Гражданский кодекс часть 1

третьи лица: Департамент Смоленской области по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству; Департамент Смоленской области по энергетике, энергоэффективности, тарифной политике

о признании незаконным решения № 85 от 12.01.2018 и постановления № 176 от 06.04.2018

при участии:

от заявителя: ФИО1- представитель по доверенности;

от ответчика: ФИО2 - представитель по доверенности;

от Департамента УЖКХ: не явился, извещен надлежащим образом;

от Департамента Смоленской области по энергетике, энергоэффективности, тарифной политике: ФИО3 – представитель по доверенности;

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Коммун-Сервис» (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Администрации муниципального образования "Велижский район" Смоленской области, в котором просило:

- признать незаконным решение о невозможности заключения концессионного соглашения по предложению ООО «Коммун-Сервис», изложенное в письме № 85 от 12.01.2018;

- признать недействительным постановления «О невозможности заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, находящихся в собственности муниципального образования Велижское городское поселение» от 06.04.2018 № 176.

В обоснование требований Общество указало, что решение, содержащееся в письме № 85 противоречит п. 3 части 4.4. ст.37 и части 4.6 ст. 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», т.к. не указаны основания отказа, установленные частью 4.6 ст.37 указанного закона (замечания, изложенные в письме администрации не являются основаниями для отказа, были устранены обществом и приняты администрацией). Постановление № 176 противоречит ч. 4.4. ст. 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», обязывающего администрацию принять решение по заявке в течение 30 дней (с момента подачи заявки истекло 114 дней), а также противоречит ч.4.8 ст.37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», устанавливающей, что переговоры проводятся в случае (после) принятия решения в соответствии в п.2 ч.4.4 ст.37 указанного закона, о возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества предусмотренной концессионным соглашением на иных условиях. Указанного решения в отношении предложения Общества Администрация не принимала. Переговоры не проводились, Общество не отказывалось от переговоров по заявке. Заявитель полагает, что указанные решение и постановление препятствуют установленному законом праву Общества на заключение концессионного соглашения на условиях установленных частями 4.1-4.12 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Администрация возражала против удовлетворения заявленных требований, указав, что предложение ООО «Коммун-Сервис» от 13.12.2017 вх. №1144 рассмотрено Администрацией в полном объеме в соответствие с положениями статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях». В соответствии с ч.4.8 ст.37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» между Администрацией и ООО «Коммун-Сервис» проведены переговоры в целях обсуждения иных условий концессионного соглашения, чем предложено ООО «Коммун-Сервис» в заявках от 13.12.2017 №1144, №11 от 23.01.2017 и поданных вместе с ними документах. Указанный Федеральный закон при рассмотрении заявки не запрещает администрации предлагать заинтересованному лицу иные, не противоречащие законодательству условия исполнения концессионного соглашения по сравнению с предложенными таким лицом (ч.2 ст. 10 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ). С учетом того, что предметом концессионного соглашения является реконструкция, строительство, к которым относятся мероприятия по переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения, Администрация приняла обоснованное решение о необходимости проведения таких мероприятий в отношении большего числа объектов теплоснабжения, чем заявлено ООО «Коммун-Сервис». Также Администрация указала, что письмо № 85 не является решением о невозможности заключения концессионного соглашения по предложению ООО «Коммун-Сервис».

Определением суда от 24.05.2018 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Департамент Смоленской области по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству и Департамент Смоленской области по энергетике, энергоэффективности, тарифной политике, которые в отзывах поддержали позицию Администрации.

Оценив в совокупности по правилам статей 71, 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все представленные доказательства, заслушав доводы сторон, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 и частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ненормативный правовой акт может быть признаны недействительным, а решения и действия незаконными при одновременном их несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается в силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Как следует из материалов дела, Общество на основании договоров аренды, заключенных с МУП «Коммунсервис», арендует объекты теплоснабжения (6 котельных и тепловые сети) и является теплоснабжающей организацией. Срок действия договора до 28.04.2018.

13.12.2017 вх.№ 1144 от Общества в адрес Администрации поступило предложение о заключении с ним концессионного соглашения в отношении арендуемых им 6 котельных и тепловых сетей с приложением проекта концессионного соглашения, выписки из ЕГРЮЛ, справки об отсутствии задолженности по налогам и обязательным платежам и проекта инвестиционной программы.

Администрация 22.12.2017 обратилась в Департамент Смоленской области по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству (уполномоченному от имени Смоленской области на подписание концессионного соглашения) с письмом о возможности заключения концессионного соглашения по объектам теплоснабжения, арендуемых Обществом.

Департамент в письме от 28.12.2017 № 6123 указал, что считает приоритетным принятое ранее Администрацией Велижского района решение по передаче в концессию всех муниципальных объектов теплоснабжения единым имущественным комплексом.

Данное решение было выработано с учетом соблюдения баланса интересов потребителей тепловой энергии, необходимости модернизации системы теплоснабжения, минимизации нагрузки на областной бюджет по возмещению выпадающих доходов ОКК и гарантированного проведения всего комплекса мероприятий, сформированных по результатам технического обследования систем теплоснабжения Велижского городского поселения, включающих 11 котельных и тепловые сети.

Учитывая изложенное Департамент предложил рекомендовать Обществу доработать представленные предложения.

Также Департамент указал, что минимальный объем средств для реконструкции системы теплоснабжения (6 котельных и тепловые сети), указанный в предложении ООО «Коммун-Сервис» составляет 11 375 тыс. руб., источник финансирования - собственные средства предприятия, полученные в результате производства, передачи и распределения тепловой энергии при использовании в хозяйственной деятельности имущества, переданного концессионеру в соответствии с соглашением.

Предусмотреть данную сумму средств в краткосрочном периоде регулирования не представляется возможным. В качестве источника финансирования необходимо указывать либо собственные средства, которые имеются в наличии, либо обеспечить привлечение заемных средств.

При этом, в соответствии со статьей 37 Закона № 115-ФЗ лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, до принятия решения о заключении этого соглашения обязано указать источники финансирования деятельности по исполнению концессионного соглашения и представить в уполномоченный орган подтверждение возможности их получения.

Кроме того, сделать выводы о достаточности указанной суммы средств для проведения всех необходимых мероприятий по реконструкции также не представляется возможным, так как для этого необходимо предоставить, как минимум, расчеты данных затрат по укрупненным показателям.

Также к проекту концессионного соглашения имеются замечания в части отсутствия существенных условий концессионного соглашения:

- не установлен размер арендной платы за предоставление земельных участков;

- размер банковской гарантии представлен фиксированной суммой, в время, как в соответствии с. ч. 4 ст. 42 Закона № 115-ФЗ ее величина подлежит обязательному отражению в концессионном соглашении в виде процентного значения от сумм обязательств концессионера по его расходам на создание и (или) реконструкции (модернизацию) объекта концессионного соглашения;

- отсутствует порядок возмещения расходов сторон в случае досрочного расторжения концессионного соглашения и порядок возмещения фактически понесенных расходов концессионера, подлежащих возмещению и не возмещенных ему на момент окончания срока действия концессионного соглашения.

С учетом указанных рекомендаций и замечаний уполномоченного органа Администрация в письме от 12.01.2018 № 85 в связи с выявленными существенными замечаниями предложила Обществу доработать концессионное соглашение, а именно:

- по всему тексту соглашения указать правильное название муниципального образования, которое является собственником объекта концессионного соглашения, а также концедентом - муниципальное образование Велижское городское поселение;

- в п. 19 следует внести сведения о подтвержденном источнике финансирования обязательств концессионера по концессионному соглашению;

- для определения достаточности указанных средств для выполнения обязательств концессионера необходимо представить сметный расчет (расчеты) на основе укрупненных показателей стоимости;

- в концессионном соглашении должен быть указан размер арендной платы (станки арендной платы) за пользование земельным участком либо формула расчета размера арендной платы;

- в п.48 соглашения указана сумма безотзывной банковской гарантии. Величина банковской гарантии должна быть указана в виде процентного значения от суммы обязательств концессионера по его расходам на создание и (или) реконструкцию (модернизацию) объекта концессионного соглашения;

- обязательным условием концессионного соглашения является порядок возмещения исходов сторон в случае досрочного расторжения концессионного соглашения расходов, не позднее 30 календарных дней со дня получения Концессионером указанного требования;

- обязательным условием концессионного соглашения являются обязательства концедента и (или) концессионера по подготовке территории, необходимой для создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения и (или) для осуществления деятельности. предусмотренной концессионным соглашением.

В связи с этим предложено дополнить п. 10 соглашения абзацем следующего содержания: «Концессионер несет обязанности по подготовке территории, необходимой для создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения и "(или) для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением.».

- обязательным условием концессионного соглашения является объем валовой выручки, получаемой концессионером в рамках реализации концессионного соглашения, в том числе на каждый год срока действия концессионного соглашения соглашением;

- обязательным условием концессионного соглашения являются значения долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера (долгосрочных параметров регулирования тарифов). Неясно, согласованы ли эти показатели с уполномоченным органом;

- в приложении №1 предложено указать правильные названия объектов концессионного соглашения (в соответствие с государственным реестром недвижимости);

- приложения «Минимальные показатели энергосбережения, энергетической эффективности и уровня надежности на каждый год срока действия концессионного соглашения» не пронумерованы;

- приложение №10 является излишним, предложено исключить;

- приложение №12, относящееся к предоставляемым концессионеру земельным участкам, отсутствует;

- предоставить технико-экономическое обоснование изменения параметров предлагаемого к реконструкции оборудования, указанного в Приложении №4.

- указать параметры и количество запорной арматуры, подлежащей замене;

- предоставить обоснование снижения объема полезного отпуска тепловой энергии по котельным в приложении №7 с указанием объема полезного отпуска по котельным в 2017 году.

18.01.2018 состоялось заседание Рабочей группы по рассмотрению предложений о формировании перечня объектов, планируемых к передаче в концессию. По результатам рассмотрения рабочая группа пришла к выводу о необходимости включить в перечень муниципального имущества, предполагаемого к передаче в концессию 11 котельных с теплосетями и центральные очистные сооружения.

Постановлением Администрации МО «Велижский район» от 23.01.2018 № 34 данный перечень имущества был утвержден.

23.01.2018 в адрес Администрации от Общества поступило письмо № 11 от 23.01.2018, в котором Общество, расценив письмо Администрации № 85 как решение о невозможности заключения концессионного соглашения по его предложению, тем не менее, указало, что согласилось с рядом замечаний и предложения и внесло в проект соглашения изменения.

Также Общество указало, что:

- о необходимости указания в концессионном соглашении источников финансирования деятельности по исполнению концессионного соглашения и предоставлении в уполномоченный орган подтверждение возможности их получения – посчитало, что казанные обстоятельства не относятся к существенным условиям, т.к. условия предложенные инициатором в концессионном предложении не приняты, а исходное предложение не согласовано (требует доработки), вследствие чего указанные в ч.ч 4.4 и 4.10 ст. 37 Закона № 115-ФЗ обстоятельства, предусматривающие особенности по заключению концессионного соглашения по инициативе ООО «Коммун - Сервис», не наступили.

В проекте концессионного соглашения, предложенном инициатором, конкретно указаны источник финансирования деятельности концессионера.

С целью урегулирования вопроса по изложенному в письме предложению, в обоснование возможности получения финансовых средств для реализации концессионного соглашения направило бухгалтерский баланс предприятия (по состоянию на декабря 2017 года , которым подтверждаются источники финансирования, наличие средств у предприятия и способ их получения, а также выписка из лицевого счёта предприятия по состоянию на 29.12.2017 о наличии свободных средств на счёте.

- предоставление сметного расчёта не предусматривается статьями 10 и 42 Закона № 115-ФЗ, устанавливающими существенные условия концессионного соглашения.

- указало, что объём необходимой валовой выручки (НВВ) указан в приложении №8 на каждый год срока действия концессионного соглашения (последняя графа таблицы).

- долгосрочные параметры регулирования тарифов на 2016-2018 годы согласованы органом регулирования (Департамент Смоленской области по энергетике, энергоэффективности, тарифной политики). На остальные годы концессионного соглашения долгосрочные параметры рассчитаны с использованием метода индексации и не выходят за рамки допустимого роста.

- в администрацию муниципального образования «Велижкий район» был направлен запрос по земельным участкам (исх.№7 от 18.01.2018, вх. № 39 от 18.01.2018). По мере поступления информации Приложение № 12 будет сформировано, где будут указаны кадастровые номера земельных участков и другие необходимые параметры.

- обоснование замены оборудования изложены в инвестиционной программе, диаметры задвижек указаны в приложении №4 (приложение дополнено необходимыми цифровыми значениями).

В письме от 07.02.2018 № 439 в адрес Общества Администрация указала, что согласно полученного письма от 06.02.2018 года № 0283/3 необходимо предоставить в Департамент расчет необходимой валовой выручки с учетом расходов на реконструкцию (с разбивкой по годам реализации концессионного соглашения). В противном случае согласование значений долгосрочных параметров регулирования и метода регулирования тарифов не представляется возможным. Также обратило внимание на тот факт, что Постановлением Администрации муниципального образования «Велижский район» от 23.01.2018 №34 утвержден перечень объектов теплоснабжения муниципальной собственности муниципальных образований «Велижский район» и Велижское городское поселение, в отношении которых планируется заключение концессионных соглашений и суммы инвестиций на исполнение концессионного соглашения.

Постановлением Администрации от 07.03.2018 № 124 были внесены изменения в ранее принятое постановление № 34.

Администрацией было принято решение о необходимости реконструкции и (или) модернизации комплекса объектов теплоснабжения, состоящих из 11 котельных и тепловых сетей, указанных в перечне объектов теплоснабжения муниципальной собственности муниципальных образований «Велижский район» и Велижское городское поселение, в отношении которых планируется заключение концессионных соглашений (протокол рабочей группы от 28.03.2018).

В письме от 28.03.2018 № 1282 в адрес Общества Администрация указала, что в соответствии с ч.4.8 ст.37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» между Администрацией муниципального образования «Велижский район» и ООО «Коммун-Сервис» проведены переговоры в целях обсуждения условий концессионного соглашения иных, чем предложено ООО «Коммун-Сервис» в заявках от 13.12.2017 года №1144, №11 от 23.01.2017 года и поданных вместе с ними документах.

Администрацией муниципального образования «Велижский район» принято решение о необходимости модернизации всей системы теплоснабжения, состоящей из 11 котельных и тепловых сетей, указанных в перечне объектов теплоснабжения муниципальной собственности муниципальных образований «Велижский район» и Велижское городское поселение, в отношении которых планируется заключение концессионных соглашений. Данное решение выработано с учетом баланса интересов потребителей тепловой энергии и в целях минимизации нагрузки на бюджет.

В целях окончания переговоров ведущихся по заявке Общества от 13.12.2017 №1144, Обществу предложено заключить концессионное соглашение на иных условиях, которые изложены в прилагаемом проекте концессионного соглашения, который прошел согласование в Департаменте Смоленской области по энергетике, энергоэффективности, тарифной политике (исх. от 08.02.2018 № 0320/2) и Департаменте Смоленской области по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству (исх. от 15.02.2018 № 0709), а именно: улучшить технико-экономические показатели объекта концессионного соглашения - системы коммунальной инфраструктуры г. Велиж, включив следующие объекты теплоснабжения:

- здание котельной ЦРБ <...> с теплосетями протяженностью 2,3053 км,

- котельная на древесных отходах <...> Д.1А с теплосетями протяженность 0,756 км,

- котельная детского сада №5 <...>, д.64А с теплосетями протяженность 0,0194 км,

- котельная на древесных отходах <...> с теплосетями протяженность 1,333 км,

- котельная <...> с теплосетями протяженностью 0,595 км,

- здание котельной РУС <...> с теплосетями протяженностью 0,316 км,

- здание котельной <...> с теплосетями протяженностью 1,543 км,

- котельная <...> с теплосетями протяженностью 1,429 км,

- котельная ДСПМК <...> с теплосетями протяженностью 0,727 км,

- котельная <...> с теплосетями протяженностью 0,15 км,

- здание котельной СШ №2 <...> с теплосетями протяженностью 0,255 км.

В случае согласия с указанными условиями, Обществу предложено предоставить в Администрацию предложение о заключении концессионного соглашения по форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 31 марта 2015 г N 300, проект концессионного соглашения с внесенными изменениями, инуюдокументацию, предусмотренную действующим законодательством, в целях организации предусмотренных законодательством конкурсных процедур.

О принятом решении Обществу необходимо было сообщить в течение 10 дней.

03.04.2018 от Общества в адрес Администрации поступило письмо (вх. № 277), в котором Общество указало, что считает незаконным требование Администрации, изложенное в письме от 28.03.2018 № 1282, поскольку Общество вправе самостоятельно принимать решение в отношении перечня объектов концессионного соглашения; установленные Администрацией долгосрочные параметры и задания по реконструкции содержат недостоверные сведения.

С учетом того, что Общество и Администрация в результате переговоров не достигли соглашения по условиям концессионного соглашения, Администрацией 06.04.2018 было принято постановление № 176 «О невозможности заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, находящихся в собственности муниципального образования Велижское городское поселение».

В силу пункта 1 статьи 3 Федерального закона N 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, предусмотренное пунктом 11 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона, подготовка, заключение, исполнение, изменение и прекращение концессионных соглашений осуществляются с учетом особенностей, установленных главой 4 настоящего Федерального закона.

Согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 4 Федерального закона N 115-ФЗ системы коммунальной инфраструктуры, в том числе объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем могут быть объектами концессионного соглашения.

На основании части 1 статьи 13 Федерального закона N 115-ФЗ концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

Концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса в случаях, предусмотренных частью 6 статьи 29, частью 7 статьи 32 настоящего Федерального закона, частями 2, 2.1, 2.2 и 4.10 настоящей статьи, а также с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, и в иных предусмотренных федеральным законом случаях (часть 1 статьи 37 Федерального закона N 115-ФЗ).

В пункте 1 статьи 37 Федерального закона N 115-ФЗ определено, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

Лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.

В предложении о заключении концессионного соглашения лицо указывает сведения о соответствии этого лица установленным требованиям, а также сведения, подтверждающие соответствие его инициативы программам комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, государственным программам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальным программам, за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. Форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации.

В пункте 1 статьи 10 Федерального закона N 115-ФЗ установлен перечень существенных условий концессионного соглашения.

В соответствии с пунктом 1.2 статьи 10 Федерального закона N 115-ФЗ в случае, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, концессионное соглашение наряду с предусмотренными частью 1 настоящей статьи существенными условиями должно содержать следующие существенные условия:

1) значения долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера (долгосрочных параметров регулирования тарифов, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере водоснабжения и водоотведения, долгосрочных параметров государственного регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения);

2) задание и основные мероприятия, определенные в соответствии со статьей 22 настоящего Федерального закона, с описанием основных характеристик таких мероприятий;

3) предельный размер расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществлять в течение всего срока действия концессионного соглашения концессионером;

4) плановые значения показателей надежности, качества, энергетической эффективности объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, плановые значения показателей надежности и энергетической эффективности объектов теплоснабжения, плановые значения иных предусмотренных конкурсной документацией технико-экономических показателей данных систем и (или) объектов (далее - плановые значения показателей деятельности концессионера);

5) порядок возмещения расходов концессионера, подлежащих возмещению в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения и не возмещенных ему на момент окончания срока действия концессионного соглашения.

Пунктом 4.4 статьи 37 Федерального закона N 115-ФЗ определено, что орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о:

- возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на представленных в предложении о заключении концессионного соглашения условиях;

- невозможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением с указанием основания отказа.

Положениями подпункта 9 пункта 4.6 статьи 37 Федерального закона N 115-ФЗ отказ в заключении концессионного соглашения допускается в случае, если лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, отказалось от ведения переговоров по изменению предложенных условий концессионного соглашения, предусмотренных частью 4.8 настоящей статьи, либо в результате переговоров стороны не достигли согласия по условиям концессионного соглашения.

Общество указало, что решение, содержащееся в письме № 85 противоречит п. 3 части 4.4. ст.37 и части 4.6 ст. 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», т.к. не указаны основания отказа, установленные частью 4.6 ст.37 указанного закона (замечания, изложенные в письме администрации не являются основаниями для отказа, были устранены обществом и приняты администрацией).

Между тем, Общество ошибочно расценило указанное письмо Администрации № 85 как решение о невозможности заключения концессионного соглашения. В данном случае указанное письмо носит информативный характер и, по сути, является частью процесса переговоров, в связи с чем и не должно было содержать оснований отказа.

Кроме того, не ясно, почему Общество, расценив данное письмо как решение об отказе, продолжило процесс переговоров и согласования условий концессионного соглашения.

Учитывая, что данное письмо № 85 не является решением по заявке Общества и судом не установлено нарушение данным письмом каких-либо прав Общества, требование в данной части удовлетворению не подлежит.

В отношении постановления № 176 Общество полагает, что оно противоречит положениям ч. 4.4. ст. 37 Закона № 115-ФЗ, обязывающего администрацию принять решение по заявке в течение 30 дней.

Действительно, в установленный законом 30-дневный срок Администрацией не было принято соответствующего решения по предложению Общества. Постановление было вынесено лишь 06.04.2018.

Однако данный факт, учитывая, что все это время Администрацией велись переговоры с Обществом, не свидетельствует о нарушении прав Общества. Факт нарушения срока не является основанием для признания данного постановления недействительным.

Также Общество полагает, что Администрацией нарушены положения ч.4.8 ст.37 Закона № 115-ФЗ, устанавливающей, что переговоры проводятся в случае (после) принятия решения в соответствии в п.2 ч.4.4 ст.37 указанного закона, о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях. Указанного решения в отношении предложения Общества Администрация не принимала. Переговоры не проводились, Общество не отказывалось от переговоров по заявке.

Согласно части 4.8. статьи 37 Закона № 115-ФЗ в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях, чем предложено инициатором заключения соглашения, уполномоченный орган проводит переговоры в форме совместных совещаний с инициатором заключения концессионного соглашения в целях обсуждения условий концессионного соглашения и их согласования по результатам переговоров. Срок и порядок проведения переговоров определяются органом, уполномоченным Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в решении о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях, которое доводится до сведения инициатора заключения этого соглашения в письменной форме. По результатам переговоров лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, представляет в орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, проект концессионного соглашения с внесенными изменениями, который подлежит рассмотрению уполномоченным органом в трехдневный срок. В случае согласования проекта концессионного соглашения с внесенными изменениями органом, уполномоченным Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, и лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, предложение о заключении концессионного соглашения размещается уполномоченным органом в десятидневный срок со дня принятия такого предложения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в таком проекте концессионного соглашения, в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.

В данном случае Администрацией было принято решение о заключения концессионного соглашения на иных условиях, чем предложено Обществом, в частности: о заключении одного концессионного соглашения в отношении всех объектов теплоснабжения, а не только объектов, арендуемых Обществом. Общество не согласилось с данным условием. Таким образом, в результате переговоров стороны не достигли согласия по условиям концессионного соглашения, в связи с чем Администрацией обоснованно было принято оспариваемое постановление № 176 о невозможности заключения концессионного соглашения в отношении объектов, арендуемых Обществом, со ссылкой на п. 9 ч. 4.6 статьи 37 Закона № 115-ФЗ.

Нарушение прав Общества принятием данного постановления суд также не усматривает.

С учетом изложенного отсутствуют основания для признания недействительным оспариваемого постановления.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны пропорционально удовлетворенным исковым требованиям.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью "КОММУН-СЕРВИС" (ОГРН <***>; ИНН <***>) отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья В.В. Красильникова