Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Премиум» (далее – Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Смоленской области (далее – налоговый орган, Инспекция), в котором просило признать недействительным решение № 7 от 03.07.2017 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее - Решение) в части: доначисления налога на прибыль организаций за 2014 год в размере 991 123 руб., доначисления налога на прибыль организаций за 2015 год в размере 811 789 руб., пени, начисленной за несвоевременную уплату налога на прибыль организаций в сумме457 399,84 руб., привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 81 225 руб. (с учетом уточнения требований – т. 3 л.д. 106).

Как следует из материалов дела, Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №3 по Смоленской области проведена выездная налоговая проверка Общества с ограниченной ответственностью «Премиум» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов.

Результаты проверки оформлены актом выездной налоговой проверки от 26.05.2017 № 8.

По результатам выездной налоговой проверки Инспекцией вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 7 от 03.07.2017 (далее – решение).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Смоленской области от 05.10.2017 № 178 апелляционная жалоба Общества на решение Инспекции оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с решением Инспекции в части доначисления указанных сумм по налогу на прибыль организаций, Общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Общество указало, что не согласно с выводами налогового органа о неправомерном занижении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль за 1 квартал 2014 года, 1 квартал 2015 года в результате отнесения затрат к расходам в ненадлежащий налоговый период, поскольку спорные акты выполненных работ были получены Обществом не в дату их составления, а в первый рабочий день следующего года. В связи с чем данные расходы были правомерно учтены в том налоговом периоде, в котором документы были фактически получены.

Также ООО «Премиум» не согласно с выводом налогового органа о необоснованном отнесении к расходам по налогу на прибыль в 2014 г., 2015 г., суммы превышающий норматив расходов по рекламе, установленный п.4 ст.264 НК РФ.

Инспекция возражала против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в оспариваемом решении, отзыве и дополнении к нему.

Оценив в совокупности в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все представленные по делу доказательства, заслушав мнение сторон, суд пришел к следующему выводу.

По общему правилу, установленному пунктом первым статьи 272 НК РФ, для налогоплательщиков, определяющих доходы и расходы по методу начисления, расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они возникают исходя из условий сделок.

Пункт 7 статьи 272 НК РФ содержит специальную норму об установлении способа определения даты осуществления внереализационных и прочих расходов. Датой осуществления прочих расходов в виде расходов на оплату сторонним организациям за выполненные ими работы (предоставленные услуги) и арендных (лизинговых) платежей за арендуемое (принятое в лизинг) имущество признается дата расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров или дата предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последнее число отчетного (налогового) периода (подпункт 3 пункта 7 статьи 272 НКРФ).

Поскольку нормы пункта 1 статьи 272 НК РФ содержат общее правило признания расходов в целях налогообложения прибыли, а специальные нормы налогового законодательства имеют приоритет над общими нормами, то в рассматриваемой ситуации подлежат применению нормы подпункта 3 пункта 7 статьи 272 НК РФ.

Данная норма права содержит условия, выполнение любого из которых является самостоятельным основанием для отнесения понесенных налогоплательщиком внереализационных и прочих расходов к конкретному налоговому периоду.

При этом под датой предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, следует понимать дату составления указанных документов.

Следовательно, налогоплательщик вправе самостоятельно устанавливать дату признания расхода на оплату сторонним организациям за выполненные ими работы (предоставленные услуги) для целей налогообложения прибыли исходя из положений статьи 272 НК РФ, отразив данное положение в учетной политике.

Указанные нормы также корреспондируются со статьей 54 НК РФ. Исходя из абзацев 1 и 2 пункта 1 статьи 54 НК РФ, налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением. При обнаружении ошибок (искажений) в исчислении налоговой базы, относящихся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, в текущем налоговом (отчетном) периоде перерасчет налоговой базы и суммы налога производится за период, в котором были совершены указанные ошибки (искажения).

Абзацем 3 пункта 1 статьи 54 НК РФ установлено, что налогоплательщик вправе произвести перерасчет налоговой базы и суммы налога за налоговый (отчетный) период, в котором выявлены ошибки (искажения), относящиеся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, также и в тех случаях, когда допущенные ошибки (искажения) привели к излишней уплате налога.

Таким образом, расходы, относящиеся к прошлым налоговым периодам, при возможности определения конкретного периода, к которому они относятся, подлежат отражению в налоговом учете с соблюдением требований статей 54 и 272 НК РФ.

В ходе проведения выездной налоговой проверки установлено, что акты выполненных работ (услуг), оказанных ООО «Премиум» контрагентами ООО «АШАН»; ООО «АТАК»; ООО «Оптовик»; Красногорский филиал ЗАО «Крокус Сити», ООО «Торговый Дом «Южный»; ООО «Магазины Евро-Дом»; ООО «Бэль Парфюм»; ООО «Мустанг»,составлены вышеуказанными контрагентами 30.06.2013, 31.10.2013, 30.11.2013, 31.12.2013.

В бухгалтерском учете ООО «Премиум» расходы в виде комиссионного вознаграждения, выплачиваемого агенту, на рекламу (продвижение товаров) и арендные платежи за арендуемое имущество за 2013 год отражены на счете 44 «Расходы на продажу», в налоговом учете включены в налоговый регистр «Косвенные расходы» в 1 квартале 2014 года в сумме 2 126 084, 87 рублей.

Также проверкой установлено, что акты выполненных работ (услуг) оказанных, ООО «Премиум» контрагентами ООО «АШАН» ИНН <***> КПП 509950001; ООО «Торговый Дом «Южный» ИНН <***> КПП720250001, составлены вышеуказанными контрагентами 31.12.2014.

В бухгалтерском учете расходы в виде комиссионного вознаграждения, выплачиваемого агенту, на рекламу (услуги по продвижению товаров) и арендные платежи за арендуемое имущество за 2014 год ООО «Премиум» отражены в 1 квартале 2015 года на счете 44 «Расходы на продажу», в налоговом учете включены в налоговый регистр «Косвенные расходы» в сумме 634 273, 35 рублей.

Кроме этого, Инспекцией не приняты в составе расходов, учитываемых в целях налогообложения прибыли, внереализационные расходы за 2014 год в сумме 3 574 954, 68 рублей, за 2015г. в сумме 1 493 098, 65 рублей.

Для проведения проверки в подтверждение произведенных расходов Обществом представлены протоколы расчета вознаграждения, акты о предоставлении премии, составленные контрагентами-покупателями: ООО «ОКЕЙ»; ООО «АШАН»; ООО «Оптовик»; ООО «Торговый Дом «Южный»; ООО «Ветвяна» 30.11.2013, 01.12.2013, 31.12.2013.

Расходы в виде премии, выплаченной продавцом покупателю вследствие выполнения определенных условий договора, в том числе, по объему покупок за 2013 г., ООО «Премиум» отражены в 1 квартале 2014г.: в бухгалтерском учете на счете 91.2 «Прочие расходы», в налоговом учете включены в налоговый регистр «Внереализационные расходы» в сумме 3 574 954,68 руб.

Также Обществом представлены протоколы расчета вознаграждения, акты о предоставлении премии, составленные контрагентами-покупателями: ООО «АШАН»; ООО «O КЕЙ»; ООО «Торговый Дом «Южный»; ООО «ТД Перекресток» 31.10.2014, 31.12.2014.

Расходы в виде премии, выплаченной продавцом покупателю вследствие выполнения определенных условий договора, в том числе по объему покупок за 2014г., ООО «Премиум» отражены в 1 квартале 2015 г.: в бухгалтерском учете на счете 91.2 «Прочие расходы», в налоговом учете включены в налоговый регистр «Внереализационные расходы» в сумме 1 493 098, 65 рублей.

Факт оказания ООО «Премиум» услуг вышеперечисленными контрагентами Инспекцией не оспаривается, экономическая обоснованность расходов под сомнение не ставится, претензий к оформлению первичных документов у налогового органа не имеется.

Указанные выше расходы на оплату сторонним организациям за выполненные ими работы (предоставленные услуги) для целей налогообложения прибыли приняты Инспекцией в тех налоговых периодах, к которым они относятся, исходя из даты составления указанных документов.

По результатам налоговой проверки вышеуказанные суммы расходов, учтенные Обществом в 1 квартале 2014 года, но относящиеся к 2013 году, Инспекцией не приняты, так как не относятся к проверяемому периоду. Расходы, учтенные Обществом в 1 квартале 2015 года, но относящиеся к 2014 году,приняты Инспекцией в составе расходов для целей налогообложения прибыли соответствующего налогового периода.

В учетной политике ООО «Премиум» на 2014 г. и на 2015 г., представленной налогоплательщиком в ходе проведения проверки, Обществом не установлена дата признания расходов для целей налогообложения прибыли исходя из положений пункта 7 статьи 272 НК РФ.

Копии приказов об учетной политике для целей бухгалтерского и налогового учета на 2014, 2015 годы, учетная политика на 2014, 2015 годы представлены ООО «Премиум» в электронном виде (вх. № 14071 от 02.11.2016).

С апелляционной жалобой, поданной в Управление в рамках досудебного урегулирования споров, Заявителем представлены заверенные копии приказов об учетной политике для целей бухгалтерского и налогового учета на 2014, 2015 годы, и учетная политика на 2014, 2015 годы, отличающиеся от аналогичных документов, представленных налогоплательщиком при проведении выездной налоговой проверки.

Приказы об учетной политике в целях налогообложения и для целей бухгалтерского учета на 2014 г., представленные в ходе проверки датированы 26.12.2013, аналогичные приказы, приложенные к апелляционной жалобе, датированы 27.12.2013.

Кроме того, в приказе об утверждении учетной политики для целей налогообложения №26/12-1, представленном с жалобой, п.26 дополнен положениями статьи 272 НК РФ, устанавливающими дату признания расходов.

Аналогичные отличия имеются в датах и содержании п.23 приказа № 26/12-1 об утверждении учетной политики для целей бухгалтерского учета на 2014 г.

Приказы об учетной политике в целях налогообложения и для целей бухгалтерского учета на 2015 г., представленные в ходе проверки, датированы 30.12.2014, аналогичные приказы, приложенные к апелляционной жалобе, датированы 27.12.2014.

Кроме того, в приказе об утверждении учетной политики для целей налогообложения № 26/12-1, представленном с жалобой, п. 26 дополнен положениями статьи 272 НК РФ НК РФ, устанавливающими дату признания расходов. Аналогичные отличия имеются в датах и содержании п. 23 приказа №26/12-1 об утверждении учетной политики для целей бухгалтерского учета на 2015 год.

Учетная политика для целей бухгалтерского учета - это документ, в котором отражены все принятые организацией способы ведения бухгалтерского учета (часть 1 статьи 8 Федерального закона Российской Федерации от 06.12.2011 № 402 "О бухгалтерском учете", пункт 2 Положения по бухгалтерскому учету "Учетная политика организации" ПБУ 1/2008, утвержденного Приказом Минфина России от 06.10.2008 №106н). Учетная политика организации должна обеспечивать, в том числе, полноту и своевременность отражения в бухгалтерском учете всех фактов хозяйственной деятельности (пункт 6 ПБУ 1/2008).

Налоговая учетная политика - это документ, в котором налогоплательщик закрепляет выбранные им способы (методы) учета доходов, расходов и иных показателей, необходимых для целей налогообложения (пункт 2 статьи 11 НК РФ).

Система налогового учета организуется налогоплательщиком самостоятельно, исходя из принципа последовательности применения норм и правил налогового учета, то есть применяется последовательно от одного налогового периода к другому. Порядок ведения налогового учета устанавливается налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения, утверждаемой соответствующим приказом (распоряжением) руководителя (абзац 5 статьи 313 НК РФ).

Изменение порядка учета отдельных хозяйственных операций и (или) объектов в целях налогообложения, в соответствии с абзацем 6 статьи 313 НК РФ, осуществляется налогоплательщиком в случае изменения законодательства о налогах и сборах или применяемых методов учета.

Как отмечалось выше, положения пункта 7 статьи 272 НК РФ являются специальными нормами, определяющими порядок признания расходов в целях налогообложения прибыли по отношению к положениям пункта 1 статьи 272 НК РФ, и, соответственно, имеют приоритет над общими нормами.

Вместе с тем, подпунктом 3 пункта 7 статьи 272 НК РФ предусмотрено несколько возможных дат признания расхода, то есть у налогоплательщика существует возможность выбора своего варианта учета.

В представленных с апелляционной жалобой приказах об учетной политике для целей бухгалтерского и налогового учета на 2014, 2015 годы, и учетной политике на 2014, 2015 годы Общество также не закрепило применение одной из трех указанных в подпункте 3 пункта 7 статьи 272 НК РФ дат для признания расходов на оплату сторонним организациям за выполненные ими работы (предоставленные услуги).

Таким образом, довод заявителя об отражении в учетной политике ООО «Премиум» в 2014 г. и 2015 г. порядка определения даты признания расходов для целей налогообложения прибыли не соответствует фактическим обстоятельствам.

ООО «Премиум» указало, что 31 декабря каждого года, с 2013 года на основании приказа генерального директора является нерабочим днем и, следовательно, документы от контрагентов не принимались, фактически документы были получены Обществом в первый рабочий день следующего года по электронному документообороту.

В соответствии со ст.289 НК РФ налогоплательщики (налоговые агенты) представляют налоговые декларации (налоговые расчеты) не позднее 28 календарных дней со дня окончания соответствующего отчетного периода. Налогоплательщики, исчисляющие суммы ежемесячных авансовых платежей по фактически полученной прибыли, представляют налоговые декларации в сроки, установленные для уплаты авансовых платежей.

Налоговые декларации (налоговые расчеты) по итогам налогового периода представляются налогоплательщиками (налоговыми агентами) не позднее 28 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом.

Согласно ст.287 НК РФ налог, подлежащий уплате по истечении налогового периода, уплачивается не позднее срока, установленного для подачи налоговых деклараций за соответствующий налоговый период статьей 289 НК РФ.

Авансовые платежи по итогам отчетного периода уплачиваются не позднее срока, установленного для подачи налоговых деклараций за соответствующий отчетный период.

Ежемесячные авансовые платежи, подлежащие уплате в течение отчетного периода, уплачиваются в срок не позднее 28-го числа каждого месяца этого отчетного периода.

Налогоплательщики, исчисляющие ежемесячные авансовые платежи по фактически полученной прибыли, уплачивают авансовые платежи не позднее 28-го числа месяца, следующего за месяцем, по итогам которого производится исчисление налога.

По итогам отчетного (налогового) периода суммы ежемесячных авансовых платежей, уплаченных в течение отчетного (налогового) периода, засчитываются при уплате авансовых платежей по итогам отчетного периода. Авансовые платежи по итогам отчетного периода засчитываются в счет уплаты налога по итогам следующего отчетного (налогового) периода.

Из вышеуказанных норм усматривается, что факт признания ООО «Премиум» 31 декабря нерабочим днем не может повлиять на правильность исчисления и отражения сумм по спорным актам в налоговой декларации за 2013, 2014 годы.

Налоговая декларация за 2013 и 2014 год сдавалась не позднее 28 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом. ООО «Премиум» налоговую декларацию по налогу на прибыль за 2013 год сдало 26.03.2014, налоговую декларацию по налогу на прибыль за 2014 год сдало 27.03.2015.

Таким образом, Общество обладала возможностью правильно отразить в своем налоговом учете все поступившие акты от 30.06.2013, 31.10.2013, 30.11.2013, 31.12.2013.

Относительно представленных пояснений генерального директора ООО «Премиум» Сушко А.В., данные им входе опроса, проведенного адвокатом Бурдиной А.В., суд считает необходимым отметить следующее.

Сушко А.В. является генеральным директором ООО «Премиум» с 15.06.2017 по настоящее время.

Таким образом, пояснения Сушко А.В. не могут являться допустимым доказательством, так как Сушко А.В. не может обладать достоверной информацией за период в котором он не являлся генеральным директором и, следовательно, достоверно пояснить о событиях установленных Инспекцией в проверяемом периоде.

К тому же налоговым орган был произведен в ходе выездной налоговой проверки допрос ФИО2, являвшейся генеральным директором ООО «Премиум» с 14.11.2012 по 15.06.2017, которая пояснила, что расходы по налогу на прибыль организаций для целей налогообложения, приняты не в тех налоговых периодах, к которым они относятся, ввиду того, что документы, подтверждающие данные расходы, поступали в организацию в следующих налоговых периодах. Отсутствие в учетной политике ООО «Премиум» на 2014 г. и на 2015 г. положения по определению даты признания расходов для целей налогообложения прибыли, генеральный директор ФИО2 объяснила возможным компьютерным сбоем при распечатке учетной политики.

В силу положений статей 64, 68, 75 и 88 АПК РФ протокол опроса, проведенного адвокатом в соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 6 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», не может быть признан допустимым доказательством при рассмотрении дела арбитражным судом и установлении обстоятельств, которые могут быть подтверждены определенными доказательствами, ввиду отсутствия в арбитражном процессуальном законодательстве такого средства доказывания как составленные адвокатом письменные пояснения свидетеля.

Таким образом, опрос Сушко А.В., проведенный адвокатом Бурдиной А.В., не может быть принят в качестве доказательства, поскольку опрошенный адвокатом Сушко А.В., в судебном заседании участия не принимал, пояснения суду в установленном порядке при рассмотрении спора не давал.

В ходе проведения допроса ФИО2 пояснила, что Журналы регистрации входящей корреспонденции (включая обособленные подразделения) за 2014 г. и 2015 г. в организации не велись; документов (приказ руководителя организации, положение или другой документ), определяющие порядок регистрации входящей корреспонденции (в самой организации, а также в обособленных подразделениях) и передачи ее в бухгалтерию в период с 01.01.2014 г. по 31.12.2015 г. не имеется.

По поводу документов, подтверждающих фактическую дату поступления документов в ООО «Премиум» (конверты с почтовыми отметками, подписи курьеров в Журналах регистрации входящей корреспонденции и другие документы) за период с 01.01.2014г. по 31.12.2015 г., ФИО2 пояснила, что они частично имеются и могут быть представлены.

Однако, документы, подтверждающие фактическую дату поступления в бухгалтерию ООО «Премиум» спорных актов (протоколов), Обществом при проведении выездной налоговой проверки не представлены.

ООО «Премиум» в судебное заседание представило документы, которые, по мнению Общества, свидетельствуют о дате поступления Актов в адрес ООО «Премиум».

Данные документы по внешнему виду напоминают распечатку из электронных баз, где ведется учет документов в Обществе. Фактически представляют собой таблицу, состоящую из четырех столбцов «Акт реквизиты», «дата/время», «статус», «сумма». Данные документы не содержат информацию о том, от кого и кому адресованы, не ясно, что означает статус «Закрыт», а столбец «дата/время» не конкретизирован, что не позволяет однозначно судить о том, что указанная дата свидетельствует именно о дате поступления документа в организацию. Кроме того, представленные распечатки выполнены в таком формате, который не препятствует внесению в документ изменений.

С учетом изложенного суд критически относится к доводу Общества о том, что данные документы свидетельствуют о дате поступления документов от контрагентов.

При таких обстоятельствах налоговым органом обоснованно суммы расходов, учтенные Обществом в 1 квартале 2014 года, но относящиеся к 2013 году; и расходы, учтенные Обществом в 1 квартале 2015 года, но относящиеся к 2014 году,приняты Инспекцией в составе расходов для целей налогообложения прибыли соответствующего налогового периода.

Общество также не согласно с выводом налогового органа о необоснованном отнесении к расходам по налогу на прибыль в 2014 - 2015 г. суммы, превышающей норматив расходов по рекламе, установленный п.4 ст.264 НК РФ.

Как следует из материалов проверки, Инспекцией не приняты в составе расходов, учитываемых в целях налогообложения прибыли, стоимость услуг по рекламированию товаров путем демонстрации образцов товаров, услуг по распространению образцов товаров, оказанных ООО «Премиум» контрагентом ООО «АШАН» за 2014 г. на сумму 1 381 946,50 руб., за 2015 г. на сумму 1 931 575,56 руб., в связи с тем, что налогоплательщиком превышен предельный размер нормируемых расходов на рекламу, исчисляемых в порядке, установленном пунктом 4 статьи 264 НК РФ.

ООО «Премиум» (Заказчик) и ООО "АШАН" и ООО "АТАК" (Исполнители) заключен договор на оказание услуг от 01.01.2013 № У 11759. По условиям указанного договора Исполнители обязуются по заданию Заказчика оказывать услуги, перечисленные в пункте 1.2 данного Договора (далее - Услуги), а Заказчик обязуется оплачивать Услуги в размере и порядке, предусмотренном данным Договором.

В соответствии с пунктом 1.2. Договора от 01.01.2013 № У 11759 Исполнители оказывают Заказчику следующие виды услуг:

- распространение на территории объектов Исполнителя (магазины) или в иных местах, согласованных Сторонами, информации, направленной на привлечение внимания к Заказчику, формирование или поддержание интереса к товарам (работам, услугам), производимым и/или реализуемым Заказчиком, и их продвижение на рынке;

- предоставление Исполнителем на территории объектов Исполнителя специально выделенных мест для проведения Заказчиком своими силами и за свой счет рекламных мероприятий;

- проведение Исполнителем исследований с целью изучения тенденций покупательского спроса на товары, производимые и/или реализуемые Заказчиком на территории/в регионе осуществления деятельности Исполнителем;

- проведение Исполнителем маркетинговых исследований, включающих в себя статистические данные о продажах в магазинах Исполнителя конкретного товара, производимого и/или реализуемого Заказчиком.

Период и место оказания Услуг, стоимость Услуг, перечень и форма размещения рекламной информации, иные существенные оказания Услуг согласовываются Сторонами в Приложении № 1 к Договору (пункт 1.3. Договора от 01.01.2013 № У 11759).

По окончании оказания Услуг Исполнитель, которым были оказаны соответствующие Услуги, составляет и передает Заказчику акт сдачи-приемки Услуг (пункт 2.2. Договора от 01.01.2013 № У 11759).

Согласно Приложению №1 от 01.01.2014 к Договору от 01.01.2013 №У11759 в период с 01.01.2014 по 31.12.2014 Исполнители оказывают Заказчику Услуги, стоимость которых определена указанным Приложением к Договору.

Услуги оказываются Исполнителем в отношении следующих товаров Заказчика: текстиль для дома, товары для сервировки стола. Услуги оказываются в магазинах «АШАН», «АШАН-СИТИ» и «Радуга», открытых в период действия данного Приложения.

В частности, в соответствии с пунктом 4 Приложения №1 к Договору от 01.01.2013 № У11759 Стороны согласовали, что в период, характеризующийся значительным увеличением числа клиентов в магазинах Исполнителей в связи с организацией Исполнителями праздничных мероприятий на территории своих магазинов по случаю очередной годовщины начала его деятельности, «АШАН» оказывает Заказчику Услугу по распространению образцов товара. Стоимость Услуги во всех магазинах Исполнителя составляет 85 000 руб., без НДС.

Согласно абзацу 5 пункта 1.2.1. Договора от01.01.2013 № У11759 распространение образцов товара - это распространение Исполнителем бесплатных образцов товара производимого и /или реализуемого Заказчиком, образцы товара предоставляются Заказчиком своими силами и за свой счет.

В соответствии с пунктом 7 Приложения №1 к Договору от 01.01.2013 № У11759 Исполнители оказывают Заказчику Услугу по рекламированию товаров, путем демонстрации образцов таких товаров, стоимость Услуги, оказанной «АШАН», составляет 3,8% от общей суммы всех оприходованных «АШАН» товарных накладных заказчика без НДС, выставленных за период действия указанного Приложения № 1 к Договору. Услуги оплачиваются Заказчиком при условии проведения Исполнителями не менее 30 рекламных мероприятий.

В соответствии с пунктом 8 Приложения № 1 к Договору от 01.01.2013 № У11759 оно является неотъемлемой частью Договора и заключается на период с 01.01.2014 по 31.12.2014. В случае если Стороны не заключат новое Приложение к Договору до 01.01.2015, действие данного Приложения автоматически продлевается до момента подписания такого нового Приложения.

В подтверждение обоснованности произведенных расходов Обществом были представлены акты сдачи-приемки оказанных услуг за период с 01.01.2014 по 31.12.2014 на сумму 3 434 657 руб. (без учета НДС), за период с 01.01.2015 по 30.11.2015на сумму 3 336 425,36 руб. (без учета НДС).

На указанную сумму ООО «АШАН» оказало ООО «Премиум» услуги по распространению образцов товара, по рекламированию товаров путем демонстрации образцов товаров (п.п. 4, 7 Приложения №1 к Договору №У11759 от 01.01.2013).

Расходы на услуги по рекламированию товаров путем демонстрации образцов товаров, распространению образцов товара в полном размере отражены ООО «Премиум» в бухгалтерском учете на счете 44 «Расходы на продажу», в налоговом учете полном размере отражены в налоговом регистре «Косвенные расходы», и включены в состав расходов по налогу на прибыль организаций за 2014 год в размере 3 434 657 руб., за 2015 год в размере 3 336 425,36 руб.

По результатам налоговой проверки Инспекцией в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией, приняты расходы на оплату услуг по рекламированию товаров путем демонстрации образцов товаров, распространению образцов товаров в пределах норматива в размере 1% от выручки от реализации товаров (работ, услуг), а именно: за 2014 год в размере 2 052 710,50 руб., за 2015 год - 1 404 849,80 руб.

Между тем, Общество полагает, что понесенные им затраты относятся к расходам на участие в экспозициях, на оформление витрин, комнат образцов и демонстрационных залов и в соответствии с п. 4 ст. 264 НК РФ могут быть отнесены к расходам полностью.

Актов, упомянутых в Решении, следует, что ООО «Ашан» оказывал услуги по рекламированию товара путем демонстрации образцов товара, данные акты стороны подписывали ежемесячно. На практике это означает, что сотрудники ООО «Ашан» не просто складировали товар на полках магазина (постельное белье), а оформляли с помощью данного товара демонстрационную витрину, т.е. создавали имитацию спальни, ставили кровать, тумбочку, торшер, заправляли постельное белье, тем самым, повышая привлекательность товара в глазах покупателя.

Кроме того, сотрудники магазина надевают постельное белье на подушки, одеяла и выставляют товар на витрины в таком виде, чтобы потребитель видел, как товар будет выглядеть при использовании.

С целью повышения привлекательности товара сотрудники магазина своевременно меняют товар, следят за его кондиционностью (не допускают демонстрации грязного, испорченного, мятого товара). Все вышеупомянутые действия относятся к услугам по рекламированию образцов товара, производимого ООО «Премиум».

Исполнение условий договора со стороны ООО «Премиум» контролируют менеджер по работе с ключевыми клиентами и ее подчиненные (супервайзеры). Сотрудники ООО «Премиум» посещают магазины сети «Ашан» с плановой проверкой и ежемесячно направляют на электронный адрес менеджера по работе с ключевыми клиентами отчет о проверке соблюдений ООО «Ашан», ООО «Атак» обязанностей по рекламированию. К отчету проверяющий прикладывает 2-3 фотографии.

С учетом изложенного, Общество полагает, что данные расходы являются обоснованными и документально подтвержденными в полном объеме.

Согласно подпункту 28 пункта 1 статьи 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с учетом положений пункта 4 статьи 264 НК РФ.

Пунктом 4 статьи 264 НК РФ установлено, что к расходам организации на рекламу в целях главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации отнесены:

- расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передача по радио и телевидению) и телекоммуникационные сети;

- расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и рекламных щитов;

- расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания, и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании.

Вместе с тем, расходы на оплату услуг сторонней организации по рекламированию товаров путем распространения бесплатных образцов товара, демонстрации образцов товаров налогоплательщика магазинами розничной торговли в абзацах втором-четвертом пункта 4 статьи 264 НК РФ не указаны, следовательно, относятся к расходам на иные виды рекламы.

Расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы, не указанные в абзацах втором - четвертом пункта 4 статьи 264 НК РФ, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со статьей 249 НК РФ.

В соответствии со статьей 249 НК РФ в целях главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

При определении доходов из них исключаются суммы налогов, предъявленные в соответствии с НК РФ налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав). Доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета (абзацы 5, 6 пункта 1 статьи 248 НК РФ).

Представленные Обществом отчеты об исполнении условий договора № У 11759 от 01.01.2013 составлены в произвольной форме. При этом из данных отчетов невозможно установить, кому они адресованы и от кого они поступили, подписи которые содержатся в данных отчетах, не имеют расшифровки, не конкретизированы виды оказанных услуг (выполненных работ).

Также к отчетам об исполнении условий договора №У11759 от 01.01.2013 приложены фотографии, которые, по мнению Общества, подтверждают факт выполнения услуг по рекламированию товара путем демонстрации образцов товара.

Однако из данных фотографий невозможно установить, когда и где они сделаны, а также установить, чей товар представлен на фотографиях.

Таким образом, из представленных ООО «Премиум» отчетов и фотографий невозможно получить какую-либо достоверную информацию, имеющую значение для рассмотрения настоящего спора.

С учетом изложенного, суд соглашается с выводом Инспекции о том, что затраты налогоплательщика на оплату услуг по рекламированию товаров путем распространения бесплатных образцов товаров, демонстрации образцов товаров, реализуемых налогоплательщиком, в магазинах торговых сетей могут быть признаны в составе расходов на рекламу, указанных в последнем абзаце пункта 4 статьи 264 НК РФ и учитываемых в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со статьей 249 НК РФ. При этом суд считает, что Обществом не представлено доказательств того, что понесенные Обществом спорные расходы являются расходами на участие в выставках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов.

С учетом изложенного, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Судебные расходы ввиду отказа в удовлетворении требований возлагаются на заявителя.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью "ПРЕМИУМ" (ОГРН <***>; ИНН <***>) отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья В.В. Красильникова