Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Олимп» (далее – Общество) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу (далее – Управление) о признании незаконным и отмене постановления № 05-07/241 от 16.11.2007 года о привлечении к административной ответственности по статье 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма.

28 апреля 2008 года состоялось судебное разбирательство, в которое не явились, надлежащим образом уведомлённые о времени и месте рассмотрения спора, представители заявителя и заинтересованного лица.

От Общества поступило ходатайство о рассмотрении спора в отсутствие его представителя. Юридическое лицо настаивает на удовлетворении ранее заявленных требований в полном объёме.

В соответствии со статьёй 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при неявке заявителя и заинтересованного лица, надлежащим образом извещённых о месте и времени разбирательства по делу, спор рассматривается в их отсутствие.

В своём заявлении в ходе судебных заседаний Общество настаивало на заявленном требовании, утверждая, что в его действиях отсутствует вина, а следовательно и состав административного правонарушения, предусмотренный статьёй 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В силу допущенных процессуальных нарушений обжалуемое постановление не может быть признано законным.

Управление в письменном отзыве заявленное требование не признало, считая принятое постановление законным и обоснованным.

Исследовав представленные доказательства, суд приходит к выводу о необходимости удовлетворения заявленных требований частично.

Из материалов дела следует:

На основании Распоряжения руководителя Управления ФИО1 от 10.08.2007 года № 05-07/106 ведущим специалистом-экспертом ФИО2 проведена проверка соблюдения Обществом требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма.

В результате проверки установлено, что Общество нарушило тридцатидневный срок в части постановки на учёт в Росфинмониторинге, своевременно не приняло мер по разработке и согласовании правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и назначению специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил. Перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремисткой деятельности, в работе Общества используется на стадии заключения соглашения о задатке, на более ранних стадиях взаимоотношений с клиентом данный Перечень не используется. Идентификация лиц, находящихся на обслуживании в Обществе проводится ненадлежащим образом.

Также Общество заключает со своими клиентами договоры об оказании услуг по купле-продаже недвижимости, данные договоры заключаются только с потенциальными покупателями, при этом, информацией о продавцах недвижимого имущества Общество владеет не во всех случаях.

В договорах на оказание услуг отсутствуют реквизиты документов, удостоверяющих личность клиентов и адреса мест жительства (регистрации) или мест пребывания данных лиц.

Кроме того, Общество рекламирует объекты недвижимости в средствах массовой информации без указания названия агентства.

Также Обществом 09.03.2007 года заключён договор возмездного оказания услуг на подбор помещений № 09/03 с ЗАО АКБ «Абсолют Банк», согласно которому организация оказывала посреднические услуги вышеуказанному банку по поиску объектов недвижимого имущества в г. Ставрополе.

В ходе исполнения вышеуказанного договора Обществом подобраны объекты недвижимости на сумму 38800000 руб. 00 коп. От ЗАО АКБ «Абсолют Банк» 14.06.2007 года Обществом получена комиссионная сумма в размере 647320 руб. 00 коп.

Общество своевременно не представило в Управление сведения о заключении вышеуказанной сделки.

По факту наличия правонарушения был составлен Протокол об административном правонарушении от 08.11.2007 года, а также вынесено Постановление № 05-07/241 от 16.11.2007 года, которым Общество привлечено к административной ответственности по статье 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде взыскания штрафа - 100000 рублей.

Не согласившись с постановлением, Общество обратилось в Арбитражный суд с заявлением об его обжаловании.

Факт совершения Обществом административного правонарушения нашёл подтверждение в ходе судебного разбирательства.

Вина юридического лица подтверждается актом выездной проверки, протоколом об административном правонарушении, постановлением о назначении административного наказания, материалами административного дела в целом.

В целях защиты прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, был принят Федеральный закон от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Ведущую роль в противодействии легализации незаконных доходов играет Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг).

Согласно статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ от 07.08.2001г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Федеральный закон) в редакции Федеральных законов от 25.07.2002 года № 112-ФЗ и от 30.10.2002 года № 131-ФЗ, № 88-ФЗ от 28.07.2004 года, а также пункта 2 Положения «О постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы», утвержденного Постановлением Правительства РФ от 18.01.2003 года № 28, ООО «Олимп» является субъектом, подпадающим под действие данного закона, как организация, оказывающая посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 вышеназванного закона, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 08.01.2003 года № 6 «О порядке утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом» правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, утверждаются руководителями организаций в течение 1 месяца:

для создаваемых организаций - со дня их государственной регистрации в установленном порядке;

для иных организаций - со дня вступления в силу вышеуказанного Постановления.

Правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, представляются на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае отсутствия надзорные органов в сфере деятельности таких организаций - в Федеральную службу по финансовому мониторингу в течение 5 рабочих дней с даты их утверждения.

Однако, в нарушении вышеназванного закона и постановления Правительства РФ № 6 от 08.01.2003 года Общество своевременно не приняло мер по разработке и согласованию правил внутреннего контроля и назначению специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ. Правила внутреннего контроля Общество направлены на согласование в Управление с нарушением срока.

Также Общество нарушило тридцатидневный срок в части постановки на учёт в Росфинмониторинге, определённый постановлением Правительства РФ № 28 от 18.01.2003 года, что повлекло несвоевременное использование Перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, утверждённого постановлением Правительства РФ от 18.01.2003 года № 27 (код доступа к данному Перечню предоставляется организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, на закрытом разделе официального сайта Росфинмониторинга только при постановке на учёт в Росфинмониторинге).

Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Федерального закона, операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое, лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

Однако, в нарушение вышеуказанного положения идентификация лиц, находящихся на обслуживании в организации, на предмет причастности их к экстремистской деятельности, для выявления операций с денежными средствами или иным имуществом подлежащих обязательному контролю, фактически не осуществляется, поскольку «Перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности», утверждённый Постановлением Правительства РФ от 18.01.2003 года № 27, при заключении договора на оказание услуг с клиентом в Обществе не используется, что подтверждается объяснением директора Общества ФИО3

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом клиента, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1 и 1.2 настоящей статьи.

В нарушение данной нормы идентификация лиц, находящихся на обслуживании в Обществе, не осуществляется, а именно: в договорах на оказание услуг отсутствуют реквизиты документов, удостоверяющих личность клиентов и адреса мест жительства (регистрации) или мест пребывания данных лиц; организация рекламирует объекты недвижимости в печатном издании «Всё для вас» (ставропольский выпуск), идентификация лиц, являющихся владельцами рекламируемых объектов недвижимого имущества не проводится.

Согласно пп. 4 п. 1 статьи 7 Федерального закона организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны
документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не
позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, сведения
по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными
средствами или иным имуществом. В частности, в соответствии с п. 1.1 ст. 6
Федерального закона от 07.08.2001г. № 115-ФЗ к таким операциям относится
сделка с недвижимым имуществом, если сумма, на которую она совершается,
равна или превышает3 000 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 000 000 рублей, или превышает её.

Обществом 09.03.2007 года заключён договор возмездного оказания услуг на подбор помещений № 09/03 с ЗАО АКБ «Абсолют Банк». Согласно этому договору Общество оказало посреднические услуги вышеуказанному банку по поиску объектов недвижимого имущества в г. Ставрополе на сумму 38800000 рублей. От ЗАО АКБ «Абсолют Банк» 14.06.2007г. Обществом получена комиссионная сумма в размере 647 320 руб. 00 коп.

В соответствии с п. 1.4 Приказа Росфинмониторинга от 07.06.2005г. №

86 «Об утверждении инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма» СПД направляются организациями (лицами) в Росфинмониторинг почтовым отправлением с уведомлением о вручении.

Обществом сообщение по вышеуказанной сделке направлено 01.11.2007 года, то есть с нарушением срока и по ненадлежащей форме. Уведомление о вручении в Обществе на момент проверки отсутствовало.

Судом установлено, что Обществом используется Перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности (утверждённый постановление Правительства Российской Федерации № 27 от 18.01.2003 года), на стадии заключения соглашения о задатке. На более ранних стадиях взаимоотношений с клиентом Перечень не используется.

Однако, деятельность по оказанию посреднических услуг возникает у Общества с момента оформления договорных отношений с клиентом. Договор об оказании услуг по купле-продаже недвижимости является именно документарным оформлением отношений и неприменение Обществом Перечня при заключении договоров купли-продажи является грубейшим нарушением законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма, так как организация не способствует выявлению лиц, причастных к экстремистской деятельности, тем самым, ставя под угрозу стабильность государства и общественных отношений.

Утверждение Общества о том, что посредническая услуга оказывается с этапа заключения между сторонами сделки соглашения о задатке, а предшествующая соглашению о задатке деятельность является консультативной, маркетинговой, но не посреднической - не соответствует действительности, поскольку до соглашения о задатке проводятся основные мероприятия по оказанию посреднических услуг при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества, так как объекты недвижимости выставляются в рекламу, происходит поиск покупателей или продавцов, специалисты организации занимаются показом объектов и так далее.

Размещение объектов недвижимости в рекламе и поиск потенциальных покупателей (продавцов) является оказанием посреднических услуг при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества. Таким образом, лица, объекты недвижимого имущества которых размещены в рекламе, должны быть идентифицированы в соответствии со статьёй 7 Федерального закона, что фактически Обществом выполняется не во всех случаях, как следует из объяснения руководителя Общества.

Относительно направления информации (сообщения по операции, подлежащей обязательному контролю) в Росфинмониторинг, Общество указывает на то, что согласно согласованных правил внутреннего контроля данная организация направляет информацию в Управление руководствуясь разделом своих правил - Порядок документального фиксирования информации. Однако, отправка сообщений регламентирована разделом правил внутреннего контроля Общества под названием - Порядок направления информации в Росфинмониторинг. Данный факт не был учтён Обществом.

Далее Общество указывает на то, что управление утверждает об отсутствии в этой организации правил внутреннего контроля. Данное заявление Общество не соответствует действительности, так как в тексте Протокола об административном правонарушении от 08.11.2007года № 05-07/241, Постановления о назначении административного наказания от 16.11.2007года № 05-07/241 указывается, что правила внутреннего контроля представлены на согласование с нарушением установленного законодательством срока.

Процессуальных нарушений при составлении административного материала судом не установлено.

Санкция статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает наказание в виде взыскания штрафа в размере от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Суд считает возможным снизить размер штрафа в рамках санкции статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в силу обстоятельств, смягчающих административную ответственность (статья 4.2 КоАП РФ), а именно: отсутствие вредных последствий по делу, совершение правонарушения впервые. Взысканию подлежит штраф в размере 50000 рублей.

В соответствии с пунктом 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» суд, установив отсутствие оснований для применения конкретной меры ответственности и руководствуясь частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимает решение о признании незаконным и об изменении оспариваемого постановления в части назначения наказания.

Исходя из вышеизложенного и руководствуясь частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Заявленное требование удовлетворить частично.

Признать незаконным и изменить Постановление № 05-07/241 от 16.11.2007 года о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Олимп» к административной ответственности по статье 15.27 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 100000 рублей в части назначения наказания.

С общества с ограниченной ответственностью «Олимп» подлежит взысканию штраф в размере 50000 рублей.

Решение суда может быть обжаловано через Арбитражный суд Ставропольского края в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) и в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок со дня вступления его в законную силу.

Судья В. П. Карташова