Гражданский кодекс часть 1

к Муниципальному образованию Цнинский сельсовет Тамбовского района Тамбовской области в лице Администрации Цнинского сельсовета Тамбовского района Тамбовской области, Тамбовская область, Тамбовский район, пос. Строитель

третьи лица:

1) общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Строитель», Тамбовская область, Тамбовский район, пос.Строитель

2) Управление по регулированию тарифов Тамбовской области, г.Тамбов

о взыскании 50 041 854 руб. убытков по концессионному соглашению от 19.03.2012г. и понуждении к принятию объекта концессионного соглашения

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1, доверенность № 02/18 от 07.06.2018

от ответчика: ФИО2, доверенность от 26.04.2018

от третьего лица ООО «Управляющая компания Строитель»: ФИО3 – представитель, доверенность от 17.09.2018

от третьего лица Управления по регулированию тарифов Тамбовской области: не явился, извещен

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Строитель-Ресурс», Тамбовская область, Тамбовский район, пос. Строитель обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области к Муниципальному образованию Цнинский сельсовет Тамбовского района Тамбовской области в лице Администрации Цнинского сельсовета Тамбовского района Тамбовской области, Тамбовская область, Тамбовский район, пос. Строитель с иском взыскании 50 041 854 руб. убытков по концессионному соглашению от 19.03.2012г. и понуждению к принятию объекта концессионного соглашения.

К участие в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Строитель», Тамбовская область, Тамбовский район, пос. Строитель; Управление по регулированию тарифов Тамбовской области, г. Тамбов.

Решением арбитражного суда от 03.11.2017 года суд отказал в удовлетворении исковых требований.

Взыскал с Общества с ограниченной ответственностью «Строитель-Ресурс», <...> (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации 06.12.2011г. МИФНС РФ № 4 по Тамбовской области) в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 206 000 руб.

Постановлением апелляционной инстанции от 15.01.2018 года решение арбитражного суда оставлено без изменения, а апелляционная жалоба без удовлетворения.

Решение арбитражного суда вступило в законную силу, налоговому органу выдан исполнительный лист.

Постановлением кассационной инстанции от 28.05.2018г. решение Арбитражного суда Тамбовской области от 03.11.2017 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2018 по делу № А64-1651/2017 отменены в части отказа в удовлетворения требования общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Строитель-Ресурс» о понуждении к принятию объекта концессионного соглашения и в части взыскания с общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания Строитель- Ресурс» в доход федерального бюджета 6 000 руб. государственной пошлины, в указанной части дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Тамбовской области. В остальной части обжалуемые судебные акты оставлены без изменения, а кассационная жалоба – без удовлетворения.

Третье лицо Управление по регулированию тарифов Тамбовской области в судебное заседание не явилось, явку своего представителя не обеспечило.

В соответствии со ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие третьего лица по имеющимся материалам, поскольку они извещены надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Представитель истца поддержал исковые требования.

Представитель ответчика иск не признал.

Представитель ООО «УК Строитель» поддерживает исковые требования в части понуждения к принятию объекта.

Дополнений и ходатайств от сторон не поступило.

Как следует из материалов дела, между 19.03.2012г. ООО «УК Строитель-Ресурс» (Концессионер) и муниципальным образованием - Цнинский сельсовет Тамбовского района Тамбовской области (Концедент) заключено Концессионное соглашение.

В соответствии с условиями данного соглашения (п.1) Цнинский сельсовета Тамбовского района Тамбовской области поручает, а ООО «Управляющая компания Строитель - Ресурс» принимает на себя обязательства при условии софинансирования из бюджетов всех уровней создать имущество «Строительство очистных сооружений в с. Бокино Тамбовского района Тамбовской области», право собственности на которое будет принадлежать Концеденту, и осуществлять очистку стоков пос. Строитель Тамбовского района Тамбовской области с использованием Объекта Соглашения, а Концедент обязуется предоставить Концессионеру права владения и пользования данным Объектом.

Срок пользования объектом по концессионному соглашению - до 18 марта 2037 года.

Концессионное соглашение от 19.03.2012г. содержит все существенные условия для договора данного вида, подписано уполномоченными представителями сторон, заверено их печатями.

С учетом изложенного, указанное Концессионное соглашение является заключенным.

Объект по концессионному соглашению построен, введен в эксплуатацию.

Право собственности на построенный объект зарегистрировано за администрацией Цнинского сельсовета Тамбовского района Тамбовской области, что подтверждается свидетельством о праве собственности от 31.03.2014г. серия 68АБ812767.

В соответствии с пунктом 9.1 Концессионного соглашения финансирование расходов на создание Объекта Концессионного соглашения осуществляется в размерах и в сроки, согласно приложению №5.

Цена Соглашения - 196577838 руб., из которых 50000000 руб. - собственные (заемные) средства Должника.

Затраты Истца на создание объекта по Концессионному соглашению в размере 50000000 руб. подтверждаются справкой о стоимости выполненных работ и затрат №9 от 21.05.2013г. и актом о приемке выполненных работ №9 от 21.05.2013г.

В соответствии с условиями п. 48 Концессионного соглашения концессионер обязан при осуществлении деятельности, указанной в п.1 данного соглашения, осуществлять реализацию производимых по очистке бытовых сточных вод по регулируемым ценам (тарифам) и в соответствии с установленными надбавками к ценам (тарифам) на момент заключения настоящего соглашения.

На последующие годы до окончания срока окупаемости инвестиционного проекта тариф определяется путем умножения тарифа на предшествующий год на индекс промышленного производства в соответствии с Прогнозом социально-экономического развития, одобренным Правительством РФ на соответствующий год.

Величина инвестиционных надбавок должна составлять от 10 до 15% от величины утвержденного тарифа на услуги водоснабжения, водоотведения и транспортировке воды текущего года.

После окончания расчетного срока окупаемости действующий тариф для концессионера рассчитывается и устанавливается согласно законодательству Российской Федерации.

ООО «Управляющая компания Строитель», которому объект концессионного соглашения был передан истцом в аренду по договору аренды, была представлена инвестиционная программа на 2016-2040 годы, в пояснительной записке к которой указано, что возврат собственных средств концессионера возможен только за счет прибыли от регулируемого вида деятельности, полученной в результате введения инвестиционной составляющей в структуру тарифа.

ООО «Управляющая компания Строитель», при условии возврата средств, включенных в виде инвестиционной составляющей, обязуется перечислять (аккумулировать) денежные средства на специальном счете истца, обеспечив тем самым целевое назначение этих средств.

Администрацией Цнинского сельсовета Тамбовского района Тамбовской области в согласовании Инвестиционной программы было отказано, инвестиционная надбавка не установлена.

Письмом №7 от 01.04.2015г. Истец обратился к Ответчику с письмом с просьбой решить вопрос о компенсации расходов истца по концессионному соглашению в пределах срока действия тарифа на 2015г.

Ответчик письмом №911 от 15.05.2015г. в удовлетворении требований истца отказал, расходы на создание объекта концессионного соглашения от 19.03.2012г. не возместил, инвестиционную надбавку к тарифу в установленном законом порядке не утвердил.

Существующие тарифы (без инвестиционной надбавки) не обеспечивают истцу доходов достаточных для эксплуатации (использования) объекта концессионного соглашения, а также для возврата заемных средств в сумме 50000000 руб.

Арбитражным судом Тамбовской области вынесено решение по делу №А64-4320/2016 от 20 декабря 2016г. (объявлена резолютивная часть, в полном объеме решение изготовлено 27 декабря 2016г.) об открытии процедуры конкурсного производства в отношении ООО "УК Строитель-Ресурс" (<...>, ИНН <***>, ОГРН <***>).

Конкурсным управляющим ООО "УК Строитель-Ресурс" утверждена ФИО4 (ИНН <***>, СНИЛС <***>), член «Союз арбитражных управляющих «Континент» (саморегулируемая организация)» (ИНН <***>, адрес: <...>).

В рамках исполнения полномочий и обязанностей конкурсного управляющего, ФИО4 проанализирована сделка - Концессионное соглашение от 19.03.2012г., заключенная между ООО «УК Строитель-Ресурс» и Администрацией Цнинского сельсовета Тамбовского района Тамбовской области, которая, по мнению конкурсного управляющего, является убыточной для Общества.

По итогам анализа финансовой деятельности должника арбитражный управляющий пришел к выводу, что именно эта сделка (Концессионное соглашение от 19.03.2012г.) послужила причиной несостоятельности (банкротства) ООО «УК Строитель-Ресурс».

Основным видом деятельности ООО «УК Строитель-Ресурс» до признания его банкротом являлось оказание услуг по сбору и очистке сточных вод.

Деятельность по эксплуатации Объекта Концессионного соглашения для ООО «УК Строитель-Ресурс» является убыточной.

В связи с тем, что деятельность Общества, осуществляемая на основании Концессионного соглашения, (как и само заключение Концессионного соглашения) является убыточной для Истца, конкурсным управляющим в адрес Ответчика было направлено письмо №30 от 23.01.2017г., в котором на основании ст.102, 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий заявил отказ от исполнения Концессионного соглашения от 19.03.2012г.

В этом же письме конкурсный управляющий просил Ответчика принять по акту приема-передачи имущество, которое было передано ООО «УК Строитель-Ресурс» по концессионному соглашению в аренду.

На момент написания настоящего искового заявления ответ на указанное письмо конкурсного управляющего №30 от 23.01.2017г. не поступил; Ответчик уклоняется от принятия имущества (объекта Концессионного соглашения).

В связи с чем, конкурсный управляющий вынужден обратиться в суд за защитой нарушенных прав ООО «УК Строитель - Ресурс».

Письмом №594 от 17.03.2017 ответчик выразил свое несогласие с заявленным отказом, посчитав его противоречащим нормам действующего законодательства.

Досудебный порядок урегулирования настоящего спора соблюден, что подтверждается копией письма №30 от 23.01.2017г., копией почтовой квитанции о направлении от 16.02.2017г., уведомлением о вручении от 21.02.2017г.

Однако в досудебном порядке спор урегулирован не был, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Как указано в постановлении суда кассационной инстанции от 28.05.2018г.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное указанным Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Сторона, которой Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (пункт 4 статьи 450.1 ГК РФ).

Применительно к рассматриваемым правоотношениям нормы Закона о банкротстве являются специальными по отношению к положениям Гражданского кодекса Российской Федерации (статья 1 Закона о банкротстве, статья 65 ГК РФ), а потому имеют приоритетное значение.

В соответствии с пунктом 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе заявить отказ от исполнения договоров и иных сделок в порядке, установленном статьей 102 настоящего федерального закона.

В силу пункта 2 статьи 102 Закона о банкротстве отказ от исполнения договоров и иных сделок должника может быть заявлен только в отношении сделок, не исполненных сторонами полностью или частично, если такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.

В случаях, предусмотренных пунктом 2 указанной статьи, договор считается расторгнутым с даты получения всеми сторонами по такому договору заявления об отказе от исполнения договора (пункт 3 статьи 102 Закона о банкротстве).

Оценив представленные в дело доказательства, заслушав в судебном заседании доводы и возражения сторон, суд исходит из следующего.

В силу части 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном названным Кодексом, самостоятельно определив способы их судебной защиты, соответствующие статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В статье 11 ГК РФ закреплена судебная защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В силу статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется, в том числе, путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Правоотношения между сторонами по настоящему делу, учитывая цели и характер заключенного между ними соглашения от 19.03.2012, регулируются общими положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, а также специальными положениями Федерального закона от 21.07.2005 №115-ФЗ «О концессионных соглашениях».

В силу части 1 статьи 3 Федерального закона №115-ФЗ, по концессионному соглашению одна сторона (концессионер обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 3 Федерального закона №115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами, и к отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из названного Закона или существа концессионного соглашения.

Анализ заключенного сторонами Концессионного соглашения позволил суду прийти к выводу о том, что оно является смешанным договором и содержит элементы договора подряда и договоры возмездного оказания услуг.

19.03.2012 между ООО «УК Строитель-Ресурс» (Концессионер) и муниципальным образованием - Цнинский сельсовет Тамбовского района Тамбовской области (Концедент) заключено Концессионное соглашение, по условиям которого Концедент поручает, а Концессионер принимает на себя обязательства при условии софинансирования из бюджетов всех уровней создать имущество «Строительство очистных сооружений в с.Бокино Тамбовского района Тамбовской области», право собственности на которое будет принадлежать Концеденту, и осуществлять очистку стоков пос.Строитель Тамбовского района Тамбовской области с использованием Объекта Соглашения, а Концедент обязуется предоставить Концессионеру права владения и пользования данным Объектом.

Срок пользования объектом по концессионному соглашению - до 18 марта 2037 года.

Объект по концессионному соглашению построен, введен в эксплуатацию. Право собственности на построенный объект зарегистрировано за администрацией Цнинского сельсовета Тамбовского района Тамбовской области, что подтверждается свидетельством о праве собственности от 31.03.2014 серия 68АБ812767.

Цена Соглашения - 196 577 838 руб., из которых 50 000 000 руб. - собственные (заемные) средства Должника. Затраты Истца на создание объекта по Концессионному соглашению в размере 50 000 000 руб. подтверждаются справкой о стоимости выполненных работ и затрат №9 от 21.05.2013 и актом о приемке выполненных работ №9 от 21.05.2013.

В соответствии с условиями пункта 48 Концессионного соглашения концессионер обязан при осуществлении деятельности, указанной в пункте 1 данного соглашения, осуществлять реализацию производимых по очистке бытовых сточных вод по регулируемым ценам (тарифам) и в соответствии с установленными надбавками к ценам (тарифам) на момент заключения настоящего соглашения.

Арбитражным судом Тамбовской области вынесено решение по делу №А64-4320/2016 от 20 декабря 2016 года (объявлена резолютивная часть, в полном объеме решение изготовлено 27.12.2016) об открытии процедуры конкурсного производства в отношении ООО «УК Строитель-Ресурс» (<...>, ИНН <***>, ОГРН <***>). Конкурсным управляющим утверждена ФИО4.

В рамках исполнения полномочий и обязанностей конкурсного управляющего, ФИО4 проанализирована сделка (Концессионное соглашение от 19.03.2012), заключенная между ООО «УК Строитель-Ресурс» и Администрацией Цнинского сельсовета Тамбовского района Тамбовской области, которая, по мнению конкурсного управляющего, является убыточной для Общества.

По итогам анализа финансовой деятельности должника, основным видом деятельности которого до признания его банкротом являлось оказание услуг по сбору и очистке сточных вод, арбитражный управляющий пришел к выводу, что именно указанная сделка (Концессионное соглашение от 19.03.2012) послужила причиной несостоятельности (банкротства) ООО «УК Строитель-Ресурс».

В связи с чем, конкурсным управляющим в адрес ответчика было направлено письмо №30 от 23.01.2017, в котором на основании статей 102, 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий заявил отказ от исполнения Концессионного соглашения от 19.03.2012 и просил ответчика принять по акту приема-передачи имущество, переданное по концессионному соглашению.

Таким образом, приведенными нормами Закона о банкротстве предусмотрены как форма отказа от исполнения договора (письменное заявление конкурсного управляющего об отказе от исполнения договора), так и совокупность необходимых условий, являющихся основанием для заявления этого отказа, то есть для признания такого отказа действительным. К этой совокупности в обязательном порядке относятся следующие условия: сделки к моменту заявления отказа не исполнены сторонами полностью или частично; отсутствуют обстоятельства, препятствующие восстановлению платежеспособности должника; сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или их исполнение должником повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах.

В силу пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий не вправе заявлять отказ от исполнения договоров должника при наличии обстоятельств, препятствующих восстановлению, платежеспособности должника.

Из анализа указанной нормы следует, что конкурсный управляющий вправе заявить отказ от исполнения договоров и иных сделок в ходе конкурсного производства, только в целях восстановления платежеспособности должника и при наличии такого существенного условия как отсутствие обстоятельств, препятствующих восстановлению платежеспособности должника.

Право собственности на вышеуказанный объект принадлежит Цнинскому сельсовету Тамбовского района Тамбовской области – сельское поселение (свидетельство 68 АБ 812767 от 31.03.2014г., л.д. 33, т. 1).

Указанный объект по договору безвозмездного пользования от 11.11.2014г. был передан истцом ООО «Управляющая компания Строитель» (л.д. 108, т. 1).

Данный договор прекратил свое действие по основаниям, предусмотренным пунктами 2.1, 2.2 договора.

ООО «Управляющая компания Строитель» заявила о намерении прекращения договора от 11.11.2014г. (л.д. 14, т. 3).

Заявление об отказе от концессионного соглашения от 19.03.2012г. конкурсным управляющим было заявлено 23.01.2017г. (заявление об отказе № 30 от 23.01.2017г., л.д. 52, т. 1).

Таким образом, исковые требования об обязании Администрации Цнинского сельсовета Тамбовского района Тамбовской области принять объект концессионного соглашения путем подписания акта приема-передачи от 23.01.2017 являются обоснованными и подлежащими удовлетворению.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений. Согласно статье 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства представляются лицами, участвующими в деле. Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 9 названного Кодекса, а также положений статей 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий не совершения им соответствующих процессуальных действий.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (часть 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Учитывая представленные по делу и исследованные судом доказательства и обстоятельства по спору, суд находит их достаточными для разрешения спора по существу.

Расходы по уплате госпошлины на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на ответчика. Ответчик освобожден от уплаты госпошлины.

Руководствуясь статьями 102, 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Обязать Администрацию Цнинского сельсовета Тамбовского района Тамбовской области принять объект концессионного соглашения путем подписания акта приема-передачи от 23.01.2017.

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы, решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Девятнадцатый апелляционный арбитражный суд через арбитражный суд Тамбовской области.

Судья Н.Ю. Макарова