Гражданский кодекс часть 1

Открытое акционерное общество «Октябрьское» обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением к Межрайонной инспекции ФНС России №1 по Тамбовской области о признании недействительным решения от 09.01.08 №10-30/00035 о привлечении к ответственности.

Ответчик требования не признал, по мотивам изложенным в отзыве на заявление.

Определением от 06.02.2008г. производство по настоящему делу было приостановлено до вступления в законную силу решения суда по делу №А64-6290/07-16, определением от 04.08.2009г., после устранения обстоятельств послуживших основанием для его приостановления, производство по настоящему делу было возобновлено.

Стороны не представили возражений против продолжения рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда, на основании ч.4 ст.137 АПК РФ, суд завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание в первой инстанции (протокол судебного заседания от 26.08.2009г.)

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил:

Открытое акционерное общество «Октябрьское» (сокращенное наименование ОАО «Октябрьское») зарегистрировано в качестве юридического лица, о чем 27.08.2002 г. внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц.

В период с 01.08.2007г. по 28.09.2007г. должностными лицами Межрайонной ИФНС России №1 по Тамбовской области проведена выездная налоговая проверка ОАО «Октябрьское» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) в налогов и сборов за период с 01.01.2005г. по 31.07.2007г., по результатам которой составлен акт от 27.11.2007г. №71. Рассмотрев указанный акт и материалы проверки налоговым органом принято решение от 09.01.2008г. №10-30/00035, которым ОАО «Октябрьское» привлечено к налоговой ответственности на общую сумму 314324 руб., в т.ч.:

по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату сумм НДС в результате занижения налоговой базы виде штрафа в размере 52426 руб. (август 2006г.);

по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату сумм НДС в результате занижения налоговой базы виде штрафа в размере 53983 руб. (сентябрь 2006г.);

по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату сумм НДС в результате занижения налоговой базы виде штрафа в размере 39168 руб. (октябрь 2006г.);

по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату сумм НДС в результате занижения налоговой базы виде штрафа в размере 59378 руб. (июнь 2007г.);

по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату сумм налога на прибыль организаций зачисляемый в бюджеты субъектов РФ в результате занижения налоговой базы виде штрафа в размере 81676 руб. (2006г.)

по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату сумм налога на прибыль организаций зачисляемый в ФБ в результате занижения налоговой базы виде штрафа в размере 27693 руб. (2006г.);

ОАО «Октябрьское» начислены пени на общую сумму 92179 руб., в т.ч.:

по ЕСН зачисляемый в ФБ в размере 139 руб.;

по ЕСН зачисляемый в ТФОМС в размере 7 руб.;

по ЕСН зачисляемый в ФФОМС в размере 2 руб.;

по ЕСН зачисляемый в ФСС в размере 7 руб.;

по НДС в размере 34416 руб.;

по налогу на имущество организаций в размере 69 руб.;

по налогу на прибыль организаций зачисляемый в бюджет субъектов РФ в размере 43377 руб.;

по налогу на прибыль организаций зачисляемый в ФБ в размере 14162 руб.

ОАО «Октябрьское» предложено уплатить недоимку на общую сумму 3473802 руб., в т.ч.:

по ЕСН зачисляемый в ФБ в размере 21930 руб.;

по ЕСН зачисляемый в ТФОМС в размере 7292 руб.;

по ЕСН зачисляемый в ФФОМС в размере 4010 руб.;

по ЕСН зачисляемый в ФСС в размере 10575 руб.;

по НДС (июнь 2006г.) в размере 304373 руб.;

по НДС (июль 2006г.) в размере 418049 руб.;

по НДС (август 2006г.) в размере 376455 руб.;

по НДС (сентябрь 2006г.) в размере 269915 руб.;

по НДС (октябрь 2006г.) в размере 195839 руб.;

по НДС (ноябрь 2006г.) в размере 77013 руб.;

по НДС (декабрь 2006г.) в размере 126604 руб.;

по НДС (январь 2007г.) в размере 48215 руб.;

по НДС (февраль 2007г.) в размере 53532 руб.;

по НДС (март 2007г.) в размере 197935 руб.;

по НДС (апрель 2007г.) в размере 271939 руб.;

по НДС (май 2007г.) в размере 190907 руб.;

по НДС (июнь 2007г.) в размере 296891 руб.;

по налогу на имущество организаций в размере 3093 руб.;

по налогу на прибыль организаций зачисляемый в бюджет субъектов РФ в размере 436942 руб.;

по налогу на прибыль организаций зачисляемый в ФБ в размере 162293 руб.

Заявитель считает названное решение в указанной части незаконным и нарушающим его права и законные интересы, поскольку положенный в основу оспариваемого решения вывод налогового органа об отнесении помещений двух конструктивно-обособленных магазинов к одному объекту организации торговли противоречит фактическим обстоятельствам, действующему законодательству и сложившейся судебной практике.

Ответчик считает оспариваемое решение законным и обоснованным, привлечение к налоговой ответственности, доначисление сумм налогов и пени правомерным.

Как установлено налоговым органом в ходе проверки, налогоплательщик применял систему налогообложения в виде ЕНВД в отношении предпринимательской деятельности в виде розничной торговли в нарушении норм главы 26.3 НК РФ и Решения Тамбовского районного совета народных депутатов от 29.09.2005г. №161 «О введении в действие на территории Тамбовского района системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» (далее Решение №161), поскольку торговля не являлась розничной и велась через торговый зал более 150 м2.

Таким образом, основанием для доначисления указанных сумм налогов, пени и применения мер налоговой ответственности послужили выводы налогового органа:

1) о необоснованном применения обществом системы налогообложения в виде ЕНВД по розничной торговле промышленными и продовольственными товарами через объект стационарной торговой сети, находящейся по адресу Тамбовская область, Тамбовский район, станция Селезни, производственная база ОАО «Октябрьское» (до 31.10.2006г. с 01.11.2006 адрес изменен на Тамбовская область, Тамбовский район, п. свх. «Селезневский», ул. Магистральная, д.13), поскольку, по мнению налогового органа, общая площадь торговых залов магазина составляет 189,3 м2;

2) о том, что торговля, осуществляемая заявителем не является розничной, поскольку проданные товары оплачивались с использованием смешанной формы расчетов.

Так налоговым органом установлено, что предпринимательская деятельность в сфере торговли осуществлялась ОАО «Октябрьское» через стационарный объект организации торговли, имеющий торговые залы, расположенный в трехэтажном кирпичном здании (административно-бытового корпуса) по адресу: до 31.10.2006г. Тамбовская область, Тамбовский район, станция Селезни, производственная база ОАО «Октябрьское», с 01.11.2006г., Тамбовская область, Тамбовский район, п. свх. Сеелзневский, ул. Магистральная, д.13, принадлежащем налогоплательщику на праве собственности на основании свидетельства о государственной регистрации права от 21.03.2001г. сер. РП №092714.

В соответствии с копией технического паспорта административно-бытового корпуса с экспликацией к поэтажному плану и плану первого этажа здания, предоставленного налогоплательщиком в качестве инвентаризационного документа, действующего в проверяемом периоде, как отмечает налоговый орган указанный паспорт погашен ГУПТИ Тамбовской области 12.10.2006г., в помещениях 1, 2 и 4 на первом этаже этого здания, соответственно, размерами 15,3 м2, 112, 4 м2, 61,6 м2 расположены торговые площади. Общая площадь трех торговых залов составляет 189,3 м2, т.е. более 150 м2. Указанные торговые помещения расположены на первом этаже одного здания, вход в которые осуществляется через единый вход в здание, имеют общие коммуникации, административно-бытовые и подсобные помещения, общую подчиненность одному и тому же юридическому лицу.

Налоговым органом отмечено, что факт расположения торговых площадей в едином здании подтверждается договорами электроснабжения, транспортировки газа по газораспределительным сетям, поставки газа, которые заключены ОАО «Октябрьское» с контрагентами на обслуживание здания в целом.

Таким образом, по мнению налогового органа, в соответствии с п.4 ст.346.26 НК РФ и пп.6 п.2 Решения №161 в проверяемый период в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности в виде реализации товара, осуществляемой через магазины с площадью торгового зала более 150 м2, ОАО «Октябрьское» не освобождалось от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, а также являлось плательщиком налога на добавленную стоимость, налога на имущество и ЕСН.

Главой 26.3 НК РФ установлена обязанность лиц, осуществляющих отдельные виды деятельности, в том числе розничную торговлю, осуществляемую через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метра, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади, исчислять и уплачивать в региональные бюджеты единый налог на вмененный доход в порядке, установленном названной главой Налогового Кодекса и законами субъектов Российской Федерации.

Пунктом 4 статьи 346.26 НК РФ установлено, что уплата организациями единого налога предусматривает замену уплаты налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единого социального налога (в отношении выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Согласно статье 346.27 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2006 г.) для целей главы 26.3 НК РФ под стационарной торговой сетью понимается торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях.

Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относились магазины, павильоны и киоски.

Под магазином понимается специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, под павильоном - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест, а под киоском - строение, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца.

С 01.01.2006г. в статью 346.27 НК РФ Федеральным законом от 21.07.2005г. №101-ФЗ внесены изменения, конкретизирующие понятие «стационарная торговая сеть». Данной редакцией статьи 346.27 к стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, отнесена торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей - магазины и павильоны; к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты.

Учитывая изложенные нормы права, законодатель не отождествляет понятие «магазин» как объект стационарной торговой сети с понятием «здание», таким образом, магазином может являться как специально оборудованное для него стационарное здание, так и специально оборудованная его часть.

Как усматривается из материалов дела налогоплательщик является собственником здания административно-бытового корпуса этажность:3, площадь 2448 м2, инв.№248/30/25, лит.30, 30.1, 30.2, 30а, назначение нежилое, расположенного по адресу Тамбовская область, Тамбовский район, пос. свх. «Селезневский», ул. Магистральная, №13, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права (т.3 л.д.48).

В указанном объекте недвижимости на основании приказа исполнительного директора общества от 28.02.2003 г. № 12-П (т.2 л.д.2) на первом этаже административно-бытового корпуса образованы магазин № 1 «Продукты» общей площадью 61,6 м2 с подсобными помещениями; магазин № 2 «Товары промышленного назначения» общей площадью 127,7 м2, в том числе торговый зал – 112,4 м2, подсобные помещения – 15,3 м2; столовая с площадью обслуживания 123,9 м2. В магазинах №1 и №2, согласно п.2 указанного приказа, установлены контрольно-кассовые аппараты, что подтверждается карточками регистрации ККМ №997 и №1384 (т.2 л.д.10,11).

Площадь перечисленных объектов торговли соответствует площадям помещений, расположенных на первом этаже административно-бытового корпуса акционерного общества, указанных в техническом паспорте здания, действовавшего в период с 1999 г. по 2006 г.

Магазины находятся в конструктивно-обособленных помещениях, изолированы друг от друга, не имеют прямого сообщения между собой, разделены административным помещением «Отдел маркетинга», оснащены отдельными входами с улицы, с разных сторон здания.

Кроме того, магазины работают в разном режиме (магазин №1 – пять рабочих дней, магазин №2 – шесть рабочих дней), осуществляют торговлю различными видами продукции (продовольственной и непродовольственной), имеют отдельные контрольно-кассовые машины, которые зарегистрированы в налоговом органе на разные объекты, ведется раздельный бухгалтерский учет. С материальном ответственными лицами, которые обслуживают магазины №1 и №2 заключены разные договоры о материальной ответственности: по магазину №1 – об индивидуальной материальной ответственности, поскольку работает одно материально ответственное лицо - продавец, по магазину №2 – о коллективной материальной ответственности, поскольку работают три материально ответственных лица – два продавца и грузчик.

Таким образом, отсутствуют предпосылки транзитного перемещения товаров.

На магазины №1 и №2 оформлены отдельные заключения ЦГСЭН с разными нормативными требованиями, заключения о соблюдении требований пожарной безопасности, лицензии и сертификаты соответствия.

По данным экспликации к поэтажному плану и плану первого этажа здания, торговая площадь магазина №1 – 61,6 м2; торговая площадь магазина №2 – 127,7 м2, но фактически под торговую площадь в магазине №2 занято 112,4 м2, а площадь 15,3 м2 используется как подсобное помещение для хранения товаров.

Учет выручки, поступающей от розничной торговли в магазинах № 1 и № 2 и от оказания услуг общественного питания велся обществом по раздельным счетам 50/2 «Касса промышленного магазина», 50/4 «Касса продовольственного магазина» и 50/3 «Касса столовой», что отмечено налоговым органом в акте выездной налоговой проверки и в решении.

Заявителем в материалы дела представлены акт экспертизы автономной некоммерческой организации «Тамбовский центр судебных экспертиз» от 24.09.2007г. №689/50 который содержит вывод о конструктивной обособленности магазинов № 1 и № 2 и техническое заключение ЗАО «ПРОЕКТ-СЕРВИС» от 21.09.2007г. №43 из которого следует, что магазины №№ 1 и 2 по конструктивным признакам являются конструктивно обособленными (т.1 л.д.137-141).

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Суд оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ в совокупности представленные заявителем доказательства, приходит к выводу о том, что налоговым органом в ходе проведения проверки не доказан факт наличия у налогоплательщика одной стационарной торговой точки, площадь которой превышает 150 м2.

Кроме того, решением Арбитражного суда Тамбовской области от 10.10.2008г. по делу №А64-6290/07-16, оставленным без изменения постановлениями от 10.03.2009г. и от 18.05.2009г. Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда и Федерального арбитражного суда Центрального округа, соответственно, установлена недоказанность факта наличия, по указанному адресу, у ОАО «Октябрьское» одной стационарной торговой точки, площадь которой превышает 150 м2.

Таким образом, вывод налогового органа о том, что общество должно было уплачивать в проверяемом периоде налоги в общеустановленном порядке является неправомерным.

На основании изложенного требования заявителя обоснованны и подлежат удовлетворению в полном объеме.

Расходы по уплате госпошлины подлежат отнесению на ответчика.

Ответчик на основании пп.1.1 п.1 ст. 333.37 НК РФ освобожден от уплаты госпошлины.

Руководствуясь ст. ст. 101-103, 110, 167-170, 189, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса РФ , -

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕШИЛ:

Признать незаконным решение от 09.01.2008г. №10-30/00035 Межрайонной ИФНС России №1 по Тамбовской области.

Выдать заявителю справку на возврат из федерального бюджета 2000 руб. уплаченной государственной пошлины

Решение арбитражного суда Тамбовской области может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месяца после его принятия, через Арбитражный суд Тамбовской области.

Судья Пряхина Л.И.