Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление открытого акционерного общества «БИНБАНК», г. Москва в лице филиала «БИНБАНК» в Ставрополе, г.Ставрополь к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю, г. Ставрополь

о признании недействительным постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №10 от 02.03.2011,

при участии в судебном заседании: представителя заявителя – ФИО1 по доверенности от 26.01.2011, представителя заинтересованного лица ФИО2 по доверенности № 05/8370 от 02.12.2010,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «БИНБАНК», г. Москва в лице филиала «БИНБАНК» в Ставрополе (далее - общество, заявитель, Банк) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее- управление, административный орган) о признании недействительным постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №10 от 02.03.2011.

В судебном заседании представитель общества заявленные требования поддержал в полном объеме.

В обоснование требований заявитель указал, что постановление вынесено необоснованно. Считает, что в действиях общества отсутствуют нарушения Федерального закона № 38-ФЗ от 13.03.2006 «О рекламе», ответственность за которые предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, поскольку конкретных требований к размеру букв и особенностей рекламной конструкции, влияющих на ее читаемость, законодательством не предусмотрено. Считает, что вывод Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю о не читаемости существенной информации об условиях предоставления финансовой услуги, ввиду применения в тексте мелкого размера букв основан на субъективной оценке, а не на компетентном заключении эксперта. По мнению заявителя, управлением не установлено, что информация о выдаче подарков вкладчикам Банка, разместившим или пролонгировавшим вклады с 15.11.2010, относится к стимулирующей лотерее, играм и аналогичным мероприятиям, основанным на риске. Вывод административного органа об отсутствии в тексте рекламы сроков проведения сезонной акции по выдаче подарков вкладчикам, считает заявитель, не является обоснованным, поскольку, в рекламе четко прописаны сроки приема денежных платежей во вклад с 15.11.2010 по 31.01.2011 (включительно). Просит заявление удовлетворить.

Представитель управления с доводами заявителя не согласился. Указал, что постановление является законным и обоснованным, процедура его принятия соблюдена.

Кроме того, полагает, что совокупность особенностей распространенной обществом рекламы лишает возможности потребителей получить достоверные сведения о рекламе, так как размер букв и особенность рекламной конструкции типа призматрон, установленной на перекрестке рядом со светофором, делает часть существенной информации не читаемой. Управление указывает на то, что в соответствии с Федеральным законом № 38-ФЗ от 13.03.2006 «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующего мероприятия, должны быть указаны сроки проведения такого мероприятия. Управлением правомерно сделан вывод, о том, что данная реклама является стимулирующим мероприятием, т.к. целью акции является дополнительное стимулирование и привлечение средств физических лиц (вкладчиков Банка), посредством выдачи специальных подарков при открытии срочных вкладов в период проведения акции. Не соответствует фактическим обстоятельствам информация о сроках проведения акции, то есть не указан период времени, в течение которого потенциальный вкладчик мог стать участником акции по выдаче подарков, тем более, что условиями акции установлено ограниченное количество подарков.

Управление считает, что общество имело возможность соблюдения требований законодательства о рекламе, но не приняло всех зависящих от него мер для их соблюдения.

Изучив материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, суд не находит оснований для удовлетворения заявления.

Как видно из материалов дела, в ходе осуществления управлением государственного контроля за рекламной деятельностью хозяйствующих субъектов были выявлены нарушения законодательства о рекламе.

14 декабря 2010 года по адресу: г. Ставрополь, пересечение ул. Доваторцев и ул. Мира был зафиксирован факт распространения наружной рекламы следующего содержания: «Желаем Вам 10% годовых! С наилучшими пожеланиями, вклад «Искренний». Откройте вклад - получите подарок! БИНБАНК www.binbank.ru».

В нижней части рекламного щита - призматрона гораздо меньшим шрифтом указана информация об условиях предоставления финансовой услуги, а именно: «Все остальные условия по вкладу: свыше 1 500 000 рублей - 10% (1 год). Выплата вклада осуществляется в конце срока в наличной или безналичной форме переводом в соответствии с действующим на момент выплаты тарифами ОАО «БИНБАНК». При досрочном расторжении договора вклада по инициативе Вкладчика последнему выплачиваются проценты, рассчитанные по ставке, равной 0,001% годовых. Дополнительные взносы отсутствуют. Период приема денежных средств во вклад с 15.11.2010 по 31.01.2011 г. (включительно). Количество подарков ограничено. Предложение действует до момента выдачи последнего подарка. Генеральная лицензия Банка России №2562. Реклама ОАО «БИНБАНК».

Информация указанная в рекламе, из-за размера букв и особенностей рекламной конструкции (призматрона) не читаема. Потребители рекламы, проезжающие на личном или общественном транспорте, а также пешеходы способны воспринять лишь часть информации, которая указана крупным шрифтом (Желаем Вам 10% годовых! С наилучшими пожеланиями, вклад «Искренний»), а существенная информация об условиях предоставлении финансовой услуги является недоступной для потребителей рекламы. Информация об условиях предоставления финансовой услуги указана мелким шрифтом в нижней части рекламы и нераспознаваема без специальных приспособлений. На рекламных щитах «призматрон» часть букв указанного мелкого текста вообще отсутствуют, так как попадают на разрезы движущихся элементов рекламной конструкции. Более того, данная реклама, являясь наружной, была направлена на импульсное восприятие потребителями. Поэтому, потребители данной рекламы не были проинформированы об условиях открытия вклада «Искренний».

Кроме того, в рекламе отсутствуют сроки проведения стимулирующего мероприятия «Откройте вклад - получите подарок!». Одним из наиболее популярных способов увеличить количество клиентов и обеспечить тем самым положительную динамику объема продаж, является проведение стимулирующих мероприятий. В правилах и условиях проведения таких кампаний присутствует причина, побуждающая человека принять в них участие. Как правило, это возможность получить какое-нибудь материальное благо, поощрение, приобретая при этом определенный товар.

Анализ буквального содержания текста рекламы свидетельствует о том, что при открытии вклада «Искренний» вкладчик получит подарок. Целью данной акции является дополнительное стимулирование и привлечение средств физических лиц (вкладчиков Банка), посредством выдачи специальных подарков при открытии срочных вкладов в период проведения акции. В качестве подарка определена бутылка шампанского, упакованная в фирменный пакет Банка.

Из рекламы видно, что информация указанная мелким шрифтом «количество подарков ограничено. Предложение действует до момента выдачи последнего подарка» имеет место быть, однако отдельно период времени, в течение которого потенциальный вкладчик мог стать участником акции по выдаче подарков, в рекламе не указано, кроме того, данная информация из-за размера букв и особенностей рекламной конструкции (призматрона) не читаема и потребители рекламы просто не могут прочесть её.

По данному факту заместителем руководителя управления в отношении открытого акционерного общества «БИНБАНК» в лице филиала «БИНБАНК» в Ставрополе, в присутствии законного представителя Банка, 16.02.2011г. был составлен протокол об административном правонарушении № 34.

По результатам рассмотрения дела 02.03.2011 года управлением вынесено постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 10, которым ОАО «БИНБАНК» в лице филиала «БИНБАНК» в Ставрополе признано нарушившим часть 1 статьи 9, часть 2 статьи 28, часть 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» с назначением наказания в соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ в размере 100 000 рублей.

Открытое акционерное общество «БИНБАНК», г. Москва в лице филиала «БИНБАНК» в Ставрополе не согласившись с постановлением административного органа обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд руководствуется следующим.

Частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В целях Закона о рекламе, рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламопроизводителем - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму; а рекламораспространителем - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункты 5 - 7 части 1 статьи 3 Закона о рекламе).

В статье 5 Закона о рекламе указано, что реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

В соответствии с пунктом 1 статья 9 Закона о рекламе в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны сроки проведения такого мероприятия.

При этом исходя из пункта 2 части 2 статьи 28 Закона в рекламе реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Согласно части 7 статьи 5 Закона о рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Рекламодателем вышеуказанной рекламы является ОАО «БИНБАНК» /121471, <...> «а»; ИНН <***>/ в лице филиала «БИНБАНК» в Ставрополе /355017, <...>/ на основании договора возмездного оказания услуг (изготовление баннера и размещение на рекламном щите) №1 от 29.11.2010.

В соответствии с частью 6 статьи 38 Федерального закона №38-Ф3 от 13.03.06 "О рекламе", ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 9, пунктом 2 части 2 статьи 28, частью 7 статьи 5 Федерального закона №38-ФЗ от 13.03.06 "О рекламе", несет рекламодатель.

Судом установлено, что ОАО «БИНБАНК» в лице филиала «БИНБАНК» в Ставрополе допущено нарушение требований части 1 статьи 9, пункта 2 части 2 статьи 28, части 7 статьи 5 Закона о рекламе, выразившееся в размещении рекламы, в которой отсутствует часть существенной информации об условиях предоставления финансовой услуги; отсутствуют сроки проведения стимулирующего мероприятия.

При рассмотрении дела об административном правонарушении № 10 нарушений процедуры привлечения общества к административной ответственности управлением не допущено.

Довод заявителя о том, что конкретных требований к размеру букв и особенностей рекламной конструкции, влияющих на ее читаемость, действующим законодательством не предусмотрено судом отклоняется ввиду следующих обстоятельств.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 13.03.06 №38-Ф3 "О рекламе", одной из целей Закона о рекламе является реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы.

Совокупность таких особенностей наружной рекламы ОАО «БИНБАНК» как: размещение на рекламной конструкции типа призматрон, месторасположение рекламной конструкции на перекрестке рядом со светофором, ограниченное время считывания, размер шрифта, которым написана существенная информация об условиях предоставления финансовой услуги, лишает возможности потребителей рекламы получить полный текст рекламной информации, делая доступным только основной текст: «Желаем Вам 10%* годовых! С наилучшими пожеланиями, вклад «Искренний». Откройте вклад - получите подарок!** БИНБАНК www.binbank.ru».

Информация об условиях предоставления финансовой услуги указана мелким шрифтом в нижней части рекламы и нераспознаваема без специальных приспособлений. На рекламных щитах «призматрон» часть букв указанного мелкого текста вообще отсутствуют, так как попадают на разрезы движущихся элементов рекламной конструкции. Более того, данная реклама, являясь наружной, была направлена на импульсное восприятие потребителями. Поэтому, потребители данной рекламы не были проинформированы об условиях открытия вклада «Искренний».

В соответствии с частью 3 статьи 10 Гражданского кодекса РФ, в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются.

В соответствии с частью 11 статьи 5 Закона о рекламе при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства РФ, в том числе требования гражданского законодательства.

Довод заявителя безоснователен, так как при таком рассуждении теряется смысл самого Закона о рекламе. Получается, что информация, которую необходимо указывать в соответствии с данным законом, присутствует в рекламе не для того, чтобы потребители были осведомлены о ней, а только во избежание наказания за ее отсутствие.

То обстоятельство, что в Законе не прописан размер шрифта, не свидетельствует о том, что размер шрифта может быть любым, поскольку, как следует из положений статьи 5 Закона о рекламе реклама должна быть добросовестной и достоверной и не должна вводить в заблуждение потребителя. Информация, указанная в рекламе мелким шрифтом, не может быть доведена до потребителя надлежащим образом, в связи с чем, потребитель вводится в заблуждение в отношении рекламируемой финансовой услуги.

Следовательно, позиция административного органа о фактическом отсутствии недоступной для потребителя информации об условиях предоставления финансовой услуги и привлечении ОАО «БИНБАНК» к административной ответственности является обоснованной.

В своем заявлении ОАО «БИНБАНК» указывает, что в действиях Банка по размещению информации о выдаче подарков вкладчикам Банка, разместившим или пролонгировавшим вклады с 15.11.2010 года, не усматривается нарушения требований части 1 статьи 9 Федерального закона от 13.03.06 №38-Ф3 "О рекламе", поскольку указанное мероприятие не относится к стимулирующей лотерее, играм и аналогичным мероприятиям, основанным на риске.

Данный довод общества несостоятелен в силу следующих обстоятельств.

Одним из наиболее популярных способов увеличить количество клиентов и

обеспечить тем самым положительную динамику объема продаж в последние годы стало проведение стимулирующих мероприятий.

Стимулирующее мероприятие - деятельность по использованию многообразных средств кратковременного побудительного воздействия. Стимулирующие мероприятия призваны поддерживать остальные средства коммуникационной политики организации с целью облегчить и ускорить продажу товаров (услуг).

Исходя из смысла статьи 9 Федерального закона от 13.03.06 №38-Ф3 «О рекламе» к стимулирующим мероприятиям можно отнести лотереи, конкурсы, игры, пари, вручение подарков, призов, снижение цен на товары, распродажи, скидки или иные подобные мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (в данном случае услуги).

Объединяет эти мероприятия признак стимулирования. Это означает, что в правилах и условиях проведения таких кампаний присутствует причина, побуждающая человека принять в них участие. Как правило, это возможность получить какое-нибудь материальное благо, поощрение, приобретая при этом определенный товар.

Анализ буквального содержания текста спорной рекламы свидетельствует о том, что при открытии вклада «Искренний» вкладчик получит подарок.

В соответствии с пунктом 1.2 части 1 Методических рекомендаций проведения сезонной акции по выдаче подарков физическим лицам - вкладчикам ОАО «БИНБАНК» от 07.11.2010, целью настоящей акции является дополнительное стимулирование и привлечение средств физических лиц (вкладчиков Банка), посредством выдачи специальных подарков при открытии срочных вкладов в период проведения акции. В качестве подарка определена бутылка шампанского, упакованная в фирменный пакет Банка.

Следовательно, акция по выдаче подарков физическим лицам - вкладчикам ОАО «БИНБАНК» является стимулирующим мероприятием и попадает под действие нормы части 1 статьи 9 Федерального закона от 13.03.06 №38-Ф3 "О рекламе".

Довод заявителя о том, что в тексте размещенной рекламы раскрыта вся необходимая для восприятия информация о сроках проведения сезонной акции по выдаче подарков физическим лицам-вкладчикам ОАО «БИНБАНК», не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

В нижней части рекламного материала наряду с условиями открытия вклада «Искренний» указано следующее: «Период приёма денежных средств во вклад с 15.11.2010 по 31.01.2011 г. (включительно). Количество подарков ограничено. Предложение действует до момента выдачи последнего подарка».

Часть 1 статьи 9 Федерального закона от 13.03.06 №38-Ф3 "О рекламе" предусматривает обязательное указание сроков проведения стимулирующего мероприятия. Следовательно, в рекламе ОАО «БИНБАНК» должен был быть указан не просто период времени приёма денежных средств во вклад «Искренний», а отдельно период времени, в течение которого потенциальный вкладчик мог стать участником акции по выдаче подарков.

Следует отметить, что поскольку условиями акции предусмотрено ограниченное количество подарков, то не трудно предположить, что сроки приема денежных средств во вклад (с 15.11.2010 по 31.01.2011 г. (включительно)) не могут совпадать с периодом выдачи подарков, как указывает заявитель в своем исковом заявлении.

При этом данная информация из-за размера букв и особенностей рекламной конструкции (призматрона) нечитаема и потребители рекламы просто не могут прочесть её.

Общество имело возможность не нарушать требования законодательства о рекламе, однако не приняло всех зависящих от него мер для соблюдения законодательства.

Постановлением по делу об административном правонарушении № 10 от 02.03.2011г. обществу назначено административное наказание в виде минимального размера 100 тысяч рублей.

Принимая во внимание изложенное, суд не находит оснований для признания незаконным и отмены постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №10 от 02.03.2011г., и удовлетворения требований заявителя.

Частью 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Уплаченная обществом государственная пошлина в размере 4 000 рублей подлежит возращению из федерального бюджета.

Принятые определением суда от 22.03.2011г. обеспечительные меры подлежат отмене.

Руководствуясь статьями 97, 110, 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ставропольского края,

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления открытому акционерному обществу «БИНБАНК» г.Москва в лице филиала «БИНБАНК» в Ставрополе о признании недействительным постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №10 от 02.03.2011г. Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю отказать.

Обеспечительные меры, принятые определением суда от 22.03.2011г., отменить.

Возвратить открытому акционерном обществу «БИНБАНК» г.Москва в лице филиала «БИНБАНК» в Ставрополе из федерального бюджета 4 000 рублей государственной пошлины.

Справку на возврат государственной пошлины выдать после вступления решения в законную силу.

Решение суда может быть обжаловано через Арбитражный суд Ставропольского

края в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) и в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в порядке предусмотренном частью 5.1 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья А.К.Алиева