Гражданский кодекс часть 1

от ответчика: ФИО2 – ведущий специалист-эксперт отдела контроля экономической концентрации и естественных монополий (доверенность от 21.11.2013 № 67/04-24д), ФИО3 – заместитель руководителя – начальник отдела контроля экономической концентрации и естественных монополий (доверенность от 01.04.2013 № 67/04-6д);

от третьего лица: ФИО4 – представитель (доверенность от 21.03.2013)

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ЖД Партнер" (далее по тексту – Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее по тексту – Управление, ответчик) о признании недействительным решения от 27.11.2013 № 4688/04.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 28.01.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Открытое акционерное общество "Российские железные дороги".

Как следует из материалов дела, в Управление Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области поступило заявление ООО «ЖД Партнер» о нарушении ОАО «РЖД» положений части 1 статьи 10, Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в запрете выезда локомотива заявителя на
железнодорожные пути общего пользования станции Новосмоленская
Московской железной дороги.

Обращение в антимонопольный орган мотивировано Обществом следующими обстоятельствами.

ООО ЖД Партнер» принадлежат железнодорожные пути необщего пользования протяженностью 467,4 метров. Данные пути примыкают к станции Новосмоленская Московской железной дороги.

Между ОАО «РЖД» и ООО «ЖД Партнер» заключен договор от 18.05.201 №13/107 на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования заявителя, в соответствии с которым заявитель собственным локомотивом осуществляет подачу вагонов контрагентам (ООО «Сталь Pecypс Смоленск», ООО «Минвтормет», ЗАО «Стройкомплект-Эмаль», ЗАО
«Монолит», ИП ФИО5, КПУП «Мозырьский ДСК», ИП ФИО6, ООО «ДСК») согласно заключённым соглашениям между ОАО «РЖД», ООО «ЖД Партнер» и указанными контрагентами.

Для реализации заключённых соглашений и выполнения обязательств по Договору эксплуатации железнодорожного пути необщего пользования
предусмотрен выход локомотива заявителя с железнодорожных путей необщего пользования на железнодорожные пути общего пользования станции Новосмоленская Московской железной дороги.

02.03.2013 представителями ОАО «РЖД» проведена проверка технического состояния локомотива Общества, в ходе которой выявлены неисправности, препятствующие его эксплуатации на пути общего пользования.

Согласно выданному акту локомотиву заявителя (тепловоз ТГМ-40 № 0263) запрещен выход на железнодорожные пути общего пользования станции Новосмоленская Московской железной дороги до предоставления заявителем на станцию акта об устранении неисправностей и выявленных замечаний, составленного совместно с представителями локомотивного ремонтного эксплуатационного депо ОАО «РЖД» и предприятия, прошедшего сертификацию производственного процесса технического обслуживания и ремонта локомотивов.

При этом ОАО «РЖД» 04.03.2013 направило контрагентам ООО «ЖД Партнер» уведомления о временном прекращении оказания услуг ООО «ЖД Партнер» по причине запрета выезда локомотива общества на станционные пути из-за технической неисправности, одновременно сообщив им, что данная услуга будет оказываться локомотивом ОАО «РЖД».

Заявитель полагая, что такими действиями ОАО «РЖД», занимающее доминирующее положение на рынке оказания услуг по железнодорожным перевозкам, злоупотребляет таким положением (так как препятствует доступу иного лица на указанный товарный рынок), что является нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, обратилось в Управление с заявлением о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Решением Управления от 27.11.2013 № 4688/04 в действиях ОАО «РЖД», выразившихся в запрете выезда тепловоза ТГМ-40 № 0262, принадлежащего ООО «ЖД Партнер», на станцию Новосмоленская Московской железной дороги, признано отсутствие нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции»; рассмотрение дела, возбужденного в отношении ОАО «РЖД», прекращено.

Общество, полагая, что решение Управления вынесено с нарушением положений статей 10, 23 Закона о защите конкуренции, нарушает его права и законные интересы в сфере экономической деятельности, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В судебном заседании заявитель предъявленные требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении, указав на то обстоятельство, что запрет выхода локомотива на пути общего пользования направлен на препятствование экономической деятельности Общества по оказанию услуг контрагентам согласно заключенным соглашениям, проверка локомотива осуществлена в отсутствие соответствующих полномочий у ОАО «РЖД».

Ответчиком представлен отзыв на заявление, в котором предъявленные требования не признаны со ссылкой на то обстоятельство, что все действия по запрету выезда локомотива заявителя на пути общего пользования направлены на обеспечение безопасности движения и эксплуатации железнодорожного транспорта на путях общего пользования; действия уполномоченных лиц ОАО «РЖД» по остановке локомотива, имеющего явные неисправности, и последующее требование прекратить его эксплуатацию на путях общего пользования до их устранения не могло нарушить прав ООО «ЖД Партнер», поскольку производились в полном соответствии с действующими нормативными правовыми актами.

Третье лицо, представив отзыв на заявление, правовую позицию ответчика поддержало.

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела документы, заслушав мнение лиц, участвующих в деле, суд полагает, что предъявленные требования не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Закона о защите конкуренции целью закона является предупреждение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции на товарных рынках в Российской Федерации.

Согласно пункту 7 статьи 4 Закона под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

На основании статьи 23 Закона антимонопольный орган наделен полномочиями по возбуждению и рассмотрению дел, а также выдаче предписаний о недопущении действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Таким образом, в целях установления в действиях (бездействии) общества состава правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, необходимо установить факт того, что данный хозяйствующий субъект занимает доминирующее положение на соответствующем товарном рынке и совершает действия (бездействие), характеризующиеся как злоупотребление таким положением.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

В силу части 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ «О естественных монополиях» железнодорожные перевозки относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Таким образом, ОАО «РЖД» является хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке железнодорожных перевозок и в своей деятельности не вправе совершать на данном товарном рынке действия (бездействия), направленные на дискриминацию доступа на товарный рынок.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона от 10.01.2003 № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» (далее по тексту - Закон о железнодорожном транспорте) инфраструктура железнодорожного транспорта общего пользования (далее по тексту -инфраструктура) - технологический комплекс, включающий в себя железнодорожные пути общего пользования и другие сооружения, железнодорожные станции. Владелец инфраструктуры - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие инфраструктуру на праве собственности или ином праве и оказывающие услуги по ее использованию на основании договора.

Согласно положениям Федерального закона от 27.02.2003 № 29-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта» и Устава ОАО «РЖД», утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 18.09.2003 № 585, владельцем инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования является ОАО «РЖД».

Порядок подачи (выхода) локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава с железнодорожных путей необщего пользования на железнодорожные пути общего пользования определен приложением № 8 Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования, утвержденных приказом МПС России от 18 июня 2003 № 26 (далее по тексту – Порядок).

Согласно подпункту 1 пункта 1 Порядка подача локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава с железнодорожных путей необщего пользования на железнодорожные пути общего пользования осуществляется при условии выполнения процедуры проверки технической готовности локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава (далее - допуск локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава).

Допуск локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава и допуск локомотивной бригады к предстоящей работе осуществляется работниками организации - владельца инфраструктуры (подпункт 2 пункта 1 Порядка).

Согласно подпункту 5 пункта 1 Порядка допуск локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава по техническому состоянию (подтверждение технической готовности), в том числе подтверждение наличия и исправности приборов безопасности, радиосвязи, иного оборудования, осуществляется путем проверки наличия акта технического состояния локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава, составленного по форме (приложение N 1 к настоящему Порядку).

Акт технического состояния локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава составляется владельцем локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава не реже одного раза в месяц для локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава, допускающегося к следованию в поездах по железнодорожным путям общего пользования, и не реже одного раза в шесть месяцев - для локомотивов, выходящих с железнодорожных путей необщего пользования на железнодорожные пути общего пользования железнодорожных станций и с железнодорожных путей общего пользования железнодорожных станций на железнодорожные пути необщего пользования вне зависимости от принадлежности.

Акт заверяется подписью уполномоченного лица и печатью предприятия владельца локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава и ремонтного предприятия, производящего техническое обслуживание или ремонт локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава, принадлежащего владельцу инфраструктуры общего пользования или предприятия вне зависимости от принадлежности, прошедшего сертификацию производственного процесса технического обслуживания и ремонта локомотивов моторвагонного подвижного состава в соответствующей системе сертификации на железнодорожном транспорте.

После проведения процедуры допуска локомотивов, моторвагонного железнодорожного подвижного состава и допуска локомотивной бригады к предстоящей работе осуществляется подача (выход) локомотивов, моторвагонного подвижного состава на пути общего пользования, о чем работники владельца инфраструктуры вносят соответствующую информацию в информационные системы владельца инфраструктуры (подпункт 1 пункта 1 Порядка).

В обоснование своей позиции по делу Общество ссылается на то обстоятельство, что полномочия владельца инфраструктуры по контролю за техническим состоянием железнодорожного транспорта, выходящего на пути общего следования, ограничиваются осуществлением процедуры допуска транспортного средства в соответствии с вышеприведенным порядком.

При этом в материалы дела Обществом представлены: копия Акта технического состояния локомотива по форме Приложения № 1 к Порядку допуска локомотивов от 30.11.2012 (т.1, л.д.58), копия договора, заключенного с ООО «ПРОФТЕХСЕРВИС», на техническое обслуживание тепловоза ТГМ-40 № 0262 (т.1, л.д.88), копия сертификата соответствия ООО «Профтехсервис» установленным требованиям по проведению технического обслуживания, ремонта подвижного состава на железнодорожном транспорте.

Указанные документы соответствуют требованиям пункта 1 Порядка допуска локомотивов, что явилось основанием для допуска локомотива Общества 02.03.2013 с путей необщего пользования на пути общего пользования (отметка в Журнале учета выезда локомотивов по ст.Новомосковская – т.2, л.д.89 (оборот)).

Вместе с тем, обеспечение безопасности движения железнодорожного транспорта, вопреки доводам заявителя, не ограничивается осуществлением процедуры допуска железнодорожного транспорта с путей необщего пользования на пути общего пользования, так как по смыслу положений Федерального закона от 10.01.2003 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации», Закона о железнодорожном транспорте безопасное движение и эксплуатация железнодорожного транспорта должны быть обеспечены на всем пути следования.

В соответствии с частью 2 статьи 20 Закона о железнодорожном транспорте владельцы инфраструктур, перевозчики, грузоотправители (отправители) и другие участники перевозочного процесса в пределах установленной законодательством Российской Федерации о железнодорожном транспорте компетенции обеспечивают безопасность движения и эксплуатации железнодорожного транспорта.

Согласно положениям части 1 статьи 17 Закона о железнодорожном
транспорте предназначенные для перевозок пассажиров, грузов, багажа,
грузобагажа по железнодорожным путям общего пользования
железнодорожный подвижной состав и контейнеры независимо от их
принадлежности должны удовлетворять обязательным требованиям,
установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации о
техническом регулировании, а также требованиям Правил технической
эксплуатации железных дорог Российской Федерации, утвержденных
федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного
транспорта.

Пунктом 1 статьи 20 названного Закона установлено, что Федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта осуществляется правовое и техническое регулирование в области безопасности движения и эксплуатации железнодорожного транспорта.

Приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 21.12.2010 № 286 утверждены Правила технической эксплуатации железных дорог Российской Федерации (далее по тексту - ПТЭ), которые обязательны для выполнения всеми организациями и индивидуальными предпринимателями, выполняющими работы (оказывающие услуги) для пользователей услугами железнодорожного транспорта, связанные с организацией и (или) осуществлением перевозочного процесса, а также работы (услуги), связанные с ремонтом железнодорожного подвижного состава и технических средств, используемых на железнодорожном транспорте, охраной объектов железнодорожного транспорта и грузов, и их работниками (далее - работники железнодорожного транспорта) (пункт 3 ПТЭ).

В соответствии с пунктом 8 ПТЭ техническая эксплуатация железнодорожного подвижного состава осуществляется в соответствии с приложением № 5 к ПТЭ.

Согласно пункту 1 приложения № 5 к ПТЭ железнодорожный подвижной состав должен своевременно проходить планово-предупредительные виды ремонта, техническое обслуживание и содержаться в эксплуатации в исправном техническом состоянии, обеспечивающем безопасность движения и эксплуатации железнодорожного транспорта и выполнение требований по охране труда и пожарной безопасности.

Ответственными за исправное техническое состояние, техническое
обслуживание, ремонт и обеспечение установленных сроков службы
железнодорожного подвижного состава, являются владельцы железнодорожного подвижного состава, работники железнодорожного транспорта, непосредственно его обслуживающие.

Пунктом 2 приложения № 5 к ПТЭ установлено, что на инфраструктуре, железнодорожных путях необщего пользования не допускается использование железнодорожного подвижного состава и его составных частей, иных технических средств, не соответствующих требованиям норм и правил.

Контроль за соблюдением указанных требований осуществляет, соответственно, владелец инфраструктуры, владелец железнодорожных путей необщего пользования.

Согласно положениям пункта 24 Приложения № 5 к ПТЭ техническое состояние локомотивов, моторвагонного железнодорожного и специального самоходного подвижного состава должно систематически проверяться при техническом обслуживании локомотивными бригадами или бригадами специального самоходного подвижного состава, комплексными и специализированными бригадами на пунктах технического обслуживания и в основных депо, путевых машинных станциях и депо для специального подвижного состава, независимых ремонтных депо, оснащенных диагностическими средствами, а также периодически контролироваться уполномоченными лицами, соответственно, владельца инфраструктуры, владельца железнодорожных путей необщего пользования, владельца железнодорожного подвижного состава.

На основании изложенного, суд соглашается с доводом Управления о том, что должностные лица ОАО «РЖД», как представители владельца инфраструктуры, обладают полномочиями по контролю за техническим состоянием железнодорожного подвижного состава (включая локомотивы), эксплуатирующегося на железнодорожных путях общего пользования, с правом выдачи соответствующих документов владельцам железнодорожного подвижного состава, запрещающих такую эксплуатацию в случаях, установленных нормативными правовыми актами (в частности, при установлении неисправностей, перечень которых приведен в пункте 24 Приложения № 5 к ПТЭ).

Довод заявителя о том, что полномочия по контролю за безопасностью движения и эксплуатации железнодорожного транспорта принадлежат исключительно уполномоченному государственному органу в указанной сфере – Федеральной службе по надзору в сфере транспорта суд считает несостоятельным, исходя из следующего.

В соответствии с положениями статьи 20.1 Закона о железнодорожном транспорте государственный надзор в области железнодорожного транспорта
осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной
власти при осуществлении им федерального государственного

транспортного надзора в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно положениям пункта 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 19.03.2013 № 236 «О федеральном государственном транспортном надзоре» реализация полномочий в части федерального государственного транспортного надзора, включая государственный надзор в области железнодорожного транспорта, осуществляется Федеральной службой по надзору в сфере транспорта.

Таким образом, Федеральная служба по надзору в сфере транспорта осуществляет функции государственного контроля (надзора) в области железнодорожного транспорта, в то время как ОАО «РЖД» осуществляет иной вид контроля (не государственный) - как владелец инфраструктуры.

Как следует из материалов дела, 02.03.2013 во исполнение оперативного приказа главного ревизора по безопасности движения Московской железной дороги от 02.03.2013 № 8/327 проведена комиссионная проверка технического состояния выехавшего на пути общего пользования тепловоза ТГМ-40 №0262, принадлежащего ООО «ЖД Партнер», в ходе которой установлено, что техническое состояние тепловоза не соответствует требованиям ПТЭ, а именно, тепловоз ТГМ-40 № 0262 имел ряд неисправностей, непосредственно перечисленных в пункте 24 приложения №5 к ПТЭ (неисправность прибора для подачи звукового сигнала; неисправность или отключение хотя бы одного тягового электродвигателя; неисправность системы подачи песка), о чём составлен Акт от 02.03.2013.

Указанные в Акте неисправности, во-первых, препятствуют эксплуатации железнодорожного транспорта в целях безопасности, во-вторых, могут возникнуть за рамками планового технического осмотра (один раз в шесть месяцев), предусмотренного подпунктом 5 пункта 1 Порядка допуска локомотивов № 26.

При этом предметом рассмотрения Комиссией Управления являлся вопрос о наличии полномочий ОАО «РЖД», как владельца инфраструктуры, по контролю на принадлежащем ему участке железной дороги, за безопасностью движения и эксплуатации железнодорожного транспорта. Наличие таких прав Управлением в ходе рассмотрения дела установлено, доказательств злоупотребления правами (то есть осуществление с целью причинения вреда иному лицу) в ходе рассмотрения дела не собрано.

Оспаривание факта наличия неисправностей, их перечня, в предмет доказывания по настоящему делу не входит, так как необоснованный запрет ОАО «РЖД» выезда локомотива, принадлежащего Обществу, на пути общего пользования, может стать предметом лишь гражданско-правового спора о взыскании убытков.

Также в данном случае суд учитывает то обстоятельство, что в силу положений части 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ «О естественных монополиях», осуществляя железнодорожные перевозки, ООО «ЖД Партнер» также является субъектом естественной монополии на одном и том же с ОАО «РЖД» товарном рынке, в связи с чем обладает равными с последним полномочиями по контролю безопасности движения и эксплуатации железнодорожного транспорта (принадлежащего, в том числе, ОАО «РЖД», иным третьим лицам) на принадлежащих ему путях необщего пользования.

На основании изложенного, при таких фактических обстоятельствах Управлением обоснованно в действиях ОАО «РЖД» установлено отсутствие нарушений пункта 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, в связи с чем обоснованно вынесено оспариваемое решение, что исключает удовлетворение судом требований заявителя.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении предъявленных Обществом с ограниченной ответственностью "ЖД Партнер" (ОГРН <***>; ИНН <***>) требований отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Федеральный арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья В.А.Печорина