Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев дело по заявлению Государственного унитарного предприятия Ставропольского края «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района», г. Новопавловск,

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №1 по Ставропольскому краю, г.Новопавловск,

о признании незаконным решения налогового органа от 16.10.2007 года № 12-12/26/13186 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

При участии:

от заявителя – ФИО1, по доверенности от 01.12.2005г. № 35,

от заинтересованного лица – ФИО2, по доверенности №91 от 01.08.2008г.,

УСТАНОВИЛ:

Государственное унитарное предприятие Ставропольского края «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района», г.Новопавловск (далее по тексту - заявитель, унитарное предприятие) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №1 по Ставропольскому краю, г.Новопавловск (далее по тексту – налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) с заявлением о признании незаконным решения налогового органа от 16.10.2007г. № 12-12/26/13186 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и доначисления НДС за период февраль 2007 года в размере 337 554 рублей, пени за несвоевременную уплату налога в размере 24 135 рублей 11 копеек, штрафа в размере 67 510 рублей 80 копеек.

По мнению заявителя, налоговым органом допущено нарушение норм материального права при вынесении решения, в результате чего на налогоплательщика неправомерно возложена обязанность по внесению в бюджет ранее принятых к вычету сумм налога на добавленную стоимость.

Унитарное предприятие считает, что налоговый орган неправильно применил ч.2 ст.172 Налогового Кодекса РФ, поскольку инспекция должна была применить ч.1 ст.172 Налогового Кодекса РФ по общему порядку применения налоговых вычетов, которые производятся на основании счетов - фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров после их принятия на учет.

Также, заявитель указывает, что налоговый орган неправомерно применил положение ч.4 ст.168 Налогового Кодекса РФ, при котором сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, уплачивается налогоплательщику на основании платежного поручения на перечисление денежных средств при осуществлении товарообменных операций, зачетов взаимных требований, при использовании в расчетах ценных бумаг. Заявитель считает, что поскольку присутствует денежная форма расчетов, применение данной нормы неправомерно.

Заявитель ссылку налогового органа на п. 2 ст. 172 НК РФ (в редакции, вступившей в силу с 01 января 2008г. в соответствии с Федеральным законом № 255 ФЗ от 04.11.2007) считает неправомерной в связи с тем, что в январе 2007 года действовала иная редакция данной статьи.

Унитарное предприятие в части довода налогового органа о правах требования по договорам с не наступившим сроком требования задолженности по оплате коммунальных на момент совершения уступки услуг, ссылается на пункт 4 Информационного письма ВАС РФ от 30.10.2007г. № 120 «Обзор практики применения Арбитражными судами положений Главы 24 гражданского кодекса Российской Федерации», в котором указано, что соглашение об уступке права (требования), предметом которого является не возникшее на момент заключения данного соглашения право, не противоречит законодательству.

В отзыве на заявленные требования ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» налоговый орган просит оставить заявление налогоплательщика без удовлетворения.

Межрайонная ИФНС России №1 по Ставропольскому краю считает, что покупатель товаров (работ, услуг), в том числе при проведении зачетов взаимных требований должен уплатить поставщику сумму налога отдельным платежным поручением, в том налоговом периоде в котором осуществляется взаимозачет и наличие такого платежного поручения является в данном случае необходимым для реализации права на налоговый вычет. А в случае, если покупатель перечисление в указанном порядке не произвел, то он нарушил действующий с 1 января 2007 г. норму п.4 ст. 168 НК РФ и на основании п.2 ст. 172 НК РФ сумма налога, не перечисленная покупателем продавцу товаров (работ, услуг), не может считаться правомерно принятой покупателем к вычету и подлежит восстановлению в налоговом периоде, в котором произведен взаимозачет.

Так же налоговый орган указывает, что сделка по уступке не возникшего права неправомерна так как на 25.02.2007г. у ГУП ЖКХ право требования со школами, детскими садами, МУЗ Кировская ЦРБ и Администрацией Кировского района по оплате коммунальных услуг еще не возникло.

Межрайонная ИФНС России №1 по Ставропольскому краю считает, что между заявителем и заинтересованным лицом отсутствуют гражданско - правовые обязательства, соответствующего требованиям ст. 307 ГК РФ, что является достаточным основанием для отказа в удовлетворении требований ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района».

В обоснование своих доводов налоговый орган представил требование № 9535 о предоставлении документов, уведомление от 13.09.2007г. № 12-07/3038 о рассмотрении материалов проверки и письменных возражений по акту проверки, копии базовых договоров на отпуск и потребление тепловой энергии, на отпуск питьевой воды и прием сточных вод.

Выслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела, суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В порядке осуществления налогового контроля налоговой инспекцией проведена камеральная налоговая проверка ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района»декларации (расчета) «Налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость» за период за февраль 2007 года (т.1 л.д.20-24).

По результатам проверки составлен Акт камеральной налоговой проверки № 12-11/26/3156 от 24.08.2007 года (т.5 л.д.8-11), которым выявлено следующее:

Налогоплательщик в нарушение п.4 ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации не уплатил поставщику сумму налога отдельным платежным поручением, в том налоговом периоде в котором осуществляется взаимозачет.

Налогоплательщиком 02.10.2007г. было представлено письменное возражение № 1035 по Акту камеральной налоговой проверки от 24.08.2007г. №12-11/26/3156. Письменное возражение было рассмотрено отделом налогового аудита 16.10.2007г. и вынесено заключение № 17-12/21 о необоснованности возражений налогоплательщика.

Рассмотрев акт камеральной налоговой проверки № 12-11/26/3156 от 24.08.2007 года, руководитель налоговой инспекции, вынес решение от 16.10.2007 года № 12-12/26/13186 (т.5 л.д.4-7) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в порядке п.1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 67 510,80 рублей и доначислен неоплаченный НДС в размере 337 554,00 рублей, неправомерно примененного налогового вычета, а так же пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 24 135,11 рублей.

Процессуальных нарушений, допущенных при вынесении указанного решения, судом не установлено.

Судом проверена правильность вынесения решения от 16.10.2007 года № 12-12/26/13186 о доначислении НДС в размере 337 554,00 рублей, штрафных санкций, в соответствии с п.1 статьи 122 НК РФ, в сумме 67 510,80 рублей и пени в размере 24 135,11 рублей.

Судом установлено, что ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» с ООО «Ставропольская региональная компания по реализации газа» (далее по тексту - ООО «Ставропольрегионгаз») заключен договор поставки газа № 09-1-0001/06 от 06.12.2005г. Согласно заключенного договора, поставщик обязался поставить с 01.01.2007г. по 31.12.2007г. газ, а покупатель оплатить полученный газ (п.2.1.Договора).

Газ на сумму 1 518 019 рублей 29 коп., в том числе НДС – 18% 231562 руб. 26 коп. поставлен заявителю ООО «Ставропольрегионгаз» в феврале 2007г.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило с МОУ СОШ № 2 договор № 17 на отпуск и потребление тепловой энергии и обязалось отпустить тепловую энергию и произвести горячее водоснабжение с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. на сумму 90000,00 руб., в том числе НДС по ставке 18% 13728,80 руб. Кроме того, с МОУ СОШ №2 г.Новопавловска был заключен договор № 17/1 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод на период с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила 4000,00 руб., в том числе НДС- 18% 610,19 руб.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило договор №262 на отпуск и потребление тепловой энергии с МОУ Марьинская СОШ №5 со сроком действия договора с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. на сумму 159000,00 руб., в том числе НДС 18% 24254,24 руб.

Заявитель заключил 25.01.2007г. договор №261 с МОУ Горнозаводская СОШ №8 на отпуск и потребление тепловой энергии на срок действия с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора 91850,00 руб., в том числе НДС- 18% 14011,00 руб.

По договору № 366 от 25.01.2007г. на отпуск и потребление тепловой энергии, заключенному заявителем с МОУ Старопавловская СОШ №9, срок действия договора с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора – 118000,00 руб., в том числе НДС- 18% 18000,00 руб.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило договор № 367 на отпуск и потребление тепловой энергии с МОУ Старопавловской специальной школой 8 вида, цена данного договора 35000 руб., в том числе НДС- 18% 5338,99 руб., со сроком действия с 25.01.2007г. по 25.02.2007г.

С МОУ СОШ №7 заявителем 25.01.2007г. был заключен договор №391 на отпуск и потребление тепловой энергии, цена договора составила – 90000 руб., в том числе НДС- 18% 13728,83 руб., обязательства отпустить тепловую энергию были установлены с 25.01.2007г. по 25.02.2007г.

По договору № 392 заявителя с МОУ СОШ №10 с. Орловка от 25.01.2007г. на отпуск и потребление тепловой энергии, обязанность отпускать тепловую энергию была установлена с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила – 125000 руб., в том числе НДС – 18% 19067,82 руб.

ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» 25.01.2007г. заключило договор № 394 на отпуск и потребление тепловой энергии с МОУ Комсомольская СОШ №6, цена договора составила – 110000 руб., в том числе НДС-18% 16779,69 руб., тепловую энергию по договору энергоснабжающая организация отпускала с 25.01.2007г. по 25.02.2007г.

25.01.2007г. заявитель заключил договор № 305 на отпуск и потребление тепловой энергии с МОУ ДОД ДЮСШ «Олимп», договором определен отпуск тепловой энергии с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора указана – 59000 руб., в том числе НДС- 18% 900 руб.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» (по контракту энергоснабжающая организация) заключило муниципальный контракт на теплоснабжение №8 с МУЗ «Кировская ЦРБ», энергоснабжающая организация обязалась отпустить потребителю с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. тепловую энергию и горячее водоснабжение на сумму 451185,16 руб., в том числе НДС – 18% 68824,88 руб.

ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило с МУЗ «Кировская ЦРБ» и муниципальный контракт №8 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод, с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. цена договора 184984,13 руб., в том числе НДС – 18% 28217,92 руб.

Договоры приводятся в части имеющей значение для дела.

Факт поставки заявителем воды и тепла надлежащим образом подтверждается первичными документами (акты выполненных работ за февраль 2007г., книга продаж за февраль 2007), счетами фактурами.

Заявителем 19.02.2007г. покупателю выставлены счета- фактуры за водопользование и отопление: счет – фактура № 656/1 выставлена МОУ Новопавловской СОШ №2 на сумму 1497,19 руб., в том числе НДС 18 % - 228,39 руб.; счет-фактура № 656/2 выставлена МОУ Новопавловской СОШ №2 на сумму 2502,81 руб., в том числе НДС 18 % - 381,80 руб., счет-фактура № 656/3 выставлена МОУ Новопавловской СОШ №2 на сумму 90000,00 руб., в том числе НДС 18 % - 13728,80 руб.; счет- фактура № 648/2 выставлена МОУ ДОД ДЮСШ «Олимп» на сумму 59000 руб., в том числе НДС 18% - 9000 руб.; счет – фактура № 646/2 выставлена МОУ Марьинская СОШ №5 на сумму 159000 руб., в том числе НДС 18% - 24254,26 руб.; счет – фактура № 650/2 выставлена МОУ Старопавловская специальная школа 8 вида на сумму 35000 руб., в том числе НДС 18%- 5338,99 руб.; счет – фактура № 649/2 выставлена МОУ Старопавловская СОШ №9 на сумму 118000 руб., в том числе НДС 18% - 18000,02 руб.; счет – фактура № 646/2 выставлена МОУ горнозаводская СОШ №8 на сумму 159000 руб., в том числе НДС 18% - 24254,24 руб.; счет – фактура № 652 выставлена МОУ Комсомольская СОШ №6 на сумму 110000 руб., в том числе НДС 18% - 16779,69 руб.; счет – фактура № 653 выставлена МОУ СОШ №10 на сумму 125000 руб., в том числе НДС 18% - 19067,82 руб.; счет – фактура № 651 выставлена МОУ СОШ №7 пос. Коммаяк на сумму 90000 руб., в том числе НДС 18% - 13728,83 руб.; счет – фактура № 669 выставлена МУЗ Кировская ЦРБ на сумму 636169,29 руб., в том числе НДС 18% - 97042,80 руб.

Из счетов-фактур, имеющихся в материалах дела, следует, что налогоплательщик поставил Абонентам (школам) товары на сумму 1 518 019,29 руб., исчислив с данной суммы реализации налог на добавленную стоимость по ставке 18 % в размере 231 562,26 руб.

Заявителем в подтверждение поставки Абонентам (школам) воды и тепловой энергии в феврале 2007г. представлены: акты выполненных работ за коммунальные услуги с МОУ Новопавловской СОШ №2 № 656/1на сумму 1497,19 руб., в том числе НДС 18 % - 228,39 руб., № 656/2 на сумму 2502,81 руб., в том числе НДС 18 % - 381,80 руб., № 656/3 на сумму 90000,00 руб., в том числе НДС 18 % - 13728,80 руб..; акт выполненных работ № 648/2 с МОУ ДОД ДЮСШ «Олимп» на сумму 59000 руб., в том числе НДС 18% - 9000 руб.; акт выполненных работ № 646/2 с МОУ Марьинская СОШ №5 на сумму 159000 руб., в том числе НДС 18% - 24254,26 руб.; акт выполненных работ № 650/2 с МОУ Старопавловская специальная школа 8 вида на сумму 35000 руб., в том числе НДС 18%- 5338,99 руб.; акт выполненных работ № 649/2 с МОУ Старопавловская СОШ №9 на сумму 118000 руб., в том числе НДС 18% - 18000,02 руб.; акт выполненных работ № 646/2 с МОУ Горнозаводская СОШ №8 на сумму 159000 руб., в том числе НДС 18% - 24254,24 руб.; акт выполненных работ № 652 с МОУ Комсомольская СОШ №6 на сумму 110000 руб., в том числе НДС 18% - 16779,69 руб.; акт выполненных работ № 653 выставлена МОУ СОШ №10 на сумму 125000 руб., в том числе НДС 18% - 19067,82 руб.; акт выполненных работ № 651 с МОУ СОШ №7 пос. Коммаяк на сумму 90000 руб., в том числе НДС 18% - 13728,83 руб.; акт выполненных работ № 669 выставлена МУЗ Кировская ЦРБ на сумму 636169,29 руб., в том числе НДС 18% - 97042,80 руб.

Заявителем в качестве доказательств реализация воды и тепловой энергии школам представлена книга продаж за февраль 2007г., в которой содержаться хозяйственные операции, проводимые ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района». Данная книга также подтверждает реализацию воды и тепловой энергии школам и МУЗ Кировской ЦРБ в феврале 2007г. на сумму 1 518 019 рублей 29 коп., в том числе НДС – 18% 231562 руб. 26 коп.

Первичные документы (Акты выполненных работ за февраль 2007г., книга продаж за февраль 2007), счета- фактуры, описанные выше, свидетельствуют о том, что в феврале 2007г. в счет указанных договоров ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» было поставлено Абонентам питьевой воды, принято сточных вод, отпущено тепловой энергии на сумму 1 518 019 рублей 29 коп., в том числе НДС – 18% 231 562 руб. 26 коп.

Данная сумма перечислена ООО «Ставропольрегионгаз» до 20.02.2007г. школами, о чем свидетельствуют платежные поручения, находящиеся в материалах дела.

По договору поставки газа № 09-1-0001/06 от 06.12.2005г. ООО «Ставропольрегионгаз» в январе 2007г. поставил газ на сумму 1 518 019 рублей 29 коп., в том числе НДС – 18% 231 562 руб. 26 коп.

19.02.2007г. № 49-00-7-0006 ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило с ООО «Ставропольрегионгаз» договор об уступке права требования. Согласно п. 3 договора он заключен в счет уступки права требования и Цессионарий (ООО «Ставропольрегионгаз») снижает Цеденту (ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района») задолженность по договору поставки газа № 09-1-0001/06 от 06.12.2005г. на сумму 94 000 рублей 00 коп., в том числе НДС – 18% 14 338 руб. 98 коп.. Цессионарий является приобретателем права требования, и к нему переходят все права Цедента, обеспечивающие исполнение обязательств по договору, на тех же условиях, которые были у цедента ( п.4 договора № 49-00-7-0006).

По данному договору ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» уступило ООО «Ставропольрегионгаз» права, принадлежащие ему на основании указанных выше договоров, заключенных с перечисленными учреждениями (школами).

20.02.2007г. № 49-00-7-0007 ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило с ООО «Ставропольрегионгаз» договор об уступке права требования. Согласно п. 3 договора он заключен в счет уступки права требования и Цессионарий (ООО «Ставропольрегионгаз») снижает Цеденту (ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района») задолженность по договору поставки газа № 09-1-0001/06 от 06.12.2005г. на сумму 1 424 019 рублей 29 коп., в том числе НДС – 18% 217 223 руб. 28 коп.. Цессионарий является приобретателем права требования, и к нему переходят все права Цедента, обеспечивающие исполнение обязательств по договору, на тех же условиях, которые были у цедента ( п.4 договора № 49-00-7-0007).

Доводы заявителя о том, что поскольку оплата за газ ООО «Ставропольрегионгаз» осуществлялась платежными поручениями - то отсутствует зачет взаимных требований, а на лицо просто оплата, судом не принимаются. Оплата производилась не от имени заявителя, ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» просто уступило свое право на получение оплаты ООО «Ставропольрегионгаз».

Между ООО «Ставропольрегионгаз» и ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключены договоры уступки требования

Согласно пункту 3 статьи 423 Кодекса договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Ни законом, ни иными правовыми актами не предусмотрен безвозмездный характер уступки требования.

Существо оспариваемых договоров также не позволяет считать его безвозмездным.

Заявитель уступил право требования, то есть у газоснабжающей организации возникает право денежного требования к школам и МУЗ Кировской ЦРБ. Обязательства между заявителем и газоснабжающей организацией прекращаются путем зачета встречного однородного требования заявителя (право денежного требования к школам).

Во исполнение договора об уступке права требования от 19.02.2007г. № 49-00-7-0006 19.02.2007 подписан Акт о проведении взаиморасчетов по договору уступки права требования исполнения обязательств № 49-00-7-0006 от 19.02.2007г., ООО «Ставропольрегионгаз» снижает задолженность ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» на сумму 94000 рублей 00 коп., в том числе НДС – 18% 14338 руб. 98 коп. по договору поставки газа.

Во исполнение договора об уступке права требования от 20.02.2007г. № 49-00-7-0007 20.02.2007 подписан Акт о проведении взаиморасчетов по договору уступки права требования исполнения обязательств № 49-00-7-0007 от 20.02.2007г., ООО «Ставропольрегионгаз» снижает задолженность ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» на сумму 1424019 рублей 29 коп., в том числе НДС – 18% 217 223 руб. 28 коп. по договору поставки газа.

Вышеизложенное указывает на то, что и договор от 19.02.2007г. № 49-00-7-0006 и договор от 20.02.2007г. № 49-00-7-0007 об уступке права требования являются соглашениями о проведении взаимозачета, потому что выполняются условия, указывающие на то, что заключенные договоры являются соглашениями о проведении зачета. А именно, предъявляемое к зачету требование является встречным, каждая из сторон является одновременно и кредитором, и должником по отношению друг к другу, - кредитором по зачитываемому требованию должен быть должник по требованию, против которого оно предъявляется к зачету, и наоборот. Так же требование однородно с требованием, против которого оно предъявляется к зачету.

Таким образом, в отношениях между ООО «Ставропольрегионгаз» и ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» требования являются встречными однородными.

Следовательно договор уступки права требования от 19.02.2007г. № 49-00-7-0006 и договор уступки права требования от 20.02.2007г. № 49-00-7-0007 являются соглашениями о проведении взаимозачета. До 20.02.2007г. стороны произвели зачет взаимных требований.

Оплата НДС платежными поручениями на перечисление денежных средств между заявителем и ООО «Ставропольрегионгаз» не была произведена.

Налогоплательщик при расчетах с ООО «Ставропольрегионгаз» за поставленный газ использовал свои имущественные права, что в соответствии с п.2 ст. 38 НК РФ имуществом в налоговом законодательстве не является.

Таким образом, действия заявителя не подпадают по признаки, указанные в п.2.ст. 172 НК РФ. Кроме того, данный пункт в феврале 2007г. еще не вступил в силу. Согласно статье 3 Федерального закона № 255 –ФЗ от 04.11.2007, Федеральный закон вступает в силу по истечении одного месяца со дня его официального опубликования, но не ранее 1-го числа очередного налогового периода по налогу на добавленную стоимость. Данный Закон был опубликован в "Собрании законодательства РФ" - 05.11.2007, в "Российской газете" - 09.11.2007, вступил в действие с 01.01.2008г.

Требования п.4 ст. 168 НК РФ об обязании перечислить НДС платежным поручением в рассматриваемый период не влекло лишения права на вычет НДС.

Заявитель правомерно поставил сумму НДС - 231 562 руб. 26 коп. к вычету в связи с оплатой газа, поставленного ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» в феврале 2007г.

Из вышеизложенного следует, что осуществление налогового вычета производится в общем порядке, согласно п.1 ст. 172 НК РФ, на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса, после принятия на учет товаров (работ, услуг), имущественных прав.

О принятии газа на учет свидетельствуют счета- фактуры, выставленные продавцом - ООО «Ставропольрегионгаз» покупателю - ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» за февраль 2007г.: счет фактура от 28.02.2007г. № 9722/2007 на сумму поставленного природного газа 45766,32 руб., в том числе НДС 18% - 6981,30 руб.; счет- фактура от 28.02.2007г. № 9721/2007 на сумму 26761,93 руб., в том числе НДС 18% - 4082,33 руб.; счет- фактура от 28.02.2007г. № 9720/2007 на сумму 1320789,35 руб., в том числе НДС 18% - 201476,35 руб.; счет- фактура от 28.02.2007г. № 16500/2007 на сумму 124701,4 руб., в том числе НДС 18% - 19022,28 руб.

Так же в подтверждение о принятии на учет природного газа заявитель представил книгу покупок за февраль 2007г. по счету 60, в которой зарегистрированы счета- фактуры, выставленные ООО «Ставропольрегионгаз» 28.02.2007г.

Указанные выше счет- фактуры, выставленные ООО «Ставропольрегионгаз» заявителю, книга покупок за февраль 2007г свидетельствуют о принятии на учет в феврале 2007г. заявителем газа на сумме 1 518 019 рублей 29 коп., в том числе НДС – 18% 231 562 руб. 26 коп., следовательно в соответствии с п.1 ст. 172 НК РФ заявитель имеет право на вычет НДС в сумме 231 562 руб. 26 коп. за февраль 2007г.

Изложенное позволяет суду сделать вывод о том, что доначисление заявителю налоговым органом за февраль 2007г. НДС в сумме 231 562 руб. 26 коп., и, соответственно, пени, штрафных санкций, начисленных в соответствии с решением налогового органа от 16.10.2007г. № 12-12/26/13186 противоречит приведенным выше нормам Законам и нарушает права налогоплательщика.

Доводы налогового органа относительно того, что сделка по уступке не возникшего права неправомерна, судом не принимаются. Согласно пункту 4 Информационного письма ВАС РФ от 30.10.2007г. № 120 «Обзор практики применения Арбитражными судами положений Главы 24 гражданского кодекса Российской Федерации», соглашение об уступке права (требования), предметом которого является не возникшее на момент заключения данного соглашения право, не противоречит законодательству, в связи с чем, доводы налогового органа судом не принимаются.

Судом установлено, что ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» (Абонент) заключило 15.03.2006г. договор энергоснабжения электрической энергией № 501039 с ОАО «Ставропольэнергосбыт» на передачу электрической энергии. Электрическая энергия была поставлена Абоненту в феврале 2007г. на сумму 487957,21 руб., в том числе НДС 18% - 74434,15 руб., включающей в себя спорную сумму 378935,49руб., в том числе НДС 18% - 57803,72 руб.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило с МОУ Гимназия № 1 договор № 272 на отпуск и потребление тепловой энергии и обязалось отпустить тепловую энергию и произвести горячее водоснабжение с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. на сумму 92500,00 руб., в том числе НДС по ставке 18% 14110,17 руб. Так же с МОУ Гимназия № 1 заключен договор № 272 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод на период с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила 13200,00 руб., в том числе НДС- 18% 2013,56 руб.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило договор №263 на отпуск и потребление тепловой энергии с МОУ СОШ №3 ст. Советская со сроком действия договора с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. на сумму 91850,00 руб., в том числе НДС 18% 14011,00 руб.

Заявитель заключил 25.01.2007г. договор №200 с МОУ СОШ №13 на отпуск и потребление тепловой энергии на срок действия с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора 170000,00 руб., в том числе НДС- 18% 25932,20 руб. Так же с МОУ СОШ №13 заключен договор № 200 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод на период с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила 11385,49 руб., в том числе НДС- 18% 1736,77 руб.

Договоры приводятся в части имеющей значение для дела.

В феврале 2007г. в счет указанных договоров ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» было поставлено школам питьевой воды, принято сточных вод, отпущено тепловой энергии на сумму 378935,49 руб., в том числе НДС- 57803,72 руб.

Заявителем 19.02.2007г. покупателям выставлены счета- фактуры за водопользование и отопление: счет – фактура № 657/1 выставлена МОУ Гимназия № 1 на сумму 14940,77 руб., в том числе НДС 18 % - 753,68 руб.; счет-фактура № 657/2 выставлена МОУ Гимназия № 1 на сумму 8259,23 руб., в том числе НДС 18 % - 1259,88 руб., счет-фактура № 657/3 выставлена МОУ Гимназия № 1 на сумму 92500,00 руб., в том числе НДС 18 % - 14110,17 руб.; счет- фактура № 647/2 выставлена МОУ СОШ № 3 ст. Советская на сумму 91850,00 руб., в том числе НДС 18% - 14011,00 руб.; счет – фактура № 654 выставлена МОУ СОШ № 13 на сумму 11385,49 руб., в том числе НДС 18% - 1736,77 руб.; счет – фактура № 654 выставлена МОУ СОШ № 13 на сумму 170000,00 руб., в том числе НДС 18%- 25932,20 руб.

Из счетов -фактур, имеющихся в материалах дела, следует, что налогоплательщик поставил школамтовары на сумму 378935,49руб, исчислив с данной суммы реализации налог на добавленную стоимость по ставке 18 процентов в размере 57803,72 руб., включающей в себя спорную сумму 378935,49руб, в том числе НДС 18% - 57803,72 руб.

Заявителем в подтверждение поставки школам воды и тепловой энергии в феврале 2007г. представлены: акты выполненных работ за коммунальные услуги с МОУ Гимназия № 1 № 657/1 на сумму 14940,77 руб., в том числе НДС 18 % - 753,68 руб., № 657/2 на сумму 8259,23 руб., в том числе НДС 18 % - 1259,88 руб., № 657/3 на сумму 92500,00 руб., в том числе НДС 18 % - 14110,17 руб.; акт выполненных работ № 647/2 с МОУ СОШ № 3 ст. Советская на сумму 91850,00 руб., в том числе НДС 18% - 14011,00 руб.; акты выполненных работ с МОУ СОШ № 13 № 654 на сумму 11385,49 руб., в том числе НДС 18% - 1736,77 руб., № 654 на сумму 170000,00 руб., в том числе НДС 18%- 25932,20 руб.

Как следует из материалов дела, заявителем в качестве доказательств реализация воды и тепловой энергии школам представлена книга продаж за февраль 2007г., в которой содержаться хозяйственные операции, проводимые ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района». Данная книга также подтверждает реализацию воды и тепловой энергии школам в феврале 2007г. на сумму 378935,49 руб. ( в том числе НДС 18% - 57803,72 руб.), включающей в себя спорную сумму 378935,49 руб., в том числе НДС 18% - 57803,72 руб.

Первичные документы (Акты выполненных работ за февраль 2007г., книга продаж за февраль 2007), счета- фактуры, описанные выше, свидетельствуют о том, что в феврале 2007г. в счет указанных договоров ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» было поставлено школам питьевой воды, принято сточных вод, отпущено тепловой энергии на сумму 378935,49 руб., в том числе НДС 18% - 57803,72 руб.

Данная сумма была перечислена ОАО «Ставропольэнергосбыт» до 28.02.2007г. школами, о чем свидетельствуют платежные поручения, находящиеся в материалах дела.

По договору поставки энергоснабжения электрической энергией № 501039 от 15.03.2006г. ОАО «Ставропольэнергосбыт» в феврале 2007г. поставил электрическую энергию ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» на сумму 487957,21 руб., в том числе НДС 18% - 74434,15 руб., включающей в себя спорную сумму 378935,49руб., в том числе НДС 18% - 57803,72 руб.

26.02.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило договор № 012-8/45/2007 с ОАО «Ставропольэнергосбыт» об уступке права требования.

Согласно п.3 данного договора в счет уступки права требования ОАО «Ставропольэнергосбыт» (Цессионарий) снижает задолженность по договору электроснабжения электрической энергией от 15.03.2006г. № 50139 на сумму 378935,49 руб., в том числе НДС – 57803,72 руб., включающей в себя спорную сумму 378935,49 руб., в том числе НДС 18% - 57803,72 руб.

По договору уступки права требования Цедент уступает ОАО «Ставропольэнергосбыт» (Цессионарий) права, принадлежащие ему на основании указанных выше договоров, заключенных с перечисленными учреждениями (школами). на сумму 378935,49 руб., в том числе НДС – 57803,72 руб. Так же, как указано в п.4 данного договора, Цессионарий является приобретателем права требования и к нему переходят все права Цедента (ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района»), на тех же условиях, которые были у Цедента в отношении Должников (школ).

Договор уступки был заключен связи с наличием между ОАО «Ставропольэнергосбыт» и ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» обязательств по договору поставки электрической энергии № 501039 от 15.03.2006г., по которому поставщик обязуется поставить электрическую энергию, а покупатель – получать и оплачивать ее.

Доводы заявителя о том, что при проведении оплаты путем уступки права требования ОАО «Ставропольэнергосбыт» не имеет места зачет взаимных требований, поскольку присутствует денежная форма расчетов, а на лицо просто оплата, судом не принимаются. Оплата производилась не от имени заявителя, ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» просто уступило свое право на получение оплаты ОАО «Ставропольэнергосбыт».

Между ОАО «Ставропольэнергосбыт» и ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» был заключен договор уступки права требования.

В соответствии с пунктом 3 статьи 423 Кодекса договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Ни законом, ни иными правовыми актами не предусмотрен безвозмездный характер уступки требования.

Существо оспариваемого договора также не позволяет считать его безвозмездным.

Заявитель уступил право требование, то есть у электроснабжающей организации возникает право денежного требования к школам. Обязательства между заявителем и электроснабжающей организацией прекращаются путем зачета встречного однородного требования заявителя (право денежного требования к школам).

Во исполнение договора об уступке права требования 28.02.2007 подписан Акт о проведении зачета к договору уступки права требования № 012-8/45/2007 от 26.02.2007г., ОАО «Ставропольэнергосбыт» снижает задолженность ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» на сумму 378935 рублей 49 коп., в том числе НДС – 18% 57803 руб. 72 коп.(включающей в себя спорную сумму 378935,49 руб., в том числе НДС 18% - 57803,72 руб.) по договору электроснабжения электрической энергии № 501039 от 15.03.2006г.

Вышеизложенное указывает на то, что и договор № 012-8/45/2007 от 26.02.2007г об уступке права требования является соглашением о проведении взаимозачета, потому что выполняются условия, указывающие на то, что заключенный договор является соглашением о проведении зачета. А именно, предъявляемое к зачету требование является встречным, каждая из сторон является одновременно и кредитором, и должником по отношению друг к другу, - кредитором по зачитываемому требованию должен быть должник по требованию, против которого оно предъявляется к зачету, и наоборот. Так же требование однородно с требованием, против которого оно предъявляется к зачету.

Таким образом в отношениях между ОАО «Ставропольэнергосбыт» и ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» требования являются встречными однородными.

Следовательно, договор уступки права требования № 012-8/45/2007 от 26.02.2007г является соглашением о проведении взаимозачета.

Оплата НДС платежными поручениями на перечисление денежных средств между заявителем и ОАО «Ставропольэнергосбыт» не была произведена.

Пунктом 4 статьи 168 НК РФ указывает на то, что сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, уплачивается налогоплательщику на основании платежного поручения на перечисление денежных средств при осуществлении товарообменных операций, зачетов взаимных требований, при использовании в расчетах ценных бумаг, но санкции за данное нарушение статья не предусматривает, и, следовательно, данная норма при неуплате предъявленной суммы НДС деньгами не лишает заявителя права на налоговый вычет.

Налогоплательщик при расчетах с ОАО «Ставропольэнергосбыт» за поставленную электрическую энергию использовал свои имущественные права, что в соответствии с п.2 ст. 38 НК РФ имуществом в налоговом законодательстве не является.

Таким образом, действия заявителя не подпадают по признаки, указанные в п.2.ст. 172 НК РФ. Кроме того, данный пункт в феврале 2007г. еще не вступил в силу. Согласно статье 3 Федерального закона № 255-ФЗ от 04.11.2007, Федеральный закон вступает в силу по истечении одного месяца со дня его официального опубликования, но не ранее 1-го числа очередного налогового периода по налогу на добавленную стоимость. Данный Закон опубликован в «Собрании законодательства РФ» - 05.11.2007, в Российской газете - 09.11.2007, вступил в действие с 01.01.2008г.

Заявитель правомерно поставил сумму НДС – 57803,72 руб. к вычету в связи с оплатой электроэнергии, поставленной ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» в феврале 2007г.

О принятии электроэнергии на учет свидетельствует счет- фактура № 21/0529 от 27.02.2007г., выставленные продавцом - ОАО «Ставропольэнергосбыт» покупателю - ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» за февраль 2007г. на сумму поставленной электрической энергии 487957,21 руб. (в том числе НДС 18% - 74434,15 руб.), включающей в себя спорную сумму НДС 18% - 57803,72 руб.

Так же в подтверждение о принятии на учет электрической энергии заявитель представил книгу покупок за февраль 2007г. по счету 60, в которой зарегистрированы в строке 1 счет- фактура, выставленная ОАО «Ставропольэнергосбыт» 28.02.2007г. на сумму 487957,21 руб., в том числе НДС 18% - 74434,15 руб.

Указанная выше счет- фактура, выставленная ОАО «Ставропольэнергосбыт» заявителю, книга покупок за февраль 2007г. свидетельствует о принятии на учет в феврале 2007г. заявителем электрической энергии в сумме 487957,21 руб., в том числе НДС 18% - 74434,15 руб., следовательно в соответствии с п.1 ст. 172 НК РФ заявитель имеет право на вычет НДС в сумме 57803 руб.72 коп. за февраль 2007г.

Изложенное позволяет суду сделать вывод о том, что доначисление заявителю налоговым органом за февраль 2007г. НДС в сумме 57803 руб. 72 коп., и, соответственно, пени, штрафных санкций, начисленных в соответствии с решением налогового органа от 16.10.2007г. № 12-12/26/13186 противоречит приведенным выше нормам Законам и нарушает права налогоплательщика.

Доводы налогового органа относительно того, что сделка по уступке не возникшего права неправомерна, судом не принимаются. Согласно пункту 4 Информационного письма ВАС РФ от 30.10.2007г. № 120 «Обзор практики применения Арбитражными судами положений Главы 24 гражданского кодекса Российской Федерации», соглашение об уступке права (требования), предметом которого является не возникшее на момент заключения данного соглашения право, не противоречит законодательству, в связи доводы налогового органа судом не принимаются. Так же суд считает, что налоговый орган неправомерно применил положение п.4 ст. 168 НК РФ.

Согласно п. 4 ст. 168 НК РФ, сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, уплачивается налогоплательщику на основании платежного поручения на перечисление денежных средств при осуществлении товарообменных операций, зачетов взаимных требований, при использовании в расчетах ценных бумаг.

В судебном заседании установлено, что ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» (Абонент) заключило 07.02.2005г. договор энергоснабжения № 41 с ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» на передачу электрической энергии.

Электрическая энергия была поставлена Абоненту в феврале 2007г. на сумму 466376,6 руб., в том числе НДС 18% - 71142,19 руб., включающей в себя спорную сумму 315900,74руб., в том числе НДС 18% - 48188,25 руб.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило с Администрацией Кировского муниципального района договор № 1 на отпуск и потребление тепловой энергии и обязалось отпустить тепловую энергию и произвести горячее водоснабжение с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. на сумму 20540,59 руб., в том числе НДС по ставке 18% 3133,31 руб. Так же с Администрацией Кировского муниципального района заключен договор № 1 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод на период с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила 948,79 руб., в том числе НДС- 18% 144,73 руб. Кроме того Администрацией Кировского муниципального района заключен договор № 22 на отпуск и потребление тепловой энергии и обязалось отпустить тепловую энергию и произвести горячее водоснабжение с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. на сумму 43776,11 руб., в том числе НДС по ставке 18% 6677,72 руб. Так же с Администрацией Кировского муниципального района заключен договор №22 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод на период с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила 2477,4 руб., в том числе НДС- 18% 377,91 руб.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило договор № 304 на отпуск и потребление тепловой энергии с МДОУ Детский сад № 4 «Теремок» со сроком действия договора с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. на сумму 58000,00 руб., в том числе НДС 18% 8847,47 руб. Так же с МДОУ Детский сад № 4 «Теремок» заключен договор № 304 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод на период с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила 17000,00 руб., в том числе НДС- 18% 2593,26 руб.

Заявитель заключил 25.01.2007г. договор № 325 с МДОУ Детский сад № 14 «Колосок» на отпуск и потребление тепловой энергии на срок действия с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора 31000,00 руб., в том числе НДС- 18% 4728,81 руб. Так же с МДОУ Детский сад № 14 «Колосок» заключен договор № 14 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод на период с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила 1907,85 руб., в том числе НДС- 18% 291,03 руб.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило договор № 191 на отпуск и потребление тепловой энергии с МДОУ Детский сад № 10 «Сказка» со сроком действия договора с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. на сумму 39950,00 руб., в том числе НДС 18% 6094,06 руб. Так же с МДОУ Детский сад № 10 «Сказка» заключен договор № 191 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод на период с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила 2700,00 руб., в том числе НДС- 18% 411,86 руб.

Заявитель заключил 25.01.2007г. договор № 201 с МДОУ Детский сад № 15 «Веселый улей» на отпуск и потребление тепловой энергии на срок действия с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора 35000,00 руб., в том числе НДС- 18% 5338,99 руб. Так же с МДОУ Детский сад № 15 «Веселый улей» заключен договор № 201 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод на период с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила 1500,00 руб., в том числе НДС- 18% 228,81 руб.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило договор № 283 на отпуск и потребление тепловой энергии с ГДОУ Детский сад № 1 «Радуга» со сроком действия договора с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. на сумму 16800,00 руб., в том числе НДС 18% 2562,71 руб. Так же с ГДОУ Детский сад № 1 «Радуга» заключен договор № 283 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод на период с 25.01.2007г. по 25.02.2007г., цена договора составила 4600,00 руб., в том числе НДС- 18% 701,52 руб.

25.01.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило договор № 32 на отпуск и потребление тепловой энергии с МОУ ДОД ДМШ со сроком действия договора с 25.01.2007г. по 25.02.2007г. на сумму 40000,00 руб., в том числе НДС 18% 6101,70 руб.

Договоры приводятся в части имеющей значение для дела.

В феврале 2007г. в счет указанных договоров ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» было поставлено детским садам и Администрации Кировского муниципального района питьевой воды, принято сточных вод, отпущено тепловой энергии на сумму 315900,74руб., в том числе НДС- 48188,25 руб.

Заявителем 19.02.2007г. покупателям выставлены счета- фактуры за водопользование и отопление: счет – фактура № 549 выставлена Администрации Кировского муниципального района на сумму 21489,38 руб., в том числе НДС 18 % - 3278,04 руб.; счет-фактура № 511 выставлена Администрации Кировского муниципального района на сумму 46253,51 руб., в том числе НДС 18 % - 7055,63 руб.; счет-фактура № 668 выставлена МДОУ Детский сад № 4 «Теремок» на сумму 75000,00 руб., в том числе НДС 18 % - 11440,73 руб.; счет- фактура № 32 выставлена МОУ ДОД ДМШ на сумму 40000,00 руб., в том числе НДС 18% - 6101,70 руб.; счет – фактура № 587 выставлена МОУ Детский сад № 14 «Колосок» на сумму 32907,85 руб., в том числе НДС 18% - 5019,84 руб.; счет – фактура № 621 выставлена МОУ Детский сад № 10 «Сказка» на сумму 42650,00руб., в том числе НДС 18%- 6505,92 руб.; счет- фактура № 629 выставлена МОУ Детский сад № 15 «Веселый улей» на сумму 36500,00 руб., в том числе НДС 18% - 5567,80 руб.; счет – фактура № 628 выставлена ГДОУ Детский сад № 1 «Радуга» на сумму 21400,00 руб., в том числе НДС 18% - 3264,23 руб..

Из счетов -фактур, имеющихся в материалах дела, следует, что налогоплательщик поставил детским садам и Администрации Кировского муниципального района товары на сумму 315900,74 руб., исчислив с данной суммы реализации налог на добавленную стоимость по ставке 18 процентов в размере 48188,25 руб., включающей в себя спорную сумму 315900,74руб., в том числе НДС- 48188,25 руб.

Заявителем в подтверждение поставки Администрации Кировского муниципального района и детским садам воды и тепловой энергии в феврале 2007г. представлены: акты выполненных работ за коммунальные услуги с Администрации Кировского муниципального района № 549 на сумму 21489,38 руб., в том числе НДС 18 % - 3278,04 руб., № 511 на сумму 46253,51 руб., в том числе НДС 18 % - 7055,63 руб.; акт выполненных работ № 668 с МДОУ Детский сад № 4 «Теремок» на сумму 75000,00 руб., в том числе НДС 18 % - 11440,73 руб.; акт выполненных работ № 32 с МОУ ДОД ДМШ на сумму 40000,00 руб., в том числе НДС 18% - 6101,70 руб.; акт выполненных работ № 587 с МОУ Детский сад № 14 «Колосок» на сумму 32907,85 руб., в том числе НДС 18% - 5019,84 руб.; акт выполненных работ № 621 с МОУ Детский сад № 10 «Сказка» на сумму 42650,00руб., в том числе НДС 18%- 6505,92 руб.; акт выполненных работ № 629 с МОУ Детский сад № 15 «Веселый улей» на сумму 36500,00 руб., в том числе НДС 18% - 5567,80 руб.; акт выполненных работ № 628 с ГДОУ Детский сад № 1 «Радуга» на сумму 21400,00 руб., в том числе НДС 18% - 3264,23 руб.

Как следует из материалов дела, заявителем в качестве доказательств реализация воды и тепловой энергии детским садам и Администрации Кировского муниципального района представлена книга продаж за февраль 2007г., в которой содержаться хозяйственные операции, проводимые ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района». Данная книга также подтверждает реализацию воды и тепловой энергии школам в феврале 2007г. на сумму 315900,74руб., в том числе НДС- 48188,25 руб., включающую в себя спорную сумму НДС- 48188,25 руб.

Первичные документы (Акты выполненных работ за февраль 2007г., книга продаж за февраль 2007), счета- фактуры, описанные выше, свидетельствуют о том, что в феврале 2007г. в счет указанных договоров ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» было поставлено детским садам и Администрации Кировского муниципального района питьевой воды, принято сточных вод, отпущено тепловой энергии на сумму 315900,74руб., в том числе НДС- 48188,25 руб.

Данная сумма была перечислена ОАО «Ставропольэнергосбыт» до 28.02.2007г. детскими садами и Администрацией Кировского муниципального района, о чем свидетельствуют платежные поручения, находящиеся в материалах дела.

По договору поставки энергоснабжения №41 от 07.02.2005г. ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» в феврале 2007г. поставил электрическую энергию ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» на сумму 466376,6 руб., в том числе НДС 18% - 71142,19 руб., включающую в себя спорную сумму 315900,74руб., в том числе НДС 18% - 48188,25 руб.

26.02.2007г. ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» заключило договор № б/н с ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» об уступке права требования.

Согласно п.3 данного договора в счет уступки права требования ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» (Цессионарий) снижает задолженность по договору энергоснабжения от 07.02.2005 г. № 41 на сумму 315900,74руб., в том числе НДС 18% - 48188,25 руб., включающей в себя спорную сумму 315900,74 руб., в том числе НДС 18% - 48188,25 руб.

По договору уступки права требования Цедент уступает ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» (Цессионарий) права, принадлежащие ему на основании указанных выше договоров, заключенных с перечисленными учреждениями (детскими садами и Администрацией Кировского муниципального района) на сумму 315900,74руб., в том числе НДС 18% - 48188,25 руб. Так же, как указано в п.4 данного договора, Цессионарий является приобретателем права требования и к нему переходят все права Цедента (ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района»), на тех же условиях, которые были у Цедента в отношении Должников (детских садов и Администрации Кировского муниципального района).

Договор уступки был заключен связи с наличием между ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» и ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» обязательств по договору поставки электрической энергии № 41 от 07.02.2005г., по которому поставщик обязуется поставить электрическую энергию, а покупатель – получать и оплачивать ее.

Доводы заявителя о том, что при проведении оплаты путем уступки права требования ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» не имеет места зачет взаимных требований, поскольку присутствует денежная форма расчетов, а на лицо просто оплата, судом не принимаются. Оплата производилась не от имени заявителя, ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» просто уступило свое право на получение оплаты ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро».

Между ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» и ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» был заключен договор уступки права требования. В соответствии с пунктом 3 статьи 423 Кодекса договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Ни законом, ни иными правовыми актами не предусмотрен безвозмездный характер уступки требования.

Существо оспариваемого договора также не позволяет считать его безвозмездным.

Заявитель уступил право требование, то есть у электроснабжающей организации возникает право денежного требования к детским садам и Администрации Кировского муниципального района. Обязательства между заявителем и электроснабжающей организацией прекращаются путем зачета встречного однородного требования заявителя (право денежного требования к детским садам и Администрации Кировского муниципального района).

Во исполнение договора об уступке права требования 28.02.2007 подписан Акт о проведении зачета к договору уступки права требования № б/н от 26.02.2007г., ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» снижает задолженность ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» на сумму 315900 рублей 74 коп., в том числе НДС – 18% 48188 руб. 25 коп.(включающей в себя спорную сумму 3 315900 рублей 74 коп., в том числе НДС – 18% 48188 руб. 25 коп.) по договору электроснабжения № 41 от 07.02.2005г.

Вышеизложенное указывает на то, что и договор № б/н от 26.02.2007г об уступке права требования является соглашением о проведении взаимозачета, потому что выполняются условия, указывающие на то, что заключенный договор является соглашением о проведении зачета. А именно, предъявляемое к зачету требование является встречным, каждая из сторон является одновременно и кредитором, и должником по отношению друг к другу, - кредитором по зачитываемому требованию должен быть должник по требованию, против которого оно предъявляется к зачету, и наоборот. Так же требование однородно с требованием, против которого оно предъявляется к зачету.

Таким образом в отношениях между ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» и ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» требования являются встречными однородными.

Следовательно, договор уступки права требования № б/н от 26.02.2007г является соглашением о проведении взаимозачета.

Оплата НДС платежными поручениями на перечисление денежных средств между заявителем и ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» не была произведена.

П.4 ст. 168 НК РФ указывает на то, что сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, уплачивается налогоплательщику на основании платежного поручения на перечисление денежных средств при осуществлении товарообменных операций, зачетов взаимных требований, при использовании в расчетах ценных бумаг, но санкции за данное нарушение статья не предусматривает, и, следовательно, данная норма при неуплате предъявленной суммы НДС деньгами не лишает заявителя права на налоговый вычет.

Налогоплательщик при расчетах с ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» за поставленную электрическую энергию использовал свои имущественные права, что в соответствии с п.2 ст. 38 НК РФ имуществом в налоговом законодательстве не является.

Заявитель правомерно поставил сумму НДС – 48188,25 руб. к вычету в связи с оплатой электроэнергии, поставленной ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» в феврале 2007г.

О принятии электроэнергии на учет свидетельствует счета- фактуры № 13/7514, № 13/7515, № 13/7516, № 13/7360, №13/7517 от 26.02.2007г., выставленные продавцом - ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» покупателю - ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» за февраль 2007г. на сумму поставленной электрической энергии 466376,6 руб., в том числе НДС 18% - 71142,19 руб., включающей в себя спорную сумму НДС 18% - 48188,25 руб.

Так же в подтверждение о принятии на учет электрической энергии заявитель представил книгу покупок за февраль 2007г. по счету 60, в которой зарегистрированы в строкам17-22 счет- фактуры, выставленные ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» 28.02.2007г. на сумму 466376,6 руб., в том числе НДС 18% - 71142,19 руб.

Указанные выше счета- фактуры, выставленная ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» заявителю, книга покупок за февраль 2007г свидетельствует о принятии на учет в феврале 2007г. заявителем электрической энергии в сумме 466376,6 руб., в том числе НДС 18% - 71142,19 руб., следовательно в соответствии с п.1 ст. 172 НК РФ заявитель имеет право на вычет НДС в сумме 71142 руб. 19 коп. за февраль 2007г.

Изложенное позволяет суду сделать вывод о том, что доначисление заявителю налоговым органом за февраль 2007г. НДС в сумме 48188,25 руб. 72 коп., и, соответственно, пени, штрафных санкций, начисленных в соответствии с решением налогового органа от 16.10.2007г. № 12-12/26/13186 противоречит приведенным выше нормам Законам и нарушает права налогоплательщика.

Доводы налогового органа относительно того, что сделка по уступке не возникшего права неправомерна, судом не принимаются. Согласно пункту 4 Информационного письма ВАС РФ от 30.10.2007г. № 120 «Обзор практики применения Арбитражными судами положений Главы 24 гражданского кодекса Российской Федерации», соглашение об уступке права (требования), предметом которого является не возникшее на момент заключения данного соглашения право, не противоречит законодательству, в связи доводы налогового органа судом не принимаются. Суд также считает, что налоговый орган неправомерно применил положение п.4 ст. 168 НК РФ.

При осуществлении зачетов взаимных требований между ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» и ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро», ООО «Ставропольрегионгаз» и ОАО «Ставропольэнергосбыт» суммы НДС платежными поручениями уплачены не были. То есть требование п. 4 ст. 168 НК РФ соблюдено не было. В то же время для рассматриваемого случая (поскольку в расчетах не использовалось имущество заявителя) Законом не предусмотрено лишение права на вычет в случае несоблюдения требований п.4 ст. 168 НК РФ. Согласно п.7 ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика, поэтому предъявленная к вычету сумма НДС не уплаченная деньгами, не лишает заявителя права на налоговый вычет.

Неправомерна и ссылка налогового органа на нарушение налогоплательщиком п.2 ст. 172 НК РФ, так как в феврале 2007г. действовала иная редакция данной статьи. Редакция данной статьи в соответствии с которой при использовании налогоплательщиком собственного имущества (в том числе векселя третьего лица) в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) вычетам подлежат суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком в случаях и в порядке, которые предусмотрены пунктом 4 статьи 168 настоящего Кодекса, вступила в силу с 01 января 2008г. в соответствии с Федеральным законом № 255 –ФЗ от 04.11.2007.

Так же п.2 ст. 172 НК РФ не подлежит применению и в связи с тем, в соответствии с п.2 ст. 38 НК РФ под имуществом в Налоговом кодексе РФ понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящиеся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом РФ.

В связи с тем, что налогоплательщик при расчетах с ООО «Ставропольрегионгаз», ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро» и при расчетах с ОАО «Ставропольэнергосбыт» использовал свои имущественные права, что в соответствии с п.2 ст. 38 НК РФ имуществом в налоговом законодательстве не является, то п.2 ст. 172 НК РФ в данном случае не подлежит применению. Порядок применения налоговых вычетов производится в соответствии с п.1 ст. 172 НК РФ, на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

При этом вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав, только после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Суммы НДС при взаимозачете принимаются к вычету на общих основаниях, то есть сразу после принятия товара на учет, при наличии счета-фактуры.

Из материалов дела видно, что товар – газ ООО «Ставропольрегионгаз» поставлен ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» в феврале 2007г. и принят заявителем на учет, о чем свидетельствую счета- фактуры, первичные документы (акты выполненных работ за февраль 2007г., книга покупок за февраль 2007).

ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» приняло на учет и электрическую энергию, поставленную ОАО «Ставропольэнергосбыт», данный факт подтверждается так же первичными документами и счетами- фактурами.

ГУП СК «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» приняло на учет и электрическую энергию, поставленную ГУП СК «Ставрополькоммунэлектро», данный факт подтверждается так же первичными документами и счетами- фактурами.

Таким образом, доводы налогового органа не могут быть признаны судом как обоснованные, поскольку доначисление в соответствии с решением налогового органа от 16.10.2007г. № 12-12/26/13186 НДС в сумме 337554,00 руб. (57803 руб. 72 коп. + 48188 руб. 25 коп. + 14338 руб. 98 коп. +217223 руб. 28 коп), пени, в размере 24135 руб. 11 коп., штрафных санкций в сумме 67510 руб. 80 коп. осуществлено в нарушение действующего законодательства. В связи с изложенным, требования заявителя признаются судом подлежащими удовлетворению.

Поскольку заявителем при обращении в суд заявлено ходатайство об отсрочке уплаты государственной пошлины, то на основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате госпошлины следует возложить на Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы №1 по Ставропольскому краю, г.Новопавловск. Суд считает возможным сократить размер государственной пошлины, подлежащей взысканию с налогового органа до 100 рублей.

Руководствуясь ст.ст. 167-171, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

Р Е Ш И Л:

Заявление Государственного унитарного предприятия Ставропольского края «Жилищно- коммунальное хозяйство Кировского района» удовлетворить.

Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Ставропольскому краю от 16.10.2007г. за № 12-12/26/13186.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Ставропольскому краю, г.Новопавловск, в доход федерального бюджета Российской Федерациигосударственную пошлину 100 (сто) рублей госпошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Настоящее решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Ставропольского края в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) и в Федеральный арбитражный суд Северо – Кавказского округа в двухмесячный срок со дня его вступления в законную силу.

Судья Л.Н. Волошина.