Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Печориной В.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Казаковой Ю.Ю., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "Борисфен" (ОГРН <***>; ИНН <***>)

к Администрации города Смоленска (ОГРН 1026701449719;ИНН 6730012070)

о признании незаконным отказа в выдаче разрешения на реконструкцию крановой эстакады, расположенной по адресу: <...> Садовая, 25-а под торгово-коммерческий комплекс «Славянский» и строительство очистных сооружений для ливневой канализации от торгово-коммерческого комплекса «Славянский» и об обязании выдать разрешение на реконструкцию,

третье лицо: Департамент государственного строительного и технического надзора Смоленской области (ОГРН <***>; ИНН <***>).

при участии:

от заявителя: ФИО1 – представитель (доверенность от 20.02.2015); ФИО2 – представитель (доверенность от 16.04.2014);

от ответчика: ФИО3 – начальник отдела правового обеспечения управления архитектуры и градостроительства (доверенность от 30.12.2014),

от третьего лица: ФИО4 – консультант-юрист (доверенность от 10.12.2013)

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Борисфен" (далее по тексту – Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением

к Администрации города Смоленска (далее по тексту – Администрация, ответчик) о признании незаконным отказа в выдаче разрешения на реконструкцию крановой эстакады, расположенной по адресу: <...> Садовая, 25-а под торгово-коммерческий комплекс «Славянский» и строительство очистных сооружений для ливневой канализации от торгово-коммерческого комплекса «Славянский» и об обязании выдать разрешение на реконструкцию,

Определением Арбитражного суда Смоленской области к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент государственного строительного и технического надзора Смоленской области.

Как следует из материалов дела, на основании свидетельства о праве собственности на земельный участок от 17.06.2013 серии 67-АБ № 952688, выданного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Смоленской области земельный участок с кадастровым номером 67:27:0013011:9, расположенный по адресу: <...>, общей площадью 3 738 м2, с разрешенным использованием: под сооружением крановой эстакады, принадлежит на праве собственности ООО «Борисфен».

Также в соответствии с решением участников Общества: физических лиц ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11 (протокол № 3 от 15.04.2013) в уставный капитал Общества внесен объект недвижимого имущества, расположенного на земельном участке: крановая эстакада (свидетельство о праве собственности от 17.06.2013 серия 67-АБ № 952689 выдано Управлением Федеральной службы регистрации, кадастра и картографии по Смоленской области).

В связи с принятым решением о реконструкции крановой эстакады, предполагающей в том числе, строительство ливневых очистных сооружений ЛОС-Н-100ГК «ЭКОЛОС» с подъездными путями, ООО «Борисфен» в аренду (договор аренды № 1899/з от 11.04.2014) принят земельный участок с кадастровым номером 67:27:0013011:86, расположенный по адресу: <...>.

Для проведения реконструкции Обществом в Администрации города получен градостроительный план № RU67302000-1226, разработана проектная документация, получившая положительное заключение государственной экспертизы.

Начиная с апреля 2014 года Общество неоднократно обращалось в Администрацию города с заявлением о выдаче разрешения на реконструкцию крановой эстакады, расположенной по адресу: <...> Садовая, 25-а под торгово-коммерческий комплекс «Славянский» и строительство очистных сооружений для ливневой канализации от торгово-коммерческого комплекса «Славянский» с приложением документов, перечень которых установлен статьей 51 Градостроительного кодекса РФ.

Администрацией города Смоленска все обращения Общества оставлены без удовлетворения, последний отказ в выдаче разрешения на строительство оформлен письмом от 06.02.2015 исх № 1/0382у (т.1, л.д. 125-126).

В соответствии с указанным письмом основаниями для отказа в выдаче разрешения на строительство явились следующие обстоятельства:

1.В отношении реконструкции крановой эстакады

- нe представлен правоустанавливающий документ на земельный
участок под строительство объекта. Согласно проектной документации строительство торгово-коммерческого комплекса «Славянский» предусмотрено на множестве земельных участков, принадлежащих юридическим и физическим лицам, в связи с этим необходимо преобразовать (объединить) эти земельные участки в один, с одним кадастровым номером - условие градостроительного плана земельного участка.

- не представлено согласие всех собственников земельных участков, на которых предусмотрено строительство торгово-коммерческого комплекса «Славянский».

- не представлен правоустанавливающий документ и проект сноса 2-этажного жилого дома № 5 - условие градостроительного плана земельного участка.

- в пояснительной записке не представлены охранные обязательства по недвижимому памятнику археологии, на все земельные участки на которых предусмотрено реконструкция объекта и находящихся под воздействием факторов,

- сводный план инженерных сетей не согласован с собственниками всех земельных участков, с ОАО «Квадра».

- не представлено положительное заключение экспертизы по проектной документации.

П. В отношении строительства ливневой канализации

1.Не представлена пояснительная записка.

2.Не представлен проект организации строительства с стройгенпланом, согласованным с Администрацией Заднепровского района.

3.Не представлено положительное заключение экологической
экспертизы по проектной документации строительства очистных сооружений для ливневой канализации от торгово-коммерческого комплекса «Славянский».

Кроме того, указанное письмо содержит ссылку на невозможность выдачи разрешения на реконструкцию и строительство в связи с фактическим началом Обществом производства указанных работ до получения соответствующего разрешения.

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании отказа Администрации города незаконным и обязании выдать разрешение на строительство по тем основаниям, что перечень документов, установленный частью 7 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ Обществом представлен в полном объеме; часть 13 статьи 51 Градостроительного кодекса не предусматривает иных оснований для отказа в выдаче разрешения на строительство (реконструкцию) кроме непредставления документов, перечень которых содержит исчерпывающий характер.

Ответчиком представлен отзыв на заявление, в котором предъявленные требования не признаны со ссылкой на начало строительства (реконструкции) объекта капитального строительства без получения разрешения, что препятствует выдаче такого разрешения, так как в таком случае будет направлено на легализацию самовольной постройки в административном порядке, что противоречит положениям статьи 222 Гражданского кодекса РФ; претензии к представленному Обществом пакету документов для получения разрешения на строительство у представителя Администрации отсутствуют.

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела документы, заслушав мнение лиц, участвующих в деле, суд полагает, что предъявленные требования не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Пунктом 4 статьи 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как установлено частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии с пунктом 20 части 1 статьи 14 Федерального закона от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» выдача разрешений на строительство (за исключением случаев, предусмотренных Градостроительным кодексом Российской Федерации, иными федеральными законами), разрешений на ввод объектов в эксплуатацию при осуществлении строительства, реконструкции объектов капитального строительства, расположенных на территории городского округа, относится к вопросам местного значения городского округа.

Абзацем 3 пункта 2 статьи 3 Федерального закона от 17.11.1995 N 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» установлено, что строительство любого объекта должно вестись при наличии разрешения собственника земельного участка и (или) здания, сооружения, а также с соблюдением градостроительных, строительных норм и правил.

Согласно пункту 10 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ объект капитального строительства - здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено (далее - объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек; строительство - создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства) (пункт 13 части 1); реконструкция - изменение параметров объектов капитального строительства, их частей (количества помещений, высоты, количества этажей (далее - этажность), площади, показателей производственной мощности, объема) и качества инженерно-технического обеспечения (пункт 14 части 1).

Порядок выдачи разрешения на строительство, реконструкцию и капитальный ремонт объектов регламентирован в статье 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГрК РФ).

Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Частью 7 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ предусмотрено, что в целях строительства, реконструкции объекта капитального строительства застройщик направляет заявление о выдаче разрешения на строительство непосредственно в уполномоченные на выдачу разрешений на строительство в соответствии с частями 4 - 6 настоящей статьи федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, уполномоченную организацию, осуществляющую государственное управление использованием атомной энергии и государственное управление при осуществлении деятельности, связанной с разработкой, изготовлением, утилизацией ядерного оружия и ядерных энергетических установок военного назначения. Заявление о выдаче разрешения на строительство может быть подано через многофункциональный центр в соответствии с соглашением о взаимодействии между многофункциональным центром и уполномоченным на выдачу разрешений на строительство в соответствии с частями 4 - 6 настоящей статьи федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления.

Порядок рассмотрения уполномоченным органом заявления о выдаче разрешения на строительство и приложенных документов предусмотрен частью 11 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ. В соответствии названной нормой орган местного самоуправления в течение десяти дней со дня получения заявления о выдаче разрешения на строительство проводит проверку наличия документов, прилагаемых к заявлению; проводит проверку соответствия проектной документации или схемы планировочной организации земельного участка с обозначением места размещения объекта индивидуального жилищного строительства требованиям градостроительного плана земельного участка, красным линиям (в случае выдачи лицу разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции проводится проверка проектной документации или указанной схемы планировочной организации земельного участка на соответствие требованиям, установленным в разрешении на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции); выдает разрешение на строительство или отказывает в выдаче такого разрешения с указанием причин отказа.

Согласно части 13 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ уполномоченный на выдачу разрешений на строительство орган местного самоуправления может отказать в выдаче разрешения на строительство при отсутствии документов, предусмотренных частями 7 и 9 данной статьи, или несоответствии представленных документов требованиям градостроительного плана земельного участка, а также требованиям, установленным в разрешении на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции.

Изложенные в отказе в выдаче разрешения от 06.02.2015 основания не нашли своего подтверждения в ходе судебного разбирательства.

Как следует из материалов дела, реконструкция крановой эстакады (1 этап) и строительство ливневых сооружений затрагивает пять земельных участков с кадастровыми номерами 67:27:0013011:9, 67:27:0013011:86, 67:27:0013011:5, 67:27:0013011:14, 67:27:0013011:33.

При рассмотрении дела Обществом представлены документы, подтверждающие права пользования всеми земельными участками: свидетельство о регистрации права собственности ООО «Борисфен» на земельный участок с кадастровым номером 67:27:0013011:9 от 17.06.2013 серии 67-АБ № 952688; договор аренды земельного участка с кадастровым номером 67:27:0013011:86, заключенный Департаментом имущественных и земельных отношений Смоленской области с ООО «Борисфен»; договоры аренды части земельных участков с кадастровыми номерами67:27:0013011:5, 67:27:0013011:14, 67:27:0013011:33 от 01.10.2014 № 5КЖ-1, № 14ЛЕ-1, № 33КЖ-1, заключенные с физическими лицами ФИО8, ФИО10; агентские договоры от 29.09.2014 № 1, 2, 3, в соответствии с условиями которых собственники названных земельным участков поручают ФИО8, ФИО10 распорядиться земельными участками, находящимися в общей долевой собственности физических лиц, путем передачи их части в аренду ООО «Борисфен».

Обществом 12.05.2009 оформлен градостроительный план № RU67302000-1226, разработана проектная документация, получившая положительное заключение государственной экспертизы, выданное ОГАУ «Управление государственной экспертизы по Смоленской области» от 05.09.2013.

В соответствии с заключением СОГБУК «Центр по охране и использованию памятников истории и культуры» проведение археологических мероприятий на участке не имеет оснований. Департамент Смоленской области по культуре и туризму письмом от 26.01.2015 № 285/06 согласовал проведение работ по реконструкции сооружения крановой эстакады в ТКК «Славянский» на земельном участке по адресу: <...>. В судебном заседании установлено, что при подаче заявления о выдаче разрешения на строительство Обществом представлены соответствующие охранные обязательства в отношении земельных участков, на территории которых планируется осуществление строительства.

Также ООО «Борисфен» получено согласование Департамента Смоленской области по природным ресурсам и экологии (письмо от 13.01.2015 № 0009-03/01).

Довод Администрации города, изложенный в сообщении об отказе в выдаче разрешения на строительство - отсутствие правоустанавливающего документа и проекта на снос дома не нашел подтверждения в ходе судебного разбирательства, так как каких-либо объектов на земельном участке, кроме здания крановой эстакады, принадлежащего ООО «Борисфен», не имеется, и Администрацией какие-либо документы, опровергающие указанное обстоятельство не представлены.

По строительству объекта: наружные сети ливневой канализации, Обществом представлены пояснительная записка к проектной документации,

в которой на листе 17-18 указана ливневая канализация в составе проекта реконструкции; представлен проект организации строительства, в котором в соответствии с пунктом 23 Постановления Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 в разделе графическая часть представлен строительный генеральный план с согласованием от 24.04.2014 Администрации Заднепровского района г. Смоленска.

Также Обществом в Администрацию города Смоленска представлено письмо от 17.12.2013 № 561 Отдела водных ресурсов по Смоленской области Московско-Окского бассейнового водного управления Федерального агентства водных ресурсов о согласовании строительства и письмо Департамента Смоленской области по природным ресурсам и экологии от 02.02.2014 № 0243-03/02, в котором последний сообщил, что в полномочия Департамента не входит согласование строительства каких-либо объектов, в том числе очистных сооружений.

ООО «Борисфен» в Администрацию города Смоленска представлено обоснование расчетной санитарно-защитной зоны к технико-экономическому обоснованию возможности размещения объекта капитального строительства «Ливневых очистных сооружений ЛОС-Н-100-ГК «Эколос» с подъездными путями в рамках реконструкции сооружения крановой эстакады в ТКК «Славянский» и письмо от 12.12.2013 № 02-12159 Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Смоленской области. В соответствии с заключением расчетную санитарно-защитную зону для проектируемого объекта можно принять по границе отведенного земельного участка.

Соблюдение экологических требований при проектировании ливневой канализации отражено в соответствующей части Заключения государственной экспертизы на проектную документацию

При этом несостоятельным является довод Администрации о том, что в данном случае при строительстве ливневой канализации следует получить заключение экологической экспертизы.

Согласно положениям статьи 11 Федерального закона от 23.11.1995 № 174-ФЗ «Об экологической экспертизе» объектом государственной экологической экспертизы федерального уровня является проектная документация объектов, связанных с размещением и обезвреживанием отходов I - V класса опасности.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона «Об отходах производства и потребления» отходами производства и потребления являются остатки сырья, материалов, полуфабрикатов, иных изделий или продуктов, которые образовались в процессе производства или потребления, а также товары (продукция), утратившие свои потребительские свойства.

Как следует из материалов дела, проектной документацией предусматривается проектирование при реконструкции торгового комплекса очистных сооружений дождевых (ливневых) стоков. В связи с тем обстоятельством, что ливневые стоки образуются в результате атмосферных осадков, а не в процессе производства или потребления, последние не являются отходами производства и потребления; очистные сооружения дождевых стоков не являются предметом экологической экспертизы.

На основании изложенного суд соглашается с доводом Общества о том, что пакет документов, представленных Обществом для получения разрешения на строительство является полным и соответствует предъявляемым к таким документам требованиям.

Вместе с тем, обоснованным является отказ Администрации города Смоленска в выдаче соответствующего разрешения по мотивам начала осуществления строительства.

Получению разрешения на строительство, как следует из части 2 статьи 48 Градостроительного кодекса, предшествует подготовка проектной документации, которая представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта. Проектная документация должна осуществляться на основании результатов инженерных изысканий, градостроительного плана земельного участка, в соответствии с требованиями технических регламентов, техническими условиями, разрешением на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства (часть 11 статьи 48 Градостроительного кодекса).

В соответствии с частью 1 статьи 49 Градостроительного кодекса проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполненных для подготовки такой проектной документации, подлежат экспертизе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2, 3 и 3.1 указанной статьи. Экспертиза проектной документации и (или) экспертиза результатов инженерных изысканий проводятся в форме государственной экспертизы или негосударственной экспертизы.

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей (часть 2 статьи 51 Градостроительного кодекса).

Системное толкование приведенных положений Градостроительного кодекса дает основание полагать, что застройщик вправе приступить к строительству объекта капитального строительства (в случаях, когда необходимо получение разрешения) только после получения разрешения на строительство такого объекта, осуществления всех предусмотренных законом мероприятий и оформления документов, подготавливаемых в целях его получения и осуществления строительства.

Предоставление застройщиком указанных в статье 51 Градостроительного кодекса документов, необходимых для получения разрешения на строительство, является обязательным, но их наличие не является единственным основанием для получения разрешения на строительство. Исполнение этой обязанности необходимо совершить перед началом строительства.

Кроме того, поскольку в соответствии с частью 1 статьи 55 Градостроительного кодекса при выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию удостоверяется выполнение строительства (реконструкции объекта капитального строительства) в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, из этого также следует, что приступить к строительству застройщик вправе только после получения такого разрешения.

При этом начало осуществления такого строительства является самостоятельным основанием для отказа в выдаче разрешения, так как иное позволило бы лицу, начавшему строительство вне установленной процедуры легализовать такое строительство в административном порядке в противоречие с положениями статьи 222 Гражданского кодекса РФ.

Указанная правовая позиция изложена в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 16.06.2015 по делу №А07-7616/2014, постановлении АС Центрального округа от 08.04.2015 по делу № А35-9955/2013.

Из представленных Департаментом государственного строительного и технического надзора Смоленской области при рассмотрении дела материалов установлено следующее.

По результатам проверки «здания торгово-бытового обслуживания», Департаментом составлен протокол осмотра № 55/адм -ос от 18.07.2014г, согласно которому установлено, что на земельном участке правообладателем которого является ООО «Борисфен», построено три этажа здания; само здание и его наружные стены выполнены из монолитного железобетона; разрешение на строительство отсутствует; также Обществом в нарушение положений пункта 5 статьи 52 ГрК РФ не направлено в орган, осуществляющий строительный надзор, соответствующее уведомление о начале строительства за 7 дней до такого начала.

Указанные обстоятельства послужили основанием для вывода уполномоченного органа о наличии в действиях должностного лица ООО «Борисфен» составов административных правонарушений, предусмотренных частями 1, 2 статьи 9.5 КоАП РФ и привлечения к административной ответственности (вступившие в законную силу постановления от 31.07.2014 № 167, 168).

Аналогично при проверке 02.04.2015 Департаментом установлен факт начала осуществления на земельном участке с кадастровым номером 67:27:0013011:86 ливневых очистных сооружений, в связи с чем постановлениями от 29.04.2015 № 86, 87 к административной ответственности, предусмотренной частями 1, 2 статьи 9.5 КоАП РФ с наложением штрафа в общем размере 1000000 рублей привлечено ЗАО «Облстройкомплект» (являющийся в соответствии с договором, заключенным с ООО «Борисфен», техническим заказчиком при строительстве).

На основании изложенного, подтвержденный в ходе судебного разбирательства факт начала реконструкции объекта (при этом осуществление строительных работ уполномоченным органом установлено еще в июле 2014 года и к указанному моменту в ходе реконструкции возведены уже три этажа), а также строительства ливневых сооружений обоснованно расценены Администрацией города Смоленска в качестве препятствия к получению в административном порядке разрешения на реконструкцию (строительство), что исключает удовлетворение предъявленных требований.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью "Борисфен" (ОГРН <***>; ИНН <***>) отказать.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Борисфен" (ОГРН <***>; ИНН <***>) из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 3000 рублей (платежное поручение от 02.03.2015 № 13), о чем выдать справку после вступления решения суда в законную силу.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья В.А.Печорина