Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Пузаненкова Ю.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бондаренко Д.И., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Прокурора Промышленного района г. Смоленска

к Обществу с ограниченной ответственностью «Смоленская Строительная Компания» (ИНН: <***>; ОГРН: <***>)

о привлечении к административной ответственности

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 – прокурор отдела, служебное удостоверение;

от лица, привлекаемого к отв-ти: ФИО2 – представитель по доверенности от 30.12.2009, ФИО3 – представитель по доверенности от 28.07.2010.

установил:

Прокурор Промышленного района г. Смоленска (далее прокурор или заявитель) обратился в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением о привлечении Общество с ограниченной ответственностью «Смоленская Строительная Компания» (далее – общество, ООО «ССК») к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КоАП РФ).

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, 18.01.2011 прокуратурой проведена проверка законности проведения ООО «ССК» работ по строительству объекта капитального строительства «Общественный центр» (по строительному адресу: <...>) на пересечении ул. Раевского – пр-кт Гагарина в городе Смоленске (далее «Общественный центр»).

Проверкой установлено, что из общего журнала работ следует, что ООО «ССК» на указанном объекте строительства на 15.07.2010 проведены строительные работы на отметке +15,850, на 23.11.2010 проведены строительные работы на отметке +26,600, в то время как срок действия разрешения № RU 67 302000-183 на строительство объекта капитального строительства «Общественный центр», выданного Администрацией города Смоленска 31.10.2008 истек 15.07.2010. В установленном порядке срок разрешения на строительство Администрацией города Смоленска не продлен.

Также установлено, что ООО «ССК» осуществляло строительство объекта капитального строительства «Общественный центр» с нарушением требований закона в области строительства, а именно на основании проектной документации, не имеющей соответствующего согласования уполномоченного органа - СОГУК «Центр по охране и использованию памятников истории и культуры», Департамента Смоленской области по культуре, обязательного в силу требований федерального законодательства.

Кроме того, по данным Главного управления государственного строительного надзора Смоленской области ООО «ССК» в нарушение части 5 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) строительство данного объекта осуществляет без извещения уполномоченного органа о начале таких работ.

Указанные нарушения прокурором квалифицированы по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ как нарушения требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартов, строительных норма и правил, других нормативных документов в области строительства при строительстве объектов капитального строительства.

19.01.2011 прокурор, рассмотрев материалы проверки по факту законности проведения ООО «ССК» строительных работ на объекте капитального строительства «Общественный центр» вынес постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, которое вместе с материалами направила в арбитражный суд по подведомственности для решения вопроса о привлечении ООО «ССК» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

В судебном заседании представитель прокурора заявленное требование поддержал.

ООО «СКК» представило отзыв на заявление, согласно которому факт нарушения градостроительного законодательства не оспаривает и просит суд обратить внимание на обстоятельства, которые, по его мнению, свидетельствуют о возможности применения к обществу административной ответственности в виде предупреждения. Представители ООО «СКК» в судебном заседании доводы отзыва полностью поддержали, новых обстоятельств не привели.

Оценив в совокупности по правилам статей 71, 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все представленные документы и доказательства, заслушав доводы представителей сторон, суд считает заявление прокурора подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с пунктом 10 статьи 2 Кодекса законодательство о градостроительной деятельности и изданные в соответствии с ним нормативные правовые акты основываются в том числе, на принципе осуществления градостроительной деятельности с соблюдением требований сохранения объектов культурного наследия и особо охраняемых природных территорий.

Согласно пункту 1 статьи 48 Кодекса архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации применительно к объектам капитального строительства и их частям, строящимся, реконструируемым в границах принадлежащего застройщику земельного участка, а также в случаях проведения капитального ремонта объектов капитального строительства, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов.

Проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства (пункт 2 статьи 48 Кодекса).

Согласно подпункту 12 пункта 12 Кодекса в состав проектной документации объектов капитального строительства, за исключением проектной документации линейных объектов, включается, в том числе, иная документация в случаях, предусмотренных федеральными законами.

На основании пунктов 1, 4 статьи 49 Кодекса проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполняемых для подготовки такой проектной документации, подлежат государственной экспертизе, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей. Государственная экспертиза проектной документации и государственная экспертиза результатов инженерных изысканий проводятся федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченными на проведение государственной экспертизы проектной документации, или подведомственными указанным органам государственными (бюджетными или автономными) учреждениями.

Порядок организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, размер платы за проведение государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий и порядок ее взимания устанавливаются Правительством Российской Федерации (пункт 11 статьи 49 Кодекса).

Во исполнение данной нормы постановлением Правительства Российской Федерации от 05.03.2007 № 145 утверждено Положение об организации и проведении государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий (далее - Положение № 145).

Согласно пункту 27 Положения № 145 предметом государственной экспертизы проектной документации является оценка ее соответствия требованиям технических регламентов, в том числе санитарно-эпидемиологическим, экологическим требованиям, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, требованиям пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, а также результатам инженерных изысканий. Предметом государственной экспертизы результатов инженерных изысканий является оценка их соответствия требованиям технических регламентов.

В силу пункта 34 Положения № 145 результатом государственной экспертизы является заключение, содержащее выводы о соответствии (положительное заключение) или несоответствии (отрицательное заключение) проектной документации требованиям технических регламентов и результатам инженерных изысканий - в случае, если осуществлялась государственная экспертиза проектной документации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Федерального закона от 25.06.2002 № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 73-ФЗ) в целях обеспечения сохранности объекта культурного наследия в его исторической среде на сопряженной с ним территории устанавливаются зоны охраны объекта культурного наследия: охранная зона, зона регулирования застройки и хозяйственной деятельности.

На основании пункта 3 статьи 52 Федерального закона № 73-ФЗ объект культурного наследия, включенный в реестр, используется с обязательным выполнением следующих требований:

- обеспечение неизменности облика и интерьера объекта культурного наследия в соответствии с особенностями данного объекта, послужившими основанием для включения объекта культурного наследия в реестр и являющимися предметом охраны данного объекта, описанным в его паспорте;

- согласование в порядке, установленном пунктом 4 статьи 35 настоящего Федерального закона, осуществления проектирования и проведения землеустроительных, земляных, строительных, мелиоративных, хозяйственных и иных работ на территории объекта культурного наследия либо на земельном участке или участке водного объекта, в пределах которых располагается объект археологического наследия;

- обеспечение режима содержания земель историко-культурного назначения;

- обеспечение доступа к объекту культурного наследия, условия которого устанавливаются собственником объекта культурного наследия по согласованию с соответствующим органом охраны объектов культурного наследия.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона № 73-ФЗ заключение историко-культурной экспертизы является основанием для принятия решения соответствующим органом охраны объектов культурного наследия о возможности проведения землеустроительных, земляных, строительных, мелиоративных, хозяйственных и иных работ, осуществление которых может оказывать прямое или косвенное воздействие на объект культурного наследия, а также для принятия иных решений, вытекающих из заключения об объектах историко-культурной экспертизы, в том числе, земельных участков, подлежащих хозяйственному освоению.

Материалы дела свидетельствуют о том, что согласно проекту зон и зон регулирования застройки памятников истории и культуры г. Смоленска, утвержденным решением Исполнительного комитета Смоленского областного совета депутатов трудящихся от 03.09.1982 № 528, а также историко-архитектурным и историко-археологическим опорным планом г.Смоленска, утвержденным решением Смоленской областной Думы от 31.10.1996 № 171, земельный участок по указанному адресу входит в зону регулирования застройки памятников истории и культуры с рекомендательным предельным уровнем высоты до 30 метров, границы исторической ценной городской территории Смоленска на ценных в историко-культурном отношении красных линий улиц XII-XIX вв. (проспект Гарина), вдоль которых сформирована исторически ценная застройка.

В рассматриваемом случае проектная документация на объект капитального строительства «Общественный центр» в установленном порядке СОГУК «Центр по охране и использованию памятников истории и культуры», Департаментом Смоленской области по культуре Обществу не согласована.

В результате рассмотрения представленной во исполнение предписания прокурора Ленинского района г. Смоленска проектной документации письмом от 27.10.2010 за исх. № 2506/08 Департамент Смоленской области по культуре отказал ООО «ССК» в её согласовании ввиду превышения представленным проектным решением установленного для данной территории регламента высоты застройки более чем на 24 метра.

Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство в соответствии с заданием застройщика или заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов (часть 6 статьи 52 Кодекса).

Вопреки указанному ООО «ССК» осуществляется строительство объекта капитального строительства «Общественный центр» с нарушением требований закона в области строительства, а именно на основании проектной документации, не имеющей соответствующего согласования уполномоченного на то государственного органа, обязательного в силу требований федерального законодательства.

Согласно части 1 статьи 9.4. КоАП РФ за нарушение требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартов, строительных норм и правил, других нормативных документов в области строительства при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, включая применение строительных материалов (изделий), предусмотрена ответственность для юридических лиц в виде предупреждение или наложение административного штрафа - от тридцати тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Согласно части 2 статьи 51 Кодекса строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляются на основании разрешения на строительство.

В соответствии с частями 1 и 12 статьи 51 Кодекса разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом.

В силу статьи 1 Кодекса застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Обязанность оформления в установленном порядке разрешения на строительство возложена на застройщика.

Как следует из материалов дела после окончания срока действия ранее выданного разрешения, новое разрешение ООО «ССК» в установленном порядке не получено и не продлено. Строительство объекта капитального строительства «Общественный центр» осуществления обществом без разрешения.

Согласно части 1 статьи 9.5. КоАП РФ административным правонарушением является строительство, реконструкция, капитальный ремонт объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, которое влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

В части 5 статьи 52 Кодекса предусмотрено, что в случае, если в соответствии с Кодексом при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор, застройщик или заказчик заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства должен направить в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации извещение о начале таких работ.

Частью 2 статьи 9.5 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение сроков направления в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации извещения о начале строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства или неизвещение уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, которая влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Факт нарушения ООО «СКК» пункта 5 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, подтвержден сообщением Главного управления государственного строительного надзора Смоленской области за исх. № 778 от 28.12.2010 и иными материалами дела и обществом не оспаривается.

Материалами дела подтверждено и ООО «СКК» не оспаривается факт осуществления обществом строительства объекта капитального строительства «Общественный центр» с нарушением требований закона в области строительства, а именно на основании проектной документации, не имеющей соответствующего согласования уполномоченного на то государственного органа; без продления в установленном порядке ранее выданного разрешения на строительство; без направления в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации извещения о начале строительства объекта капитального строительства.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о наличии в действиях ООО «ССК» составов административных правонарушений, предусмотренных частью 1 статьи 9.4, частями 1 и 2 статьи 9.5 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленном законодательством.

Установленный законом порядок применения административного наказания является обязательным для органов и должностных лиц, рассматривающих дело об административном правонарушении и применяющих наказания. Несоблюдение этого порядка свидетельствует о том, что наказание применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

Статьей 28.2 КоАП РФ предусмотрено, что о совершении административного правонарушения составляется протокол, в котором указываются сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, а также фактические сведения о событии административного правонарушения, месте и времени его совершения. При составлении протокола законному представителю юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, разъясняются права и обязанности, предоставляется возможность ознакомления с протоколом. Данные требования позволяют обеспечить соблюдение гарантий защиты прав именно привлекаемого к ответственности лица.

Таким образом, протокол об административном правонарушении представляет собой процессуальный документ, фиксирующий противоправное деяние конкретного лица, составляется в отношении упомянутого лица и является необходимым правовым основанием для его привлечения к административной ответственности.

В соответствии с частью 2 статьи 28.4 КоАП РФ о возбуждении дела об административном правонарушении прокурором выносится постановление, которое должно содержать сведения, предусмотренные статьей 28.2 КоАП РФ.

В силу упомянутых выше норм никто не может быть подвергнут административному наказанию при отсутствии протокола об административном правонарушении, если это прямо не предусмотрено КоАП РФ.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, постановлением от 19.01.2011 прокурором возбуждено дело по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьей 9.4 КоАП РФ.

Однако нарушения, описанные в постановлении прокурора от 19.01.2011, содержат составы административных правонарушений, предусмотренных частью 1 статьи 9.4, частями 1 и 2 статьи 9.5 КоАП РФ.

Протокол (постановление) о совершении обществом административного правонарушения, предусмотренного частями 1 и 2 статьи 9.5 КоАП РФ, не составлялся, поэтому, исходя из общих задач и принципов законодательства об административных нарушениях, вынесение постановления о привлечении ООО «ССК» к административной ответственности по названной норме КоАП РФ при возникшей ситуации произведено незаконно, без соблюдения обязательной процедуры административного производства, вопреки установленному порядку назначения административного наказания.

Поскольку правильность составления протокола, наличие обстоятельств, исключающих производство по делу, проверяются при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении (пункты 3, 4 статьи 29.1 КоАП РФ), то отсутствие протокола о совершении обществом административного правонарушения, предусмотренного частями 1 и 2 статьи 9.5 КоАП РФ, является обстоятельством, исключающим производство по делу (пункт 1 статьи 24.5 КоАП РФ), ввиду отсутствия данного события административного правонарушения, тогда как прокурором в постановлении от 19.01.2011 зафиксирован факт вменяемого обществу правонарушения, предусмотренного частью 1 статьей 9.4 КоАП РФ.

При ошибочной квалификации, прокурор вправе составить новый протокол (постановление) о вменяемом правонарушении с соблюдением гарантий прав лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Рассмотрение дела о привлечении к административной ответственности на основании статей 9.4 и 9.5 КоАП РФ отнесено к подведомственности арбитражного суда (часть 3 статьи 23.1 КоАП РФ).

Согласно пункту 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» в случае, если заявление административного органа о привлечении к административной ответственности или протокол об административном правонарушении содержат неправильную квалификацию совершенного правонарушения, суд вправе принять решение о привлечении к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией. При этом указанное в протоколе событие правонарушения и представленные доказательства должны быть достаточными для определения иной квалификации противоправного деяния.

Части 1 и 2 статьи 9.5. КоАП РФ содержат более строгую меру ответственности по сравнению с административным наказанием по части 1 статьи 9.4. КоАП РФ.

Исходя из общих принципов назначения административного наказания, в том числе положений пункта 2 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ, в силу которых не допускается такая переквалификация административного правонарушения, которая повлечет усиление административного наказания, то есть ухудшение положения лица, привлеченного к административной ответственности, поэтому переквалификация действий (бездействия) лица с части 1 статьи 9.4 КоАП РФ на части 1 и 2 статьи 9.5 невозможна по основаниям, изложенным выше.

Судом установлено и материалами дела подтверждено, что ООО «ССК» осуществляло строительство объекта капитального строительства «Общественный центр» с нарушением требований закона в области строительства, а именно на основании проектной документации, не имеющей соответствующего согласования уполномоченного на то государственного органа, обязательного в силу требований федерального законодательства. Данное нарушение образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом. При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (часть 3 статьи 4.1 Кодекса).

При рассмотрении данной категории дел суд не связан требованием административного органа о назначении конкретного вида и размера наказания и определяет его, руководствуясь общими правилами назначения наказания, в том числе с учетом смягчающих и отягчающих обстоятельств.

Суд, исследовав фактические обстоятельства рассматриваемого дела, счел возможным применение в отношении ООО «ССК» наказание в виде административного штрафа в размере, предусмотренном санкцией части 1 статьи 9.4 КоАП РФ, а именно в сумме 50000 руб.

Руководствуясь статьей 4.1, частью 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, статьями 167-170, 176, 180-181, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Смоленская Строительная Компания» зарегистрированное по адресу: <...> «а», ИНН: <***>; ОГРН: <***>, к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить ему административное наказание в виде штрафа в размере 50 000 руб.

Предложить Обществу с ограниченной ответственностью «Смоленская Строительная Компания» уплатить взыскиваемый штраф в добровольном порядке в тридцатидневный срок с момента вступления решения суда в законную силу по следующим реквизитам:

получатель платежа: УФК по Смоленской области (Прокуратура Смоленской области), ИНН <***>, КПП 673001001, ОКАТО 66401000000, р/счет №<***>, КБК 415 1 16 90010 01 0000 140, БИК 046614001, банк получателя - ГРКЦ ГУ Банка России по Смоленской области, БИК 046614001

Квитанцию об оплате штрафа необходимо представить в арбитражный суд Смоленской области по адресу: <...>, каб. 405, тел. <***>.

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не была подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение десяти дней после его принятия в апелляционную инстанцию - Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Федеральный арбитражный суд Центрального округа (г. Брянск) при условии, что оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции и имеются основания, предусмотренные частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья Ю.А. Пузаненков