Гражданский кодекс часть 1

Открытое акционерное общество « Тамбовский завод « Электроприбор» обратилось в Арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции ФНС России по г. Тамбову от 01.02.2007г. № 10 в части:

- единого социального налога за 2004г. в сумме 73195руб., штрафа в сумме 14639руб.

- единого социального налога за 2005г. в сумме 29691руб., штрафа в сумме 5939руб.

- пеней за несвоевременную уплату ЕСН в сумме 23305руб.

- налога на доходы физических лиц в сумме 9057руб., штрафа в сумме –1812руб. и пени в сумме 2087руб.

- страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за 2005г. в сумме 15987руб. и пени- 1874руб.

Ответчик требования не признал по мотивам, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы и возражения сторон, суд установил:

Инспекцией ФНС России по г. Тамбову проведена выездная налоговая проверка ОАО « Тамбовский завод « Электроприбор» по вопросам соблюдения налогового законодательства о налогах и сборах, правильности исчисления и уплаты в том числе: единого социального налога за период с 01.01.2004г. по 31.12.2005г., полноты и своевременности уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование с 01.01.2004г. по 31.12.2004г., правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование с 01.01.2005г. по 31.12.2005г., налога на доходы физических лиц за период с 01.10.2004г. по 31.10.2006г.

По материалам проверки составлен акт № 215 от 27.12.2006г. и принято решение от 01.02.2007г. № 10 о привлечении налогоплательщика к ответственности на основании

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за неполную уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности за 1 квартал 2005г в результате занижения налоговой базы в виде взыскания штрафа в размере 4345руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не уплату единого социального налога за 2004г. в виде взыскания штрафа в размере 11514руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не уплату единого социального налога за 2005 в виде взыскания штрафа в размере 4568руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не уплату единого социального налога ( территориальный фонд обязательного медицинского страхования ) за 2004г. в виде взыскания штрафа в размере 1398руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не уплату единого социального налога ( территориальный фонд обязательного медицинского страхования ) за 2005г. в виде взыскания штрафа в размере 457руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не уплату единого социального налога ( ФФОМС ) за 2004г. в виде взыскания штрафа в размере 82руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не уплату единого социального налога ( ФФОМС ) за 2005 в виде взыскания штрафа в размере 183руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не уплату единого социального налога ( ФСС) за 2004г. в виде взыскания штрафа в размере 1645руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не уплату единого социального налога ( ФСС) за 2005 в виде взыскания штрафа в размере 731руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не полную уплату земельного налога за 2004г. в результате неправомерного применения льготы в виде взыскания штрафа в размере 46755руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не полную уплату земельного налога за 2005г. в размере 172685руб.

статьи 123 Налогового кодекса РФ за неправомерное неперечисление в бюджет суммы налога на доходы физических лиц за 2004 в виде штрафа в размере 992руб.,

статьи 123 Налогового кодекса РФ за неправомерное неперечисление в бюджет суммы налога на доходы физических за 2005г. в виде штрафа в размере 820руб.

пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за не полную уплату налога на имущество организаций за 2004г. в результате занижения налоговой базы в виде взыскания штрафа в размере 219руб, за 2005г. в результате занижения налоговой базы в виде взыскания штрафа в размере 383руб.

Обществу было предложено так же оплатить суммы неуплаченных налогов:

- ЕНВД за 1 квартал 2005г. – 26604руб, за 2 квартал 2005г.-29816руб., за 3 квартал 2005г.- 27815руб., за 4 квартал 2005г.- 29362руб.

- ЕСН за 2004г.-57570руб.

- ЕСН, зачисляемый в федеральный бюджет за 2005г.- 22839руб.

- ЕСН (Территориальный фонд обязательного медицинского страхования за 2004г. 6990руб, за 2005г.-2284руб.

- ЕСН (ФФОММ) за 2004г.-411руб., 2005г. 914руб.

- ЕСН ( ФСС) за 2004г.-8224руб., 2005г.-3654руб.

- земельный налог за 2004г. 320626руб.,2005г.- 863426руб.

- НДС- с августа 2004г. по декабря 2004г. и за период с февраля 2005г. по июнь- с августа 2005г. по декабрь 2005г. с марта 2006г.- сентябрь 2006г. в общей сумме - 812412руб.

- налога на имущество организаций за 2004,2005- 1094+1946

- налог на прибыль за 2004г., зачисляемого в местные бюджеты РФ-51174руб.

- налога на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъекта РФ- за 2004,2005- 434978+231620

-налога на прибыль организаций, зачисляемый в федеральный бюджет за 2004,2005- 127935+86030

- страховые взносы на обязательное пенсионное страхование за 2005г.- 15987руб.

а так же пени в общей сумме 352966,39руб. за не своевременную уплату:

ЕНВД-261,21руб., ЕСН зачисляемый в федеральный бюджет - 18270руб., ЕСН (Территориальный фонд обязательного медицинского страхования )– 2161руб., ЕСН (ФФОММ) –218руб., ЕСН ( ФСС) –2656руб., земельного налога- 238737,13руб., 15553,49руб., НДС- 23666,58руб., НДФЛ - 2087руб., налога на имущество организаций- 477,06руб., 38,56руб., налога на прибыль в общей сумме- 2368,08руб., налога на прибыль организаций, зачисляемого в бюджет субъекта РФ- 25748,4руб.,налога на прибыль организаций, зачисляемый в федеральный бюджет –5902,34руб.

страховых взносов на обязательное пенсионное страхование 1874руб.

Заявитель считает вышеуказанное решение незаконным, в части:

- единого социального налога за 2004г. в сумме 73195руб., штрафа в сумме 14639руб.

- единого социального налога за 2005г. в сумме 29691руб., штрафа в сумме 5939руб.

- пеней за несвоевременную уплату ЕСН в сумме 23305руб.

- налога на доходы физических лиц в сумме 9057руб., штрафа в сумме –1812руб. и пени в сумме 2087руб.

- страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за 2005г. в сумме 15987руб. и пени- 1874руб.

1) Заявитель считает, что инспекцией неправомерно доначислен налог на доходы физических лиц в сумме 9057руб., пени в сумме 2087руб., а так же взыскан штраф –1812руб.

Заявитель ссылается на то, что Инспекцией недостаточно полно проверены бухгалтерские документы Общества, т.к. НДФЛ с командировочных расходов в сумме 25785,18руб. ( Китай) и 21613,44руб. ( Германия) был удержан и перечислен в бюджет в октябре 2004г. и мае 2006г., что подтверждается карточкой по учету доходов и НДФЛ за 2006г. по форме 1-НДФЛ, предоставляемой инспекции во время проверки за 2004г.

По мнению заявителя, ИФНС не учтено то, что организацию выставок обеспечила самостоятельная компания ( юридическое лицо)- ОАО « Российский авиаприборостроительный альянс», чьи услуги, связанные с обеспечением участия Общества в международных выставках, оплачены Обществом по отдельным договорам, у Инспекции отсутствовали правовые основания для ограничения выплат суточных тридцатью процентами от нормы, а именно суточные и составляют все командировочные расходы работника.

2) По мнению заявителя, инспекция неправомерно указала на занижение Обществом налоговой базы по ЕСН на денежные компенсации за неиспользованный отпуск

В решении ИФНС и приложениях к нему отсутствуют данные о размере недоимки по ЕСН и начисленных пеней, в связи, с чем налогоплательщик не может определить конкретную сумму и проверить правильность расчета ИФНС, не указана причина неполной уплаты ЕСН за 2005г. в сумме 162201руб.

Кроме того, сумма компенсации физическим лицам, перечисленным в абз. 2 п.п. а п.8.1 решения не соответствует сумме в акте проверки на с.39

Выплаченные компенсации не составляют объект налогообложения ЕСН и в соответствии с п.3 ст. 236, п.1 ст. 17 НК РФ как выплата произведенная за счет чистой прибыли предприятия и не уменьшающая налоговую базу по налогу на прибыль.

Общество правомерно не включило в налоговую базу по ЕСН суммы компенсаций за неиспользованный отпуск, не превышающий 28 календарных дней.

Заявитель ссылается так же на письмо Департамента таможенно- тарифной политики Минфина РФ от 16.01.2006г. № 03-03-04/1/24.

3) Заявитель считает, что расходы Общества на выплату вознаграждений в пользу членов совета директоров и вознаграждение по контракту на проведение работ по повышению эффективности работы общих собраний акционеров общества не уменьшают налоговую базу при исчислении налога на прибыль.

Вознаграждения членам совета директоров выплачиваются на основе решения общего собрания акционеров, при этом члены совета не состоят с Обществом в трудовых отношениях, в связи, с чем выплата вознаграждения является правом, а не обязанностью общества. Поскольку взаимоотношения между членами Совета директоров и обществом строятся на положениях Устава Общества и Положения о Совете директоров, названные вознаграждения не могут являться объектом налогообложения ЕСН.

Кроме того, абзацем 5 пункта 4.2 Положения о Совете директоров ОАО « Тамбовский завод « Электроприбор» предусмотрена выплата названных вознаграждений за счет прибыли Общества.

Обоснованность выплаты вознаграждения и не удержания с них ЕСН, придерживалось в официальных разъяснениях Министерство финансов РФ ( письма 22.06.2006г. № 03-05-02-04/85, от 02.02.2006г. № 03-05-02-04/7 от 22.09.05г. № 03-03-04/1/221 от 26.01.2007г. № 03-04-07-02/2).

В действиях общества отсутствует вина.

Вознаграждения по контракту (контракт от 26.11.2001г.) исполнитель оказывает услуги по повышению эффективности работы общих собраний акционеров ОАО « Тамбовский завод « Электроприбор». Выплаты по этому контракту фактически не связаны с производством и реализацией на основании п.п.16 п.1 ст. 265 НК РФ, поэтому не относятся к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль, а значит не должны облагаться ЕСН в силу п.3 ст. 236, ст. 252 НК РФ.

4)Общество правомерно не включило в налоговую базу ЕСН суммы, выплаченные работникам общества в виде компенсации до среднего заработка в 2004г.

Фактически Обществом произведена доплата своим работникам до уровня, установленного локальным нормативным актом, эта доплата не носит компенсационный характер, т.к. не возмещает работникам произведенных ими расходов ( ст. 164ТК РФ).

В коллективном договоре общества на 2003-2005г.г. в пункте 6.14 указано « для всех случаев определения размера средней заработной платы работнику расчет производится из фактически отработанного им времени за три месяца, предшествующих моменту выплаты».

Размер средней заработной платы превышает сумму, рассчитанную с учетом 12 месяцев. Разница в виде превышения суммы, установленной Положением, выплаченная обществом работникам за счет чистой прибыли предприятия и на основании п.3 ст. 236 НК РФ не включена в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль.

Кроме того, из текста решения не возможно определить каким работникам и какие суммы были выплачены в качестве доплаты, проверить сумму доначисленного ЕСН –4424руб., отсутствие таких данных является нарушением порядка составления решения.

5) При оплате расходов на командировки как внутри страны, так и за ее пределами, в доход подлежащий налогообложению ЕСН, не включаются суточные, выплачиваемые в пределах норм, а именно суточные и составляют сумму командировочных расходов -38146руб. ( п.п.2 п.1 ст. 238НК РФ). Суточные сверх установленных норм 25785,18руб. отнесены согласно п.3 ст. 236 НК РФ за счет чистой прибыли Общества и не создают объект налогообложения.

Оплата иных расходов была произведена Обществом по договорам между Обществом и организаторами выставок, на которые был командирован работник, поэтому не может являться командировочными расходами самого работника.

Согласно приказу №782к от 25.10.2004г. ФИО5 командирован в г. Москву.

Направление было произведено в соответствии с требованием Корпорации АКО ( в состав которой входит общество) и договором оказания услуг № 6-2004-АПА от 18.08.2004г. на обеспечение Российским Авиаприборостроительным альянсом участия Общества в международной авиационно- космической выставке « AirshowChina-2004» (Чжухай, КНР).

Посещение выставки на территории КНР подтверждено отметками в загранпаспорте о пересечении государственной границы, что допускается нормативными документами, Письмом Минфина России от 06.12.2002г. № 16-00-16/158 « О порядке документально оформления служебных командировок» в толковании Министерства финансов РФ, изложенном в письме от 17.05.2006г. № 03-03-04/1/469.

Обществом были представлены приглашение и акт выполненных работ.

Согласно дополнению № 1 к договору оказания услуг от 13.10.2004г. и акту сдачи- приемки от 03.12.2004г. Общество оплатило все расходы, связанные с проведением выставки, в том числе услуги по бронированию билетов и проживанию.

6) Заявитель считает, что инспекцией неправомерно установлена неполная уплата страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в связи с не включением в базу сумм компенсаций за неиспользованный отпуск, вознаграждения членам совета директоров и выплата по контракту, трудовые соглашения, доплаты до среднего заработка авансовый отчет без документов.

Объектом налогообложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов являются объект налогообложения и налоговая база по ЕСН, доводы в обоснование указанной позиции заявитель указывает те же.

ИФНС считает, решение в обжалуемой части законным и обоснованным так как

1) Общество неправомерно не включило в налоговую базу при исчислении налога на доходы физических лиц (НДФЛ) суммы оплаты командировочных расходов без подтверждающих документов, что привело к неуплате НДФЛ и начислению пеней.

В нарушение п.1 статьи 252 Налогового кодекса РФ командировочные расходы являются документально не подтвержденными и в связи с чем , по мнению инспекции, не могут служить основанием для признания расходов для целей налогообложения.

Ответчик указывает, что возмещение командировочных расходов физическому лицу, без документально подтвержденных целевых расходов не подпадает под действие п.3 статьи 217 НК РФ и подлежит полностью включению в совокупный доход физического лица

Инспекция ссылается на то, что в командировочном удостоверении отсутствуют отметки о прибытии в пункты назначения и выбытии из пункта назначения.

Занижение составило по данным инспекции 80285,97руб., сумма не удержанного налога составила 10437руб.

С учетом частичного принятия возражений налогоплательщика налогооблагаемая база уменьшена до 69670,97руб., сумма не удержанного налога уменьшена на 1380руб.

2) занижение налоговой базы по ЕСН на денежные компенсации за неиспользованный отпуск физическим лицам в размере 56650руб.16коп.

ИФНС обосновывает ст. ст. 126 и 127 Трудового кодекса Российской Федерации.

По мнению инспекции, компенсации за неиспользованный отпуск (без увольнения) установлены трудовым законодательством Российской Федерации, в любом случае подлежат выплате работникам, относятся в силу п. 8 ст. 255 Кодекса к расходам на оплату труда и не поименованы в пп. 2 п. 1 ст. 238 Кодекса, следовательно, являются объектом налогообложения ЕСН (п. 1 ст. 236 Кодекса).

Освобождение от налогообложения ЕСН компенсации за неиспользованный отпуск выплачиваемой работнику в других случаях, кроме увольнения не предусмотрено.

В информационном письме № 106 Президиума ВАС РФ от 14.03.2006г. указано, что при рассмотрении дел, касающихся правильности определения налоговой базы по ЕСН, необходимо иметь ввиду, что п.3 статьи 236 Налогового кодекса РФ не предоставляет налогоплательщику право выбора, по какому налогу ( ЕСН или налогу на прибыль) уменьшать налоговую базу на сумму соответствующих выплат.

Норма, установленная п.3 статьи 236 Налогового кодекса РФ имеет ввиду, что при наличии соответствующих норм в главе 25 НК РФ « Налог на прибыль организаций» налогоплательщик не имеет права исключать суммы, отнесенные законом к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль из налоговой базы по ЕСН.

По мнению ИФНС, так как сумма компенсации за неиспользованный отпуск в размере 56650,16руб. выплачена не при увольнении, она подлежит включению в налогооблагаемую базу по ЕСН.

3) ИФНС установлено занижение налоговой базы по ЕСН на вознаграждения в пользу членов совета директоров и вознаграждение по контракту на проведение работ по повышению эффективности работы общих собраний акционеров общества на сумму 212578руб. за 2004г.-2005г.

По мнению инспекции, выплата членам совета директоров общества и вознаграждения по контракту на проведение работ по повышению эффективности работы связана с выполнением ими управленческих функций, в связи с чем указанная деятельность подпадает под объект налогообложения ЕСН, предусмотренный пунктом 1 статьи 236 НК РФ.

Ответчик ссылается на то, что данная позиция изложена в п.2 информационного письма № 106 Президиума ВАС РФ от 14.03.2006г.

4) Общество неправомерно не включило в налоговую базу ЕСН суммы, выплаченные работникам общества в виде компенсации до среднего заработка в 2004г. в сумме 12427,19руб.

Компенсационные выплаты до среднего заработка являются составной частью заработной платы работников и должны включаться в налоговую базу по ЕСН в соответствии с п.1 ст. 237 НК РФ.

5) В нарушение п.1 статьи 237 Налогового кодекса РФ в налоговую базу ЕСН за 2004г. не включена оплата командировочных расходов без документально подтвержденных документов в сумме 43796,31руб.

6) неуплата страховых взносов на обязательное пенсионное страхование.

В базу для исчисления страховых взносов на обязательное пенсионное страхование обществом не включены:

за 2004г.

в сумме 315825,66руб. в связи с не включением в базу сумм компенсаций за неиспользованный отпуск- 56650,16руб., вознаграждения членам совета директоров и выплата по контракту-98382руб., трудовые соглашения-104570руб., доплаты до среднего заработка 12427,19руб. авансовый отчет без документов-43796,31руб.

за 2005г.

в сумме 220596руб. в связи с не включением в базу сумм вознаграждений членам совета директоров и выплата по контракту –114196руб., трудовые соглашения- 106400руб.

Неуплата страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за 2005г. на финансирование страховой части трудовой пенсии в результате занижения базы по страховым взносам составила- 30883руб.

С учетом возражений, сумма доначисленных страховых взносов за 2005год составила 15987руб., пени уменьшены на 597руб.

1). Как следует из материалов проверки, заявителю доначислен налог на доходы физических лиц в сумме 9057руб. в связи с не включением в налогооблагаемую базу оплаты командировочных расходов без подтверждающих документов подотчетного лица ФИО5 в сумме 69670,97руб.

Приказом генерального директора ОАО « Тамбовский завод « Электроприбор» № 782к от 25.10.2004г. ФИО5 командирован в г. Москву « Корпорация» сроком командировки 12 дней.

По авансовому отчету ФИО6 № 25 от 10.11.2004г. в сумме 43796,31руб. оплачены следующие расходы: суточные по России в сумме 300руб., по КНР в сумме 17533,92руб. – по норме, 25785,18руб.- свыше установленных норм, 177,21руб.- курсовая разница.

Для подтверждения обоснованности командировочных расходов были представлены следующие документы:

- авансовый отчет, командировочное удостоверение, приказ о направлении в командировку, копии заграничного паспорта с отметкой о пересечении границы.

На основании приказа № 782к от 25.10.2004г. ФИО5 командирован в г. Москву.

Согласно командировочного удостоверения № 774 от 25.10.2004г. ФИО5 командируется в Москву « Корпорация» для участия в выставке на 10 календарных дней с 29.10.2004г. по 09.11.2004г. В командировочном удостоверении отсутствуют отметки о прибытии в пункты назначения т.е. из г. Москвы в Чжухай, КНР.

Согласно книги паспорта Тип- Р № 60№3799155 от 01.04.2003г. имеется отметка о пересечении границы: о прибытии в пункты назначения- 29.10.2004г., отметка о пересечении границы о выбытии из них- 08.11.2004г.

Приказом генерального директора ОАО « Тамбовский завод « Электроприбор» № 345к от 10.05.2006г. ФИО5 командирован в г. Москву, г. Берлин сроком командировки 11 дней.

По авансовому отчету ФИО6 № 124 от 25.05.2006г. утвержденный генеральным директором в сумме 36489,66руб. оплачены следующие расходы: как указано ИФНС суточные по России в сумме 300руб.- по норме и 450руб. свыше установленных норм, по Германии в сумме 14048руб.74коп.- по норме, 21613,44руб.- свыше установленных норм, 77,48руб.- курсовая разница.

Для подтверждения обоснованности командировочных расходов были представлены следующие документы:

Авансовый отчет, командировочное удостоверение, приказ о направлении в командировку, копии заграничного паспорта с отметкой о пересечении границы.

Командировочным удостоверением № 345 от 10.05.2006г. ФИО5 командируется в г. Москву, г. Берлин для участия в выставке на 9 календарных дней с 13.05.2006г. по 23.05.2006г.

Согласно копии паспорта D 31447557 от 14.05.2006г. пересечение границы о прибытии в пункты назначения 14.05.2006г. имеются отметки о пересечении границы: о выбытии из них- 22.05.2006г.

Кроме этого, Общество документально подтвердило командировочные расходы следующими документами:

Информацией по отъезду на выставку в составе делегации ОАО « Российский авиаприборо- строительный альянс», копией заграничного паспорта, приказы о направлении в командировку ( № 782к от 25.10.2004г. и № 248 от 25.10.2004г.), акт сдачи приемки выполненных работ по дополнению № 1 от 13.10.2004г. к договору оказания услуг № 6/2004-АПА от 18.08.2004г., счет- фактура № 4 от 03.12.2004г., дополнение № 1 к договору оказания услуг № 6/2004-АПА от 18.08.2004г., письмо об информации по отъезду на выставку в составе делегации ОАО «Российский авиаприборо- строительный альянс», № 24 от 06.02.2006г., копии заграничного паспорта, приказ о направлении в командировку № 345к от 10.05.2006г., письмо ОАО « Электроприбор» об участии в выставке № 9-506 от 01.03.2006г., информация по отъезду на выставку в составе делегации ОАО «Российский авиаприборо- строительный альянс», № 42 от 05.04.2006г., письмо ОАО « Электроприбор» о направлении документов для участия в выставке Б/Н от 10.04.2006г.

- информации для ФИО5 об участии в выставке в составе делегации от 03.05.2006г., акт оказания услуг по договору № 34/К от 28.03.2006г. от 22.05.2006г., счет- фактура № 78 от 25.07.2006г., счет – фактура № 00000115 от 22.05.2006г.

В соответствии с решением ИФНС, обществу вменяется уменьшение налогооблагаемой базы на 69670руб. 96коп., из которых по расчету ИФНС:

25785руб.11коп. составляют сумму суточных сверх нормативов за командировки в Китай в 2004г.;

21613руб.44коп.- суточные сверх нормативов за командировку в Германию в 2006г.;

22272руб.35коп.- сумма командировочных расходов сверх норматива. Как указывает Общество, им выплачено по нормативу 31882руб. 66коп.= 17833руб.92коп. за командировку в Китай + 14048руб.74коп. за командировку в Германию, а принято инспекцией 9564руб.80коп. ( 31882,66 * 30%), т.е. с разницы в сумме 22272руб.35коп. по мнению инспекции следовало удержать НДФЛ.

Заявитель представил налоговые карточки по учету доходов и налога на доходы физических лиц за 2004год № 183 и за 2006г. ( л.д.36-45, т.-2) об удержании и перечислении НДФЛ с командировочных расходов в сумме 25785,18руб. ( Китай) в октябре 2004г. и 21613,44руб. ( Германия) в мае 2006г.

В соответствии со статьей 209 НК РФ объектом обложения налогом на доходы физических лиц является доход, полученный налогоплательщиками от источников в Российской Федерации.

Подпунктом 1 п. 3 ст. 24 НК РФ установлено, что налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги.

Согласно п. 1 ст. 226 НК РФ налоговыми агентами, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и уплате сумм налога на доходы физических лиц, признаются российские организации, индивидуальные предприниматели и постоянные представительства иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, являющиеся объектом налогообложения.

Согласно п.1 статьи 210 Налогового кодекса, при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение, которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 настоящего Кодекса.

При этом налогообложению не подлежат (освобождаются от налогообложения) все виды установленных действующим законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации), связанных с исполнением налогоплательщиком трудовых обязанностей (включая переезд на работу в другую местность и возмещение командировочных расходов) (пункт 3 статьи 217 НК РФ).

В случае возмещения работодателем работнику-налогоплательщику расходов на командировки как внутри страны, так и за ее пределы, в доход, подлежащий налогообложению, не включаются суточные, выплачиваемые в пределах норм, установленных в соответствии с действующим законодательством, а также фактически произведенные и документально подтвержденные целевые расходы на проезд до места назначения и обратно, сборы за услуги аэропортов, комиссионные сборы, расходы на проезд в аэропорт или на вокзал в местах отправления, назначения или пересадок, на провоз багажа, расходы по найму жилого помещения, оплате услуг связи, получению и регистрации служебного заграничного паспорта, получению виз, а также расходы, связанные с обменом наличной валюты или чека в банке на наличную иностранную валюту.

Согласно статье 166 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) под служебной командировкой понимается поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы.

На основании п.п. 1 п. 2 ст. 211 НК РФ к доходам, полученным налогоплательщиком в натуральной форме, в частности, относятся оплата (полностью или частично) за него организациями или индивидуальными предпринимателями товаров (работ, услуг) или имущественных прав.

Как следует из материалов дела, в налоговой карточке за ноябрь 2004г. показана сумма начисленного дохода по всем основаниям 242926,19руб.

Данная сумма состоит из заработной платы, представительских расходов, сумм на командировочные расходы и суммы доплаты по контракту в размере 25785,18руб.

Всего начислено по лицевому счету 242926,19руб. и данная сумма совпадает с суммой начисления по налоговой карточке.

Согласно лицевому счету и налоговой карточке всего начислено за ноябрь 2004г.-242926,19руб. Ставка НДФЛ составляет 13% и сумма начисленного налога-31580руб. ( 242926,19руб. х 13% :100).

В налоговой карточке сумма начисленного и удержанного НДФЛ считается нарастающим итогом сначала года, а так же и сумма начисленного дохода считается нарастающим итогом.

Сумма начисленного и удержанного налога с начала года на 1-е декабря ( включая ноябрь месяц) составляет 334631руб. а сумма начисленного налога до ноября месяца составляет 303051руб.

Если из суммы начисленного и удержанного налога за 11 месяцев вычесть сумму налога начисленного и удержанного налога за 10 месяцев, то получится сумма налога начисленного и удержанного за ноябрь месяц:

334631руб.-303051руб.=31580руб. что соответствует сумме 31580руб., налога начисленного и удержанного из суммы всех доходов за ноябрь т.е. 31580руб. ( 242926,19руб. х 13%:100).

Как указывает заявитель, данная методика расчетов применялась и при расчете и удержании налога на доходы за май 2006г.

По лицевому счету показана сумма доходов, начисленная по всем основаниям ( заработная плата, премия, представительские расходы надбавки за стаж и выслугу лет и.т.д.) и 21613,44руб.- суммы доплаты по контракту в общей сумме 376467,79руб. Сумма налога по ставке 13% от суммы по лицевому счету составляет 48941руб. ( 376467,79руб.х 13% : 100).

Сумма дохода и сумма начисленного и удержанного налога в налоговой карточке считаются нарастающим итогом сначала года.

Таким образом, если от суммы начисленного и удержанного налога на 1 июня т.е. за 5 месяцев ( 208654руб.) вычесть сумму начисленного и удержанного налога на 1 мая т.е. за 4 месяца ( 1597132руб.), то получается сумма начисленного и удержанного налога за май 48941руб.( 208654руб.-159713руб.), что соответствует сумме начисленного и удержанного налога по лицевому счету т.е. 48941руб. ( 376467,79руб. х 13%: 100).

НДФЛ с командировочных расходов в сумме 25785руб. ( Китай) и 21613,44руб. ( Германия) был удержан и перечислен в бюджет в октябре 2004г. и мае 2006г., что подтверждается карточкой по учету доходов и НДФЛ за 2006г. по форме 1-НДФЛ, справкой о доходах физического лица за 2004г. № 425.

ИФНС указанные выплаты не опровергнуты.

Сумма командировочных расходов в размере 31882,66руб. из которой ИФНС принято 9654,80руб. по указанным командировкам выплачена обществом из чистой прибыли, не отнесена к расходам, уменьшающим налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, с нее не удержан НДФЛ.

Законодательством о налогах и сборах ни нормы суточных, ни порядок их установления применительно к налогу на доходы физических лиц, единому социальному налогу, а так же страховым взносам на обязательное пенсионное страхование не определены Общий порядок установления таких норм и ограничения их размера предусмотрен только трудовым законодательством.

Так согласно статье 168 Трудового кодекса Российской Федерации в случае направления в служебную командировку работодатель обязан возмещать работнику дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства ( суточные). Порядок и размеры возмещения расходов, связанных со служебными командировками, определяются коллективным договором или локальным нормативным актом организации. При этом размеры возмещения в проверяемый период не могли быть ниже размеров, предусмотренных Правительством Российской Федерации для организаций, финансируемых из федерального бюджета. Следовательно, для организаций, не финансируемых из федерального бюджета, нормы суточных устанавливаются коллективным договором или локальным нормативным актом и ограничены только минимальным размером.

ИФНС определила норматив суточных в размере 30% на основании постановления Правительства РФ от 26.12.2005г. № 812 « О размере и порядке выплаты суточных в иностранной валюте при служебных командировках на территории иностранных государств работников организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета.

В данном случае командировочные расходы оплачены за счет чистой прибыли. Следовательно, указанное постановление на данные правоотношения не распространяется.

Данные суммы были перечислены ОАО «Российский авиаприборостроительный альянс», работнику не выдавались, согласно ст. 168 ТК РФ являются командировочными расходами, а не доходами работника.

На основании изложенного, суд приходит к выводу о неправомерности доначисления 9057руб. НДФЛ,2087руб.- пени по НДФЛ, 1812руб.- штрафа.

Как следует из материалов дела, в налоговую базу налогоплательщиком не включены денежные компенсации за неиспользуемый отпуск, физическим лицам в сумме 56650,16руб. за 2004г. в том числе:

ФИО7 в сумме 6158,32руб. за январь 2004г.

ФИО8 в сумме 5944руб. за август 2004г.

ФИО9 в сумме 8417,36руб. за июль 2004г.

ФИО10 в сумме 12228руб.72коп. за август 2004г.

ФИО11 в сумме 7101руб.64коп. за сентябрь 2004г.

ФИО12 в сумме 6828руб.36коп. за сентябрь 2004г.

ФИО13 в сумме 3953руб.04коп. за октябрь 2004г.

ИФНС доначислен ЕСН, пени, штраф.

Заявитель сослался на письмо Минфина от 16.01.2006г. № 03-03-04/1/24 и п.3 ст. 236 НК РФ.

2) ЕСН на денежные компенсации за неиспользованный отпуск

Согласно ст. 236 Кодекса объектом налогообложения ЕСН для налогоплательщиков признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Пунктом 3 вышеназванной статьи установлено, что указанные в п. 1 настоящей статьи выплаты и вознаграждения (вне зависимости от формы, в которой они производятся) не признаются объектом налогообложения, если у налогоплательщиков-организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль в текущем отчетном (налоговом) периоде.

Как следует из п.3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.03.2006г. № 106, при наличии законодательно установленных норм, предусматривающих отнесение понесенных налогоплательщиком затрат к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль, фактическое отнесение их в качестве таковых не имеет значения при формировании налоговой базы по ЕСН.

Пункт . 8 ст. 255 Кодекса устанавливает, что к расходам на оплату труда в целях гл.25 Кодекса относятся денежные компенсации за неиспользованный отпуск в соответствии с трудовым законодательством Российской Федерации.

Согласно ст. 126 127 Трудового кодекса РФ, денежной компенсации взамен отпуска подлежит часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, и все неиспользованные отпуска при увольнении работника.

Таким образом, компенсации за неиспользованный отпуск ( без увольнения) установлены трудовым законодательством РФ, в любом случае подлежат выплате работникам, относятся в силу п.8 статьи 255 Кодекса РФ к расходам на оплату труда и не поименованы в п.п.2 п.1 ст. 238 Кодекса, следовательно, являются объектом налогообложения ЕСН ( п.1 ст. 236 Кодекса).

Поскольку такие выплаты в налоговую базу при исчислении ЕСН за 2004г. не включены, инспекцией обоснованно доначислены налог и пени.

3) Налогоплательщиком в налоговую базу не включены вознаграждения в пользу членов совета директоров общества и вознаграждения по контракту на проведение работ по повышению эффективности работы общих собраний акционеров общества, на сумму: 212578руб. за 2004-2005г. в том числе:

за 2004г. по контракту ФИО14 в сумме 45000руб.

за 2004г. вознаграждения членам совета директоров-53382руб. в том числе:

ФИО15 в сумме 7341руб.

ФИО16 в сумме 7341руб.

ФИО17 в сумме 7341руб

ФИО5 в сумме 7341руб

ФИО18 в сумме 7341руб

ФИО19 в сумме 7341руб

ФИО20 в сумме 7341руб

ФИО21 в сумме 1995руб

За 2005г. по контракту ФИО14 в сумме 51000руб.

За 2005г.- вознаграждения членам совета директоров- 63196руб. в том числе:

ФИО15 в сумме 9028руб.

ФИО16 в сумме 9028руб.

ФИО17 в сумме 9028руб

ФИО5 в сумме 9028руб

ФИО18 в сумме 9028руб

ФИО19 в сумме 9028руб

ФИО20 в сумме 9028руб

В соответствии со статьей 103 Гражданского кодекса РФ совет директоров ( наблюдательный совет) является одним из органов управления акционерного общества, осуществляет общее руководство его деятельностью, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров.

Таким образом, деятельность совета директоров акционерного общества и отношения между советом директоров общества и самим обществом регулируются нормами гражданского законодательства.

Согласно пункту 2 статьи 64 Федерального закона « Об акционерных обществах» по решению общего собрания акционеров членам совета директоров ( наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и ( или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров ( наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.

Согласно подпункту 18 пункта 1 статьи 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы налогоплательщика на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а так же расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями ( подпункт 18 в редакции Федерального закона от 29.05.2002г. № 57-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 237 НК РФ ( в редакции Федерального закона от 31.12.2001г. № 198-ФЗ) налоговая база налогоплательщиком, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц. При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения ( за исключением сумм указанных в статье 238 Кодекса), вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности , полная или частичная оплата товаров ( работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица- работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования ) за исключением сумм страховых взносов, указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 Кодекса в ред. Федерального закона от 20.07.2004г. №70-ФЗ).

Следовательно, выплата вознаграждения членам совета директоров общества и вознаграждения по контракту на проведение работ по повышению эффективности работы общих собраний акционеров связана с выполнением ими управленческих функций.

Такая деятельность подпадает под объект обложения единым социальным налогом, предусмотренным пунктом 1 статьи 236 Налогового кодекса РФ.

Данная позиция изложена в п.2 Информационного письма № 106 Президиума ВАС РФ от 14.03.2006г.

4) ЕСН компенсации до среднего заработка

В налоговую базу ЕСН налогоплательщиком не включены суммы, выплаченные работникам общества в виде компенсации до среднего заработка в 2004г. в сумме 12427руб. 19коп.

В силу абз. 8 п. 2 ст. 238 Кодекса не подлежат налогообложению все виды установленных законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации), связанных с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей.

В Налоговом кодексе Российской Федерации не дано определения понятия "компенсация", в связи с чем в соответствии со статьей 11 НК РФ подлежит применению статья 164 ТК РФ, согласно которой компенсации - это денежные выплаты, установленные в целях возмещения работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных предусмотренных федеральным законом обязанностей.

Исходя из положений ст. 164 Трудового кодекса Российской Федерации, компенсации - это денежные выплаты работнику организации, которые связаны с возмещением ему затрат, понесенных при исполнении трудовых обязанностей.

С учетом ст. 129 Трудового кодекса РФ заработная плата работников Общества состоит из двух основных частей: непосредственно вознаграждения за труд и выплат компенсационного и стимулирующего характера.

При этом компенсации в смысле статьи 129 Трудового кодекса РФ являются элементами оплаты труда и призваны возместить физическим лицам конкретные затраты, связанные с непосредственным выполнением трудовых обязанностей.

Данные выплаты при определении налоговой базы по налогу на прибыль учитываются в качестве расходов на оплату труда исходя из статьи 255 НК РФ.

В ОАО « Тамбовский завод « Электроприбор» вышеуказанные доплаты установлены коллективным договором, ( п.4.16) то есть фактически определена предусмотренная статьями 146 и 147 ТК РФ оплата труда, которая учитывается при уменьшении налоговой базы по налогу на прибыль.

С учетом вышеизложенного компенсационные выплаты до среднего заработка являются составной частью заработной платы работников и должны включаться в налоговую базу по ЕСН в соответствии с п.1 статьи 237 НК РФ.

Доначисленние ЕСН в сумме 4424руб. и пени правомерно.

5)ЕСН на сумму командировочных расходов

Согласно пп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ не подлежат обложению ЕСН все виды выплат, установленных законодательством РФ, законодательными актами субъектов РФ, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством РФ), в том числе связанные с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей, а также с возмещением вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья.

При оплате расходов на командировки как внутри страны, так и за ее пределами, в доход, подлежащий налогообложению, Обществом не включило суточные, выплачиваемые в пределах норм, а именно суточные и составляют сумму командировочных расходов -38146руб.

Суточные сверх установленных норм 25785,18руб. отнесены согласно п.3 ст. 236 НК РФ за счет чистой прибыли Общества и не создают объект налогообложения

Оплата иных расходов была произведена Обществом по договорам между Обществом и организаторами выставок, на которые был командирован работник.

Согласно приказу №782к от 25.10.2004г. ФИО5 командирован в г. Москву.

Обществом были представлены приглашение и акт выполненных работ.

Произведенные Обществом расходы не отнесены к расходам, уменьшающим налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, поэтому в силу п.3 статьи 236 НК РФ не признаются объектом налогообложения.

Довод инспекции об оплате питания командировочного работника не может быть принят, поскольку в оплаченных Обществом расходах по организации выставок отсутствует статья « питание представителя» с выделением его стоимости, а иных доказательства оказания этой услуги Инспекцией не представлено.

Доначисление ЕСН в сумме 2012руб.,587руб.-пени,402руб. на суммы командировочных расходов не правомерно.

Согласно п.1 ст. 10 ФЗ от 15.12.2001г. № 167-ФЗ « Об обязательном пенсионном страховании в РФ» объектом обложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов являются объект налогообложения и налоговая база по ЕСН, установленные гл. 24 «ЕСН» Налогового кодекса РФ.

Учитывая, что на основании вышеизложенного денежные компенсации за неиспользованный отпуск, вознаграждения в пользу членов совета директоров и вознаграждение по контракту на проведение работ по повышению эффективности работы общих собраний акционеров, компенсации до среднего заработка являются объектом налогообложения ЕСН, указанные выплаты правомерно включены ИФНС в базу для исчисления страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и доначислены страховые взносы за 2005год в сумме 15987руб. и пеней в сумме 1874руб.

Заявителем в обоснование иска указаны письма Министерства Финансов РФ от 12.08.05г. № 03-05-02-04/155, от 09.10.2006г. № 03-05-02-04/155 и др. об отнесении выплат вознаграждений членам Совета директоров и налогообложении ЕСН, от 16.01.2006г. № 03-03-04/1/24 и др. о вопросах налогообложения связанных с выплатой работнику компенсации за неиспользованный отпуск от 21.09.2004г. № 03-02-07/39, от 06.05.2005г. № 03-02-07/1-116 о должностных лицах, уполномоченных излагать официальную позицию Минфина России. Письмо от 20.11.2005г. № 03-05-02-04/205 от 23.11.2005г. № 03-05-02-04/202 о налогообложении выплат произведенных из чистой прибыли.

Как указано в п.35 постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001г. № 5 «О некоторых вопросах применения части первой НК РФ».

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 32 НК РФ налоговые органы обязаны давать разъяснения о порядке исчисления и уплаты налогов и сборов.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 111 Кодекса выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных налоговым органом или другим уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах их компетенции является обстоятельством исключающим вину налогоплательщика в совершении налогового правонарушения и тем самым освобождающим последнего от налоговой ответственности.

Поскольку согласно положениям Кодекса решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности принимается руководителем налогового органа ( его заместителем), в случае возникновения спора судам необходимо исходить из того, что налогоплательщик вправе расценивать письменное разъяснение, данное руководителем налогового органа ( его заместителем), как разъяснение компетентного должностного лица.

К разъяснениям, о которых упоминает подпункт 3 пункта 1 статьи 111 НК РФ следует так же отнести письменные разъяснения руководителей соответствующих федеральных министерств и ведомств, а также иных уполномоченных на то должностных лиц.

При применении данной нормы не имеет значения, адресовано ли разъяснение непосредственно налогоплательщику, являющемуся участником спора или неопределенному кругу лиц.

Таким образом, наличие данных разъяснений по указанным вопросам и выполнение их налогоплательщиком свидетельствует об отсутствии вины в совершении налогового правонарушения, указанного в пункте 8.1 п.п. а, б, г обжалуемого решения, что освобождает заявителя от налоговой ответственности в виде штрафа по ЕСН в сумме 20175руб.

На основании изложенного, заявление ОАО « Тамбовский завод « Электроприбор» обоснованно и подлежит удовлетворению в части признания недействительным решения № 10 от 01.02.2007г. в части доначисления НДФЛ в сумме 9057руб., пени-2087руб., штрафа-1812руб., ЕСН в сумме 2012,58руб., 587руб.- пени, 402руб. штраф, штрафа в сумме 20175руб.

В остальной части ( 100874руб.- ЕСН, 22718руб.- пени, 15987руб.- страховые взносы, 1874руб.- пени) заявление удовлетворению не подлежит.

Расходы по госпошлине отнести на стороны пропорционально размеру удовлетворенных требований.

ИФНС освобождена от уплаты госпошлины.

Руководствуясь статьями 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, -

СУД РЕШИЛ:

Признать недействительным решение Инспекции ФНС России по г. Тамбову № 10 от 01.02.2007г. в части доначисления НДФЛ в сумме 9057руб., пени-2087руб., штрафа-1812руб., ЕСН в сумме 2012,58руб. 587руб. -пени, 402руб. штраф, штрафа в сумме 20175руб.

В остальной части ( 100874руб. ЕСН, 22718руб.- пени, 15987руб.- страховые взносы, 1874руб.- пени) заявление удовлетворению не подлежит.

ОАО « Тамбовский завод « Электроприбор» г. Тамбов возвратить расходы по госпошлине в сумме 1421,80руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в порядке апелляционного производства через Арбитражный суд Тамбовской области в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся по адресу: 394006 <...>.

Судья Л.И. Пряхина