоченного лица (органа управления эмитента), которым принято решение об утверждении отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, с указанием в случае, если данное решение принято коллегиальным органом управления, кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно принято советом директоров (наблюдательным советом), -также с указанием имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его утверждение.

Для государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества, в регистрирующий орган дополнительно представляются:

- копия решения единственного учредителя об учреждении акционерного общества - эмитента (протокола учредительного собрания, которым принято решение об учреждении акционерного общества - эмитента);

- копия договора о создании акционерного общества - эмитента в случае учреждения акционерного общества двумя и более лицами;

- в случае, если в оплату акций, размещенных при учреждении акционерного общества - эмитента, внесены неденежные средства (ценные бумаги, вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку), в регистрирующий орган представляется копия отчета оценщика (разделов отчета оценщика, содержащих основные факты и выводы (резолютивную часть), сведения о заказчике оценки и об оценщике, а также страницы (страниц) отчета оценщика, содержащей подпись оценщика, личную печать оценщика, осуществляющего оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, или подпись оценщика, печать и подпись руководителя юридического лица, с которым оценщик заключил трудовой договор) о рыночной стоимости имущества, внесенного в оплату за акции,

в случае, если в оплату акций, размещенных при учреждении акционерного общества - эмитента, внесено недвижимое имущество, в регистрирующий орган представляется копия документа, подтверждают право собственности эмитента на это имущество,

- в случае, если в оплату акций, размещенных при учреждении акционерного общества - эмитента, подлежит внесению или внесено государственное или муниципальное имущество, в регистрирующий ор представляется копия решения уполномоченного федерального ор исполнительной власти, органа власти субъекта Российской Федерации органа местного самоуправления об условиях приватизации такого государственного или муниципального имущества.

В случае размещения ценных бумаг при реорганизации государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в регистрирующий орган дополнительно представляются:

- копии учредительных документов всех юридических лиц, участвующих в реорганизации, со всеми внесенными в них изменениями и/или дополнениями;

- копия (выписка из) решения (протокола собрания (заседания уполномоченного лица (органа управления реорганизуемого лица), которым принято решение о реорганизации, с указанием в случае, если данное решение принято коллегиальным органом управления, кворума и результатов голосов за его принятие;

- копия передаточного акта или разделительного баланса. При этом копии актов (описей) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуем юридического лица, первичных учетных документов по материальным ценностям (актов (накладных) приемки-передачи основных среде материально-производственных запасов и др.), перечней (описей) иного имущества, подлежащего приемке-передаче при реорганизации, расшифровок (описей) кредиторской и дебиторской задолженностей, а также и приложений к передаточному акту или разделительному балансу могут не представляться.

В случае размещения ценных бумаг при слиянии, разделении, выделе преобразовании юридических лиц для государственной регистрации выпуска ценных бумаг в регистрирующий орган дополнительно представляются:

- документ, подтверждающий внесение записи в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности и/или создании результате реорганизации соответствующего юридического лица;

- копии (выписки из) решений (протоколов собраний (заседаний) уполномоченных лиц (органов управления лиц, участвующих в реорганизации в форме слияния), которыми принято решение о реорганизации в форме слияния, с указанием, в случае, если данное решение принято коллегиальными органами управления, кворума и результатов голосования за его принятие;

- копия договора о слиянии,

- эмитент представляет в регистрирующий орган документы, необходимые в соответствии со Стандартами эмиссии для государственной регистра выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, в одном экземпляре, за исключением решения о выпуске (дополнительном выпуске), отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг представляемых в трех экземплярах;

- Тексты анкеты эмитента, решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, представляются в регистрирующий орган для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг также на электронном носителе и в формате, соответствующем требованиям федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

14.02.2013 отделением составлен акт о выявлении административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ, в адрес общества направлено уведомление о вызове на составление протокола об административном правонарушении на 06.03.2013, которое получено обществом 22.02.2013года.

Обществом в адрес отделения 04.03.2013 по электронной почте и на бумажном носителе по почте направлены письменные объяснения.

В письменных объяснениях общество указало следующее: во исполнение ранее выданных обществу предписаний оно неоднократно направляло в адрес отделения имеющиеся у него документы для регистрации выпуска ценных бумаг; письмом от 14.10.2011 обществом направлен пакет документов для регистрации выпуска ценных бумаг, в ответ на которое РО ФСФР России в ЮФО письмом от 22.1.22011 уведомило общество о проверке достоверности сведений со ссылкой на то, что в заявлении общества содержится противоречивая информация в части количества ценных бумаг и их номинальной стоимости, а также повторно истребованы ранее представленные документы, при этом общество считало, что противоречий в документах нет; общество создано в 1996году, его руководитель погиб, не успев осуществить государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, с учетом чего обществом представлены те документы, которыми оно располагало и могло восстановить; письмом от 16.02.2012года РО ФСФР России в ЮФО уведомило общество о приостановлении эмиссии ценных бумаг, в котором переписаны нормы стандартов эмиссии без каких-либо конкретных указаний для общества; 02.11.2012 в адрес общества направлено повторное предписание о предоставлении документов для регистрации выпуска ценных бумаг, 24.12.2012 обществом получено предписание, идентичное предыдущим предписаниям, в котором указано о предоставлении документов в срок до 21.01.2013, хотя обществом еще 19.12.2012 в адрес отделения был направлен пакет документов для регистрации выпуска ценных бумаг; поскольку уведомления об отказе в регистрации выпуска ценных бумаг после повторного направления в адрес отделения документов общество не получило, выдача предписания от 24.12.2012 является незаконным. Общество в данном письме указало, что все предписания отделения исполняет доступным ему способом, в то время как в данных предписаниях не конкретизировано, каким образом общество должно исполнить требования ФСФР России в ЮФО, просило оказать содействие и подробно разъяснить, что именно необходимо обществу исправить в направленных документах и возможно ли объективно такое исправление.

Посчитав, что предписание от 24.12.2012 обществом не исполнено, 06.03.2013 должностным лицом РО ФСФР России в ЮФО в отсутствии представителя Общества составлен протокол об административном правонарушении № 58-13-32/пр-ап по признакам правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ.

Указанный протокол с определением о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении – на 19.03.2013 на 10часов - направлены в адрес общества и получены последним 11.03.2013г.

Постановлением от 19.03.2013 № 58-13-23/пн Общество привлечено к административной ответственности по части 9 статьи 19.5 Кодекса в виде взыскания 500000 рублей штрафа.

Не согласившись с вынесенным постановлением, Общество обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Суд считает, что требование общества подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 9 ст. 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

На основании п. 10 ст. 42 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Федеральный закон N 39) федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг осуществляет контроль за соблюдением эмитентами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, стандартов и требований, утвержденных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В силу п. 7 ст. 44, ст. 30 Федерального закона N 39 федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям предписания, обязательные для исполнения, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

В силу пункта 7 статьи 44 Федерального закона № 39-ФЗ федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям обязательные для исполнения предписания, а также требовать от них представления документов, необходимых для решения вопросов, находящихся в компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Как следует из Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) под эмиссионной ценной бумагой понимается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, одним из признаков которой является размещение выпусками (статья 2). Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает в себя следующие этапы: принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг; государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг; размещение эмиссионных ценных бумаг; государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг (статья 12). Государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется на основании заявления эмитента, к заявлению о государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг прилагаются решение о выпуске ценных бумаг, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссий ценных бумаг, и в случае, если регистрация выпуска ценных бумаг в соответствии с настоящим Федеральным законом должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, проспект ценных бумаг (пункт 2 статьи 20). Не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг или уведомление об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг (часть 1 статьи 25).

Согласно статье 11 Федерального закона от 05.03.1999 № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации; предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в целях прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Региональному отделению предоставлено право направлять эмитентам предписания, которые являются обязательными для исполнения.

Пунктом 2.1.1. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н (с последующими изменениями и дополнениями) (далее – Стандарты эмиссии) установлено, что процедура эмиссии акций, облигаций и опционов эмитента (далее вместе именуются - ценные бумаги), если иное не предусмотрено настоящими Стандартами, включает следующие этапы: принятие решения, являющегося основанием для размещения ценных бумаг (далее именуется - решение о размещении ценных бумаг); утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг; государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг; размещение ценных бумаг; государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

Разделом II Стандартов эмиссии предусмотрена процедура эмиссии ценных бумаг.
Пунктом 2.4.2. Стандартов эмиссии предусмотрен перечень документов, которые представляются для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в регистрирующий орган.

Пунктом п. 2.4.5 Стандартов эмиссии предусмотрен перечень документов, которые дополнительно представляются для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, не сопровождающегося регистрацией проспекта ценных бумаг.

Пунктом п. 2.4.6 Стандартов эмиссии предусмотрен перечень документов, которые дополнительно представляются для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, за исключением ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, в том числе в форме разделения или выделения, осуществляемых одновременно со слиянием.

Разделом III Стандартов эмиссии ценных бумаг регулируется процедура эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерного общества.

Пунктом п. 3.2.4 Стандартов эмиссии предусмотрен перечень документов, которые дополнительно представляются для государственной регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества.

Пунктом 3.2.7 Стандартов эмиссии предусмотрен перечень документов, которые представляются для государственной регистрации в случае, если в оплату акций, размещенных при учреждении акционерного общества - эмитента, внесены неденежные средства (ценные бумаги, вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку).

Пунктом 3.2.8 Стандартов эмиссии предусмотрен перечень документов, которые представляются для государственной регистрации выпуска акций в случае, если в оплату акций, размещенных при учреждении акционерного общества - эмитента, подлежит внесению или внесено государственное или муниципальное имущество.

Разделом VIII Стандартов эмиссии предусмотрен перечень документов, которые представляются для государственной регистрации эмиссии ценных бумаг при реорганизации юридических лиц.
Пунктом 8.2.1 Стандартов эмиссии предусмотрен перечень документов, которые дополнительно представляются для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в случае размещения ценных бумаг при реорганизации.

Пунктом 8.2.2 Стандартов эмиссии предусмотрен перечень документов, которые дополнительно представляются для государственной регистрации выпуска ценных бумаг в случае размещения ценных бумаг при слиянии, разделении, выделении, преобразовании юридических лиц.

Пунктом 8.2.3 Стандартов эмиссии предусмотрен перечень документов, которые дополнительно представляются для государственной регистрации выпуска ценных бумаг (дополнительного выпуска) при реорганизации в форме слияния и присоединения.

Из представленного в отделение заявления общества от 14.10.12011 на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг следует, что заявитель просил произвести государственную регистрацию выпуска ценных бумаг – обыкновенных именных акций, размещаемых путем закрытого способа размещения на основании решения единственного участника общества. К данному заявлению обществом было приложено и решение единственного участника общества №10 от 14.10.2011 о выпуске обыкновенных именных акций в бездокументарной форме.

В уведомлении от 22.11.2011 №58-11-ГК-06/8820 указано, что РО ФСФР России в ЮФО, рассмотрев документы, представленные для государственной регистрации выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО «ОС-ФАРМ», размещенных посредством приобретения акций единственным учредителем акционерного общества, решило провести проверку достоверности сведений, содержащихся в представленных обществом документах.

Из указанного следует, что РО ФСФР России в ЮФО обладало сведениями о том, что общество зарегистрировано в 1996 году при создании, хочет провести государственную регистрацию выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг, размещенных посредством приобретения акций единственным учредителем акционерного общества.

Общество неоднократно направляло в адрес отделения документы с целью осуществления государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

В предписании от 24.12.2012 содержится перечень документов, которые необходимо представить при осуществлении государственной регистрации эмиссии ценных бумаг, по разделам П, III и VIII Стандартов эмиссии (как при эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерного общества, так и при эмиссии акций, размещаемых при реорганизации юридических лиц (при слиянии, разделении, выделении, преобразовании).
При этом предписание от 22.12.2012 не содержит конкретных указаний на то, какие документы необходимо представить обществу, какие недостатки нужно было устранить обществу для надлежащего исполнения данного предписания.

С учетом изложенного суд считает, что обществом применена та степень заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него для соблюдения норм публичного права, установленных действующим законодательством, что свидетельствует о невиновности общества в совершении указанного правонарушения, нет доказательств выраженности в пренебрежительном отношении общества к обязанности выполнить предписание федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа.

В связи с этим суд считает, что обществом проявлена должная степень осмотрительности, общество предпринимало разумные и достаточные действия для исполнения обозначенной обязанности.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Признать незаконным и отменить полностью постановление Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе от 19.03.2013 №58-13-23/пн о привлечении к административной ответственности по части 9 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях ЗАО «ОС-ФАРМ» (ОГРН <***>, ИНН <***>).

Решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья С.Х.Бекоева