Гражданский кодекс часть 1

Прокурор Заднепровского района г. Смоленска (далее – заявитель, Прокуратура) обратился с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Гамма» (далее – Общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Представитель ООО «Гамма» в судебное заседание не явился, отзыв на заявление не представил, извещен о времени и месте его проведения надлежащим образом, просил рассмотреть дело в суде в его отсутствие, в связи с чем в соответствии с частью 3 статьи 156, частью 3 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в его отсутствие.

Как следует из материалов дела, Прокуратурой Заднепровского района г. Смоленска установлено, что на протяжении более двух лет на территории Заднепровского района г. Смоленска, Колхозная площадь, д. 2 (на 1 этаже бывшего здания ресторана Нива и в примыкающем к нему павильоне) функционирует лотерейный клуб, где под видом проведения бестиражной стимулирующей лотереи «Календарь удачи» фактически осуществляется организация и проведение азартных игр с нарушением действующего законодательства.

Региональная негосударственная стимулирующая лотерея Смоленской области «Календарь удачи» первоначально была зарегистрирована в Государственном реестре региональных лотерей Смоленской области 07.10.2008 под № 00007; организатор - ООО «Альфа», срок действия лотереи с 20.10.2008 по 19.10.2009.

15.04.2009 данная лотерея была зарегистрирована за № 14; организатором лотереи являлось ООО «Гамма». Срок проведения данной лотереи с 04.05.2009 по 03.05.2010.

25.12.2009 лотерея «Календарь удачи» была внесена в реестр за № 00023;
организатором лотереи стало ООО «Дельта».

20.04.2010 ООО «Дельта» заключило договор агентирования с ООО
«Гамма», в соответствии с которым ООО «Гамма» фактически является
оператором стимулирующей лотереи «Календарь» удачи.

По вышеуказанному адресу при осуществлении игорной деятельности под видом проведения бестиражной стимулирующей лотереи «Календарь удачи» использовались автоматы «Золото азарта» в количестве 92 штуки, а именно 16 штук оборудования без номеров и 76 штук оборудования с номерами: 00728, 00892, 00895, 00893, 00896, 00897, 00889, 00890, 00898, 00883, 00899, 00726, 00882, 00881, 00872, 00880, 00879, 00878, 00877, 00876, 00874, 01294, 01233, 01315, 01502, 01490, 01430, 01460, 01280, 01234, 01444, 01465, 04495, 01285, 01314, 01313, 01255, 01345, 01375, 01405, 01435, 01383, 01413, 01443, 01503, 01243, 01232, 01382, 01352, 01262, 01412, 01442, 01472, 01225, 01263, 001505, 01224, 01254, 001508, 001507, 001506, 01309, 01474, 01504, 01384, 01354, 01473, 01353, 01414, 00875, 00894, 01209, 01239, 01268, 01298,00884.

На оборудование в павильоне имелась копия сертификата соответствия № РОСС RU.ME67.B06191, выданного Федеральным государственным унитарным предприятием «Циклон-Тест» (<...>, тел. <***>).

Из сертификата усматривается, что изготовителем данного оборудования является ООО «Альфа». В сертификате соответствия на изъятое оборудование отражено: Лотерейное оборудование «Золото азарта» имеет код ОК 005 (ОКП) 40 1200.

Сертификат соответствия выдан ООО «Альфа» (<...>).

При использовании данного оборудования посетителем осуществляется игра, для начала которой оператор клуба при помощи специального ключа, устройства, вмонтированного в боковую панель оборудования, вводит значение (количество очков) в игровое поле «Кредит» («Баланс», «Бонус» - в зависимости от вида аппарата), размещенное на экране оборудования, соответствующее сумме внесенных денег. Далее игрок нажимает на кнопки аппарата, на экране которого по установленным горизонтальным, вертикальным, диагональным линиям, выпадают комбинации изображений, определенные игровой программой.

Каждый розыгрыш предполагает снятие определенного числа очков, введенного в игровое поле «Кредит» (в зависимости от внесенной игроком ставки розыгрыша) и при выпадении выигрышной комбинации производится зачисление выигрышных балов в игровое поле «Кредит». После чего, посетитель по желанию может продолжить игру либо снять баллы, из расчета 1рубль=1 балл. Оператор выплачивает посетителю денежный выигрыш из кассы лотерейного клуба. После этого игровое поле «Кредит» обнуляется оператором, по такому же принципу, как и происходит зачисление суммы в игровое поле.

12.07.2010 около 14 час. в вышеуказанном клубе находились посетители несовершеннолетние ФИО2 (ДД.ММ.ГГГГ г.р.) ФИО3 (ДД.ММ.ГГГГ г.р.) и совершеннолетние ФИО4, ФИО5, ФИО6 также в ходе проверки подошел посетитель ФИО7 и другие лица. Согласно их объяснениям, они не участвовали ни в какой лотерее, пришли в данный клуб поиграть на автоматах; ФИО6 пояснил, что в клуб он зашел в гости - подождать товарища, но видел, что за аппаратами сидели люди.

ФИО3, ФИО4 передали оператору 300 руб., ФИО2 -200 руб., ФИО5 передал оператору 100 руб., ФИО7 в тот день передал оператору 5000 руб. на эти деньги оператор «зарядила» им автоматы. Посетители играли на аппаратах; игра осуществлялась путем нажатия кнопок, размер выигрыша определял сам аппарат.

Никаких документов у несовершеннолетних для определения их возраста оператор не испрашивала. Никакие чеки, билеты, открытки и прочий товар на деньги, полученные от ФИО3, ФИО4, ФИО2 оператор данным посетителям не выдавала.

ФИО5, по его словам, был выдан чек и лотерейный билет, с которого он стирал защитное поле, данный билет и чек он предъявить не смог, сославшись на то, что их выкинул (аналогичных билетов в ходе осмотра места происшествия не выявлено).

ФИО8, будучи постоянным клиентом данного клуба, пояснил, что в основном он просто отдавал деньги и на данную сумму оператор заряжала автомат; иногда выдавались календарики, где было написано «Лото», но эти календарики для него бесплатные, бывали случаи, что затем операторы забирали эти же календари.

В соответствии с п.1 ст.2 Федерального закона от 11.11.2003 №138-Ф3 «О лотереях» договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Никаких лотерейных билетов в вышеуказанном павильоне не имелось.

Таким образом, Прокуратурой сделан вывод о том, что оборудование, используемое для проведения стимулирующей лотереи «Календарь удачи», несмотря на наименование: Лотерейное оборудование «Золото азарта», является игровыми аппаратами; никакой как таковой лотереи не проводится, а под видом распространения лотереи «Календарь удачи» фактически осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов.

12.07.2010 в ходе проведения проверки, проводимой прокуратурой Заднепровского района г. Смоленска совместно с ОМ №2 УВД по г.Смоленску, Администрацией Заднепровского района г.Смоленска, Департаментом экономического развития и торговли Смоленской области из лотерейного клуба, расположенном на Колхозной площади д. 2 (1 этаж и примыкающий к нему павильон) г.Смоленска было изъято оборудование в количестве 92 штуки, ноутбук «Тошиба», блоки купюроприемников игровых автоматов в количестве 10 штук, Бегущая строка на светодиодах «Sigma asc 105», с пультом; блок черного цвета, блок бесперебойного питания, калькулятор, Ginknorld 682119, ICT модель А 7 24 HOR - RUR-5; сейф металлический, документация (сертификаты, техпаспорта) на оборудование в количестве 30 штук, тетрадь общая с рабочими записями, папка с документацией ООО «Альфа», календарики по цене 500 руб. в количестве 152 штуки, сумка оператора с ключами.

92 аппарата помещено на хранении в ангар МУП «Автоколонна 1308». Остальное изъятое имущество хранится в прокуратуре Заднепровского района г. Смоленска.

ООО «Гамма» как юридическое лицо зарегистрировано 27.02.2009, поставлено на учет в налоговом органе 27.02.2009 .

Таким образом, Прокуратурой установлено, что в действиях ООО «Гамма» содержится состав административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.1 ч.2 КоАП РФ - осуществление юридическим лицом предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

По результатам проверки Прокурором Заднепровского района г. Смоленска в отношении ООО «Гамма» вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 10.08.2010.

В заявлении от 19.08.2010 Прокурор Заднепровского района г. Смоленска просил привлечь ООО «Гамма» к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

В судебном заседании представитель заявителя свои требования поддержал.

Представитель ООО «Гамма» в судебных заседаниях 13.09.2010 и 7.10.2010 просил в удовлетворении заявленных требований отказать, поскольку ООО «Гамма» не осуществляет никакую деятельность в проверенном лотерейном клубе.

Оценив в совокупности по правилам статей 71, 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все представленные документы и доказательства, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд считает, что заявленные требования удовлетворению не подлежат, исходя из следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Как усматривается из материалов дела, ни в протоколе осмотра места происшествия от 12.07.2010, ни в иных документах не зафиксировано, что деятельность в проверенном лотерейном клубе, расположенном на Колхозной площади д.2 (1 этаж и примыкающий к нему павильон) г.Смоленска осуществляет ООО «Гамма».

Из материалов фототаблиц к протоколу осмотра места происшествия от 12.07.2010 (л.д. 16) усматривается, что в лотерейном клубе находились свидетельства о государственной регистрации и постановке на налоговый учет юридических лиц ООО «Дельта» (организатор лотереи) и ООО «Альфа».

Из текста объявления, размещенного в лотерейном клубе (л.д. 15 - оборот) усматривается, что директором лотерейного клуба является ФИО9.

Между тем, из представленных Обществом документов следует, что ФИО9 является директором ООО «Альфа».

Согласно материалам дела директором ООО «Гамма» является ФИО10.

Указанное противоречие Прокуратурой не устранено и доказательств обратного не представлено.

Сведений о наличии у ООО «Гамма» по указанному адресу обособленного подразделения и его постановке на налоговый учет Прокуратурой в нарушение ч. 1 ст. 65, ч. 5 ст. 205 АПК РФ не представлено.

В материалах дела имеется свидетельство о постановке на учет российской организации в налоговом органе на территории Российской Федерации (л.д. 89), согласно которому по адресу: <...>, находится обособленное подразделение ООО «Альфа».

Согласно договорам аренды помещений от 01.05.2010 № 5, 7 (л.д. 73-84) помещения по адресу: <...>, предоставлены в аренду Обществу с ограниченной ответственностью «Альфа».

Таким образом, Прокуратурой не представлено доказательств, бесспорно свидетельствующих о том, что игорную деятельность в данном случае осуществляло именно ООО «Гамма».

Прокуратура указывает, что факт осуществления ООО «Гамма» деятельности в указанном лотерейном клубе подтверждает ходатайство директора ООО «Гамма» от 10.08.2010 (л.д. 90), в котором он просит выдать копию протокола осмотра места происшествия от 12.07.2010 с приложениями по объекту: обособ. подраздел. ООО «Гамма», располож. по адресу: г. Смоленск, Колхозная площадь, <...> этаж.

Однако в отсутствие иных доказательств указанное ходатайство не может являться достаточным доказательством деятельности ООО «Гамма» в проверенном лотерейном клубе, поскольку данное ходатайство не является показаниями директора и не содержит предупреждение об уголовной ответственности.

Наличие договора агентирования от 20.04.2010 (л.д. 43-44), заключенного между ООО «Дельта» и ООО «Гамма», не свидетельствует, что в данном случае в проверенном лотерейном клубе деятельность осуществляло ООО «Гамма».

При этом суд учитывает, что в материалы дела представлен также договор агентирования от 22.04.2010 (л.д. 85-88), заключенный между ООО «Дельта» и ООО «Альфа».

Представленные в дело доказательства никаким образом не свидетельствуют о том, что в проверенном лотерейном клубе на основании заключенного с ООО «Дельта» договора агентирования Общество за вознаграждение оказывало в интересах принципала и от его имени услуги по проведению лотереи, в том числе осуществляло прием от физических лиц платы за сувенирную полиграфическую продукцию и выплату выигрыша по поручению принципала.

Согласно пунктам 5, 6 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр.

Деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Доказательства, подтверждающие факт осуществления Обществом деятельности по организации азартных игр (в т.ч. заключение соглашений с участниками азартной игры), в материалах дела отсутствуют.

При указанных обстоятельствах суд приходит к выводу о недоказанности наличия в действиях ООО «Гамма» события административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Учитывая изложенное, оснований для привлечения ООО «Гамма» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ у суда не имеется.

В соответствии с положениями части 3 статьи 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия. При этом:

1) вещи и документы, не изъятые из оборота, подлежат возвращению законному владельцу, а при неустановлении его передаются в собственность государства в соответствии с законодательством Российской Федерации;

2) вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

Согласно протоколу осмотра от 12.07.2010 (л.д. 10-12) лотерейное оборудование изъято не в ходе производства по делу об административном правонарушении, а в рамках процессуальных действий, произведенных в соответствии с УПК РФ, сведения о лице, у которого произведено изъятие лотерейного оборудования не указаны, в связи с чем вопрос о возврате изъятого лотерейного оборудования не подлежит разрешению в рамках данного дела.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

1. В удовлетворении требований о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Гамма» (ОГРН <***>; <...>), к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

2. Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать решение суда в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Тула) в течение десяти дней с момента принятия решения и (или) в кассационную инстанцию – Федеральный арбитражный суд Центрального округа (г. Брянск) в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу; апелляционная и кассационная жалобы подаются через арбитражный суд, принявший решение.

Судья Т.В. Лукашенкова